劳动合同法学习提纲.doc

劳动合同法学习提纲一、立法背景二、劳动合同法制度介绍立法背景一、我国劳动合同制度的沿革1、中国劳动合同制度，自1986年建立。2、1994年7月中华人民共和国劳动法确立劳动合同制度。3、2007年6月29日，经过四审，历时一年半，十届全国人大常委会第28次会议以145票赞成，1人未按表决器的结果，通过劳动合同法。二、存在的问题1、劳动合同签订率低，出现劳动争议时劳动者的合法权益得不到有效保护。2、劳动合同短期化，劳动关系不稳定。3、用人单位利用自己在劳动关系中的强势地位侵犯劳动者合法权益立法意志n 解决当前用人单位不签劳动合同问题n 解决当前劳动者不愿签劳动合同问题n 解决当前用人单位劳动合同短期化问题n 解决当前用人单位滥用试用期的问题n 解决当前违纪金设定损害劳动者权益问题n 解决当前劳务派遣中损害劳动者权益问题n 解决当前对非法用工强迫劳动的制裁问题n 解决当前对违法解除劳动关系成本过低问题十大突破n 首次程序突破，仲裁诉讼自由选择 n 颠覆传统观念，合同终止也需补偿 n 崇尚民主管理，规章制度走向共决 n 降低签订门槛，推无固定期限合同n 双倍工资支付，限制事实劳动关系 n 给违约金设限，还劳动者自由天空n 增大违法成本，引导社保真正落实 n 构建和谐关系，违法解雇双倍赔偿 n 增设随附义务，证明档案保险有规n 规范劳务派遣，用工派遣共担责任劳动合同制度介绍（一）一、立法宗旨是什么二、适用范围的变化三、怎样制定规章制度四、怎样订立劳动合同五、试用期的规范六、什么是服务期劳动合同制度介绍（二）七、保密期与竞业限制规定八、违约金的限制九、无效劳动合同处理十、劳动合同的变更十一、劳动合同的变更十二、劳动合同的解除劳动合同制度介绍（三）十三、劳动合同的终止十四、订立、解除或终止合同时注意事项十五、经济补偿金十六、关于赔偿金的适用十七、劳务派遣十八、非全日制用工十九、法律责任立法宗旨（第1条)一、完善劳动合同制度二、保护劳动者合法权益三、构建和谐稳定的劳动关系适用范围的变化（第2条）n 劳动合同法扩大了劳动法的适用范围 n 1、企业、个体经济组织、民办非企业单位n 2、事业单位与实行聘用制的工作人员 n 3、国家机关、事业单位、社会团体怎样制定规章制度（第4条）n 程序要合法：协商共决机制，涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项，要经过民主协商n 内容要合法n 公示和告知：生效的条件n 规章制度违法的后果劳动者可随时解除劳动合同，支付经济补偿（38条）劳动行政部门责令改正，给予警告；（80条）给劳动者造成损害的，依法承担赔偿责任；（80条）怎样订立劳动合同（一）劳动合同的书面形式n 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。(10)n 加重不签订书面劳动合同的法律责任用工之日起一个月内，为宽限期 超过一个月不满一年未订立的，每月支付两倍的工资（82条）满一年内不签订书面合同的，视为已订立无固定期限的劳动合同（14条）怎样订立劳动合同（二）劳动合同必备条款n 用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； n 劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； n 劳动合同期限； n 工作内容和工作地点；n 工作时间和休息休假； n 劳动报酬； n 社会保险； n 劳动保护、劳动条件和职业危害防护； n 法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 增加了社会保险、职业危害防护、工作地点强制性条款取消了劳动纪律、劳动合同终止的条件、违反劳动合同的责任等条款怎样订立劳动合同（三）劳动合同的分类（第12条）n 固定期限的劳动合同。第13条（重大变化：期满后合同终止的也可能需支付经济补偿金46）n 无固定期限合同（14条） 签订的法定的情形 劳动者在该单位连续工作满10年的 改制时劳动者双十条件 连续订立两次固定期限劳动合同的 视为签订无固定期限劳动合同 解除的法定情形 协商一致解除（36条） 劳动者违法、违纪解除（39条 用人单位依法单方解除 经济性裁员n 完成一定任务为期限的劳动合同（15条）怎样订立劳动合同（四）用人单位应注意的其他事项n 建立职工名册备查n 如实告知与说明义务违反此条的后果（第26条、38、39、86条）n 不得扣押证件，不得收取财物试用期的规范（一）n 期限规定（19条） 劳动合同 3个月 不得约定试用期 以完成一定工作任务为期限的合同 不得约定试用期 3个月劳动合同 1年 试用期1个月 1年劳动合同 3年 试用期2个月 劳动合同3年 /无固定期合同 试用期6个月n 约定次数:只能约定一次试用期（19）n 试用期工资保护（20） 不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于所在地的最低工资标准试用期的规范（二）n 试用期用人单位解除合同的限制 除非有法定理由（第39条的违法违纪行为 ），或者曾经培训和换岗还是不能胜任，还必须向员工说明理由。