合同审查中发现的问题及对策.doc

合同审查中发现的问题及对策一、合同审查概况2010年1月至8月期间，法律合规部共审查各类合同XX个。经审查的合同涉及到如下类型：1、广告合同2、会务合同3、旅游合同4、培训合同5、家具买卖合同6、房屋租赁合同7、装修工程合同8、消防工程合同9、工程监理合同10、人才服务合同11、基金代理销售合同及补充协议12、合作协议13、网站页面设计服务合同14、证券经纪服务合同15、劳动合同16、清洁合同17、保安合同18、印刷合同19、物业管理合同20、前期物业管理合同21、债券承销团合同及补充协议22、债券分销合同23、债券认购合同24、债券买卖合同25、债券投标发行合同26、债券回购合同27、薪酬调研合同28、通讯服务合同29、标牌（工艺品）制作合同30、战略合作合同31、增资扩股合同32、基金代理销售合同及补充协议33、计算机工程合同34、上海清算所普通清算会员协议35、集合资产管理计划集合资产管理合同36、集合资产管理计划托管合同37、集合资产管理计划代理推广合同及补充协议38、定向资产管理合同及补充协议39、通讯费用优惠合同40、通讯服务合同41、郑商所交易专线使用合同42、招聘合同43、计算机软件买卖合同44、计算机软件许可使用合同45、计算机软件维护服务合同46、计算机硬件设备买卖合同47、复印机租赁合同48、服装定做合同49、银行对账服务合同50、银行票据专递服务合同51、住房公积金网上业务系统用户合同52、客户信用资金存管合同53、融资融券合同54、报警服务合同55、劳务派遣合同56、花卉租赁合同57、机票预订合同58、域名注册合同59、域名转让合同60、中登公司客户服务合同61、持续督导合同62、银期转账合同63、交易单元租用合同64、限售流通股股份托管合同65、证券投资集合资金信托计划保管合同66、与银行结算账户管理合同67、外汇账户管理合同68、B股银证转账业务合作合同69、客户交易结算资金存管合同及补充协议70、股票销售交易部股业务合同71、与银行的合作协议或第三方存管业务推广合同72、期货专用邮箱服务合同73、期货公司营销合作协议74、研究咨询服务合同75、网下发行认购协议76、开放式基金传真交易协议书77、投资顾问协议78、银行间市场开户协议79、劳务派遣合同80、经纪人委托合同二、合同审查过程中发现的问题（一）合同主体不适格1、非权利主体送交审查的有关涉及知识产权的合同中，有些合同主体无法提供相关的知识产权证书（如软件登记证书、著作权登记证书等），因而无法证明他是该知识产权的权利人。依照我国法律的规定，如果合同主体无权处分合同涉及的知识产权，将导致合同的无效，进而给我公司带来损失，由此带来的法律风险不容忽视。2、不具有法定的经营资格。法律规定有些民事活动的开展必须经过行政许可程序，只能由具有特定资格的民事主体才能进行。不具有相应资格的普通民事主体如果从事这些活动，将因主体不适格，导致合同无效。相关法定资格常见于行政法规之中。如电子工程专业承包资质、建筑智能化工程专业承包资质、消防工程专业承包资质、安防工程专业承包资质、建筑工程总承包资质、建筑装修装饰专业承包资质等等。在审查合同的过程中发现许多中标承包我公司计算机工程或装饰装修工程的公司和一些承担我公司培训工作的公司存在资质缺乏的情况。与这样的公司签订合同存在一定的法律风险。3、超经营范围经营企业的权利能力和行为能力来源于工商行政机关的核准。依照法律的规定，企业超越工商机关核定的经营范围从事经营活动属于非法经营。合同审查过程中发现，有些承包我公司计算机工程和承担我公司培训任务的公司存在超经营范围经营的情况。（二）合同内容方面存在的问题1、合同必备条款不具备。合同的主要条款齐备标志着合同的成立，如果合同主要条款不齐全，说明合同双方还没有就合同内容达成一致，因而也不能确定合同已经成立。经审查的合同中，有些合同缺乏价格或酬金条款；有些合同缺乏履行期限；有些合同数量不确定；有些合同质量条款不明确；有些合同交货地点不确定等等。