建设工程施工合同法律知识学习汇总.docx

建设工程施工合同法律知识学习汇总专题一：无效合同2.无效合同的特征：1）具有违法性。即违反了法律和行政法规的强制性规定,致使法律所保护的社会关系和社会秩序受到破坏，依法应承担法律责任。）无效合同自始无效。一旦确认无效，将具有溯及力，使合同从订立之日起就不具有法律约束力，以后也不能转化为有效合同。）无效合同是当然无效。由于无效合同是违反国家法律、行政法规和社会公共利益的合同，因而它为法律上的当然无效，即其无效，无须当事人主张即产生无效的法律后果。3.什么情况导致无效合同？建筑工程施工合同无效通常有以下情况：（1）合同主体不适格。如承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程施工合同。（2）招标程序不合法。包括依法必须进行招标而未招标或招投标过程中串标、围标导致中标无效的建设工程施工合同；（3）承包人非法转包、违法分包建设工程的建设工程施工合同。违法分包包括将分包工程再分包、将工程主体部分分包、将工程分包给不符合资质的承包人以及未按合同约定未经发包人同意私自分包等情况。（4）黑白合同。即违背中标备案合同的实质性内容，双方另行私下订立的协议或补充协议。 4.无效合同情况发生时如何处理？根据合同法第58、59条，合同被认定无效后的法律后果主要如下：1）返还财产。返还财产，是指合同当事人在合同被确认为无效或者被撤销以后，对已经交付给对方的财产，享有返还财产的请求权，对方当事人对于已经接受的财产负有返还财产的义务。返还财产有单方返还和双方返还两种形式。2）折价补偿。折价补偿是在因无效合同所取得的对方当事人的财产不能返还或者没有必要返还时，按照所取得的财产的价值进行折算，以金钱的方式对对方当事人进行补偿的责任形式。3）赔偿损失：损害赔偿责任应具备以下要件：有损害事实存在;赔偿义务人具有过错;过错行为与遭受损失之间有因果关系。如果合同双方当事人都有过错，双方应各自承担相应的责任，如一方的过错为主要原因，另一方为次要原因，则前者责任大于后者，这里的“损失”应以实际已经发生的损失为限，不应当赔偿期待利益，因为无效合同的处理以恢复原状为原则。4）追缴财产。追缴财产包括双方当事人已经取得的财产和约定取得的财产。5.建筑工程施工合同无效时的结算方法专题二：合同解除2.建设工程施工合同的法定解除（1）发包人的法定解除权。承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：1）明确表示或以行为表明不履行合同主要义务。通常表现为非发包人原因的停工，或承包人在合同的履行过程中发现继续履行合同将不能有任何盈利，甚至工程造价会低于成本价。在与发包方协商无果后，往往会无限期停工、中途退场，这时则可以认定为其以行为表示将不履行合同主要义务。2）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的，对承包人合同目的实现有重大影响时。但不包括不可归责于承包人的原因导致延期或对发包人造成损失较小，可以用违约金支付的情况。3）已经完成的工程质量不合格，且拒绝修复的。这里的工程质量不合格，通常只限于工程主体结构质量不合格或建设工程对质量有特别要求的情形。只有是工程主体结构质量不合格才可能认定为发包人的合同目的无法实现，对于非主体结构的质量瑕疵，则可主张减少价款或要求对方承担违约金等权利。4）将承包的建设工程非法转包或违法分包的。但为维护建筑工程施工合同的稳定性，对于违法分包行为则不宜全部认为发包方都可以行使解除权。如果分包单位是具有分包工程相应资质，且其资质等级或施工能力和总承包人相当甚至高于总承包人，则不一定一律支持发包人的主张。（2）承包人的合同解除权发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的应予支持：1）未按约定支付工程价款，使承包人无法施工的。不包括由于承包人原因而使发包人未按时支付工程价款的情况。2)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准。不包括由于承包人未及时提交材料、构配件和设备使用量计划或提供的规格参数等不符合标准的情形。