n 违反试用期规定的法律责任（83条）1、未履行的：责令改正2、已履行完毕的：2倍工资的赔偿金。例：1月1日签合同，同一日上班，2年的合同，约定6月试用期，试用期工资1500，转正后1800。1）现在是2月15日2）现在是4月15日什么是服务期（第22条）n 服务期与劳动合同期限的区别 服务期长于劳动合同期,应当优先适用服务期约定。即劳动合同期满，用人单位要求续订的，劳动者应当续订合同。否则用人单位可要求劳动者支付不超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用的违约金n 约定服务期的法定条件： 1、提供专项培训费用 2、进行专业技术培训的n 法律责任：约定违约金 违约金总额不得超过培训费用;违约时,按等分递减原则确定支付的培训费用n 服务期期限：未限制；工资正常调整竞业限制的规定（23、24条）竞业限制约定（离职后的保密义务） 1、适用人员：高管、高技术人员和其他负有保密义务的高级人员 2、经济补偿：离职后按月支付，停止支付后，劳动者则无需遵守约定；无标准 3、竞业限制法定期限：不超过二年。 4、竞业限制的范围：应以能够与用人单位形成实际竞争关系的地域为限 5、违反竞业限制的法律责任：违约金、赔偿损失（90条）违约金：没有标准，没有限制 违约金的限制（25条） 限制违约金：除劳动者违反服务期约定和违反竞业限制约定外,不得在劳动合同中约定由劳动者承担违约金。 体现了保护劳动者合法权益的立法宗旨 无效劳动合同处理n 无效的三种法定情形（26条）欺诈、胁迫、乘人之危霸王条款违反强制性规定n 无效劳动合同的认定机构：劳动争议仲裁机构或法院n 劳动合同无效的后果（28条、86条）部分无效，不影响其他部分的效力合同被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。（86条）合同被确认无效，劳动者已经付出劳动的，仍然可以获得相应的劳动报酬；（28条 ）劳动合同的变更（36条)n 协商一致的原则n 法定协商变更，协商不一致，可以解除：n 客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；(40)n 企业转产、重大技术革新或经营方式调整，经变更合同后，仍需裁减人员的。(41)n 患病、不胜任工作，调整工作岗位的(45)n 书面形式劳动合同的解除（一）劳动者正常解除劳动合同的要求（37条）提前30天书面通知试用期提前3天通知书面形式用人单位不支付经济补偿金劳动者享有的非常解除权（38条）（不受服务期的限制） 附程序无条件解除权劳动合同的解除（二）劳动者享有的非常解除权（38条）（用人单位需支付经济补偿金，不受服务期的限制）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；未及时足额支付劳动报酬的；未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的（支付劳动报酬、支付经济补偿金、造成损失的赔偿责任26、27、28、86）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 劳动合同的解除（三）用人单位单方解除合同的情形（40条） 法定义务：提前30天书面通知或支付1个月工资，并支付经济补偿金。劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 经济性裁员（可以解除劳动合同,41条） 裁员的法定条件放宽了。劳动合同的解除（四）用人单位享有的非常解除权 指劳动者有违法、违规的情形（39条），可以不提前通知，不支付经济补偿金，并不受42条的限制在试用期间被证明不符合录用条件的； 严重违反用人单位的规章制度的； 严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； 被依法追究刑事责任的。 