2、存在不公平的条款。合同法基本原则就是公平原则，如果一份合同显失公平，那么有可能导致合同被撤销或我公司权利被侵害的法律后果。如XX公司的系列合同和XX公司的系列合同中都存在有限责任赔偿等不公平的霸王条款，虽经多次指正，仍不愿意更正。3、存在缺乏法律依据的条款如有些合同违反法律的相关规定，随意约定超高比例的逾期付款违约金。有些合同中，当事人往往碍于情面，不愿意提及违约责任，或对此轻描淡写。这都会导致合同风险的发生。4、合同的权利义务不对等权利义务相一致原则是我国法律的基本原则之一。没有只享有权利而不承担义务的合同，也没只承担义务而不享有权利的合同。合同当事人的权利义务应当对等，否则，合同就会因显失公平，而存在被申请撤销的法律后果。在审查合同的过程中发现，有些合同就存在过分强调一方的权利，或者过分加重对方义务的情况。5、合同缺乏可操作性合同可操作性是实现合同目的具体保证。但是，经审查的合同中，有些合同对合同各方权利的规定过于抽象原则，对合同各方的义务规定不明确不具体；或虽对各方的义务作了详细规定，但对违反该义务应当承担什么样的责任则规定不清；有些合同虽规定了支付违约金或赔偿损失的责任，但没有规定具体的违约金比例或损失的计算方法或计算依据等等，这些都影响了合同目的的实现。6、合同用语不规范有些合同使用“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等形容词。或者使用了“大约”、“相当”、“一切”、“全部”、“包括但不限于”等等模棱两可的词语。这些都容易产生误解和歧义，导致合同纠纷的产生。（三）合同形式方面存在的问题合同是双方意思表示一致的反映形式，在形式上虽然允许口同合同的存在，但是为避免纠纷的发生，对于不能及时清结的合同，合同法仍然要求采用书面形式。合同可以分为有名合同和无名合同。但是，如果确定采用有名合同形式，那么，此合同的名称必须符合合同法的规范。合同审查中发现有些部门的合同没有采取合同法确定的正确的格式，如股票交易部有一些和信托公司的合同采用备忘录或单方承诺函的形式即属于此类。有些合同名称和内容不符，名为培训合同，实际内容却是举办会议。有些合同名称混乱，明明是广告合同却标明是合作合同。（四）合同履行过程中出现的问题1、签订虚假合同合同审查过程中发现，大量的会议合同、旅游合同不是为举办会议或者组织旅游所签署，而是为了财务报销的目的所签订。2、对方违约没有受到相应的追究有些合同签订完毕后，我公司支付了相应的合同款项，但是，合同对方却没有履行合同。对于这样的行为，我公司相关部门没有依法追究对方违约责任。3、随意终止合同有些部门在签订合同后，随意废止合同。因而导致公司支付数额相当的违约金。4、先履行后报审合同审查的意义在于避免合同风险的发生，但是，很多部门缺乏足够的合同法律意识，往往在未经法律合规部审查的情况下，实际履行了合同。此种行为隐含了重大隐患，随时可能导致重大风险的发生。三、对策及改进建议上述种种行为的出现，表明我公司一些部门的人员合同法律意识还存在一定的问题；表明我公司的合同管理制度还存在一定的差距。为了提高全体员工的合同法律意识，营造一个知法、守法的氛围；为了规范公司的合同管理，塑造一个合法合规的企业形象。我们建议公司采取如下措施：1、进一步开展法制宣传教育工作，通过各种形式提高提高公司员工的合同法律意识。让员工真真意识到合同的性质、签订合同的意义以及违法合同的法律后果。2、进一步强化合同审查机制，充分发挥法律为业务开展的保驾护航的作用。建议公司授权法律合规部，对于先执行后报审的合同，采取不予审查的措施，以督促业务部门认真履行合同报审义务。建议公司授权法律合规部法律人员参与公司招投标过程，确保招投标行的合法性，防止不具有相应资质或者没有相应经营范围的公司中标我公司的相关项目。3、，进一步明确对于违法公司合同审查管理办法的行为的处理，加强合同违规行为的制裁。4、进一步加强对合同示范文本的宣传和推广力度。合同示范文本对于规范当事人的合同签约行为，维护当事人的