3)不履行合同约定的协助义务的。发包人的协助义务视工程的内容不同而不同，一般包括提供或补充建筑材料、提供施工场地、办理施工所需的相关手续、提供施工图纸等等。注意：承包人享有法定解除权的事由是发包人的违约行为使承包人履行困难或不能履行，且有催告的前置要求。3.建设工程施工合同解除的程序：4.合同解除后应如何进行工程款的结算专题三：工程索赔工程索赔是指在工程合同履行过程中，合同当事人一方因非己方的原因而遭受损失，按合同约定或法规规定应由对方承担责任，从而向对方提出补偿的要求。1.发承包双方通常可以索赔的事件 承包人可以索赔的事件通常有以下几种：（1）发包人未按约定履行协助义务。如未按时工程报建审批手续及证件办理、施工现场三通一平，未按是提供施工图纸或提供的施工图纸、勘察设计资料等存在缺陷，未约定按时提供甲供材等。（2）工程变更。通常指由于设计变更影响承包人局部或整个施工计划的安排造成重复采购、人员及施工机械调整、等待修改设计图纸、对已完工程拆除等引起的费用增加或工期延误。（3）发包人要求提前完成项目或缩短工期而造成承包人的费用增加或发包人对工程质量要求的变更引起的索赔。（4）发包人延期付款造成承包人的损失。但不包括由于承包人未按时提交进度款支付申请或未按时履行合同义务等原因导致发包人未按期付款的情况。（5）非承包人的原因导致工程的暂时停工。如因非承包人原因导致施工现场停水、停电超过原合同规定时限；因发包人或监理单位要求延缓施工或造成工程返工、窝工等。如发包人指定分包商违约或延误造成承包人的损失。（）由于发包人原因解除合同的索赔。包括：已经购买而未用于工程的材料、设备损失费、已购买未摊销的周转性材料损失费以及由于解除合同应支付给分包商的违约金、人员遣散费以及应由发包人承担的合理预期利润等。发包人可以索赔的事件通常有以下几种：由于承包人不履行或不完全履行约定的义务，或由于承包人的行为使发包人受到损失时，发包人为维护自己的利益，有权向承包人提出索赔。（1）承包人在履约中的质量缺陷责任。如部分工程质量达不到要求，或使用的材料、设备质量不满足要求，或在保修期未满以前未履行保修义务时，承包人应承担由此违约行为带来的直接和间接损失。（2）由于承包人原因引起工期拖延，影响工程竣工投产运营带来的经济损失。通常以支付违约金的形式进行解决，包括：发包人盈利损失；由于工期延长引起的贷款利息的增加；工程拖期带来的附加监理费及其他连锁影响产生的费用；工程拖期不能使用而租用其他建筑物的租赁费。（3）对超额利润的索赔。如工程量的大幅增加使工程结算价超过原合同价的15%，使承包人的预期收入大幅增加；或由于法规的变化使承包人在工程实施中降低成本，产生了超额利润，应重新调整合同价款，收回部分超额利润。但发包人应注意在合同中约定此部分内容，以便索赔时有充分的理由。（4）对指定分包商的付款索赔。若工程承包商未能提供已向指定分包商付款的证明时，发包人可以直接按照工程师的证明书，将承包商未付给指定分包商的款项应付给承包商的款项中如数扣回。（5）由于承包人原因解除合同或承包人不正当放弃工程施工的索赔。包括发包人另行招标造成的额外成本费用的增加；由于工期延误造成后期经营计划的滞后带来的损失；以及按合同约定应由承包人支付的违约金等。（6）承包人应承担的其他索赔事件。如承包人原因导致的工伤事故、火灾等给发包方人员和第三方人员造成的人身和财产损失的索赔，以及承包人运送建筑材料和施工机械设备时损坏了公路、桥梁或隧道后道桥管理部门提出的索赔等。2.构成索赔的条件（1）索赔理由要充分。任何索赔事件的确立，其前提条件都是必须有正当的索赔理由。如事件导致的损失按合同约定不属于受损害方应承担的风险责任范围。索赔事件由对方原因导致或由于非己方原因导致但按合同约定应由对方承担责任。（2）索赔证据真实有效。对正当索赔理由的说明必须具有证据，因为进行索赔主要靠证据说话。即与合同约定进行对照，事件确实造成了工程项目费用的额外支出，或直接工期损失。索赔证据的必须具体的要求： 真实性。索赔证据必须是在实施合同过程中确定存在和发生的，必须完全反映实际情况，能经得住推敲。全面性。所提供的证据应能说明事件的全过程。索赔报告中涉及的索赔理由、事件过程、影响、索赔数额等都应有相应证据，不能零乱和支离破碎。