劳动合同的解除（五）经济性裁员（41条）实体条件（以下任一）破产重整经营严重困难转产、重大技术革新或经营方式调整，经变更合同后，仍需裁减人员其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的程序条件，按法定程序全部履行1、提前30天说明情况，听取意见，2、向劳动行政部门报告方案，“报告”性质上属于事后告知，不是事前许可或审批 三类优先留用人员 签订较长期限的固定期限合同签订无固定期限合同的家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或者未成年人的劳动合同的解除（六）不得解除劳动合同的法定情形（42条）从事职业危害作业未进行离岗前检查，或疑似职业病未确诊的劳动者；患职业病或工伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的劳动者；（除外规定）医疗期内的劳动者三期内的女职工本单位连续工作满15年、且距法定退休年龄不足5年的老职工注意两点：1、合同期满也应续延至情形消失时终止（45条）2、有39条规定的违法、违规行为仍可以被辞退劳动合同的终止（44条）n 合同终止的法定情形期满终止（并非所有合同期满都终止见45条）劳动者开始享受基本养老保险待遇（并非达到退休年龄）劳动者死亡，或宣告死亡或失踪用人单位被依法宣告破产用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或用人单位决定提前解散的。经济补偿金（一）n 经济补偿金支付的情形（46条）劳动者依38条规定解除劳动合同的；用人单位依36条向劳动者提出解除并协商一致解除劳动合同的；用人单位依40条规定解除的；用人单位依41条第一款解除的（裁员）合同终止且不再续订的；用人单位被宣告破产、吊销执照等终止；其他情形经济补偿金（二）n 经济补偿金的支付标准(47条）一般标准：按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准；6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，按半个月计算。限制标准：劳动者的月平均工资高于所在地职工月平均工资3倍的，按3倍的数额计算，并不超过12个月（3倍工资12）。过渡期规定（97条）经济补偿年限自本法施行之日起计算（分段计）目前：不限高，协商解除和不胜任解除除外。另外，国有企业改制保低、限高。关于赔偿金的适用n 赔偿金是用人单位因违法向劳动者支付的法定赔偿数额。48条、87条：违法解除劳动合同的赔偿责任83条：违反试用期规定的赔偿责任85条：拖欠工资、加班费、经济补偿等的赔偿责任93条：非法用工的法律责任劳务派遣(一)n 三方权利义务关系n A与B之间的权利义务关系（特殊的民事法律关系）劳务派遣单位是法定的用人单位，应当承担依法招用工、签订合同、解除支付经济补偿金、支付工资、参保缴费的义务劳务派遣协议，需约定如下内容：派遣岗位、人员数量派遣期限劳动报酬和社会保险的数额与支付方式违反协议的责任 用工单位不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议劳务派遣(二)A与C之间的权利义务关系(法律上的劳务关系）A与C之间签订的是劳动合同劳动合同内容需载明十七条规定的法定条款，另需载明被派往单位及派遣期限、工作岗位需签二年以上固定期限合同在C无工作期间,A应当按最低工资标准，向C按月支付报酬A告知义务A不得克扣报酬；不得收取费用C可以依36条(协商）、38条（劳动者的非常解除权）与A解除合同当A因39条（违法违规行为）和第40条的1、2项（不胜任工作）的情形而被B退回时，A可以解除合同劳务派遣(三)B与C之间权利义务关系一、B的权利与义务：n 当A出现39条和40条第1、2项的情形时，将其退回1.执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护 2.告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；3.支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇； 4.对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;5.连续用工的，实行正常的工资调整机制。6.用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。用工单位只将基本工资交于用人单位,并负有告知劳动者义务，支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇则用工单位承担直接支付义务,并负有法律责任。二、C的权利与义务1、同工同酬的权利