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合同的变更与转让 合同的变更合同的主体不变 仅改变合同的内容合同的转让合同的内容不变 仅改变合同的主体 合同的变更与转让 合同的变更合同变更 是指在合同成立后 尚未履行或尚未完全履行前 当事人就合同的内容达成修改和补充的协议 或者依据法律规定请求法院变更合同的内容 合同主体保持不变而合同内容发生改变 合同的变更与转让 合同变更的要件 一 原已存在有效的合同关系 二 合同内容发生变化 包括 合同标的物 履行条件 价款 期限 担保 合同性质等变更 三 须经当事人就变更内容协商一致 参见合同法第77条第1款 四 法律直接规定或裁判机关裁判比如可撤销合同发生效力 合同的变更与转让 合同变更的效力 一 合同变更对当事人双方均有拘束力 二 合同变更的效力仅向将来发生 三 合同变更的特例 黑白合同 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的 应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据 合同的变更与转让 四 主合同变更对从合同的影响担保法24条 债权人与债务人协议变更主合同的 应当取得保证人书面同意 未经保证人书面同意的 保证人不再承担保证责任 保证合同另有约定的 按照约定 担保法解释30条保证期间 债权人与债务人对主合同数量 价款 币种 利率等内容作了变动 未经保证人同意的 如果减轻债务人的债务的 保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任 如果加重债务人的债务的 保证人对加重的部分不承担保证责任 债权人与债务人对主合同履行期限作了变动 未经保证人书面同意的 保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间 债权人与债务人协议变动主合同内容 但并未实际履行的 保证人仍应当承担保证责任 合同的变更与转让 合同的转让 合同的变更与转让 合同权利转让 债权让与 债权让与 是指不改变债权关系的内容 债权人通过债权让与合同 将其债权移转于第三人享有的法律后果 其中 债权人称为让与人 第三人称为受让人 主体变更 内容不变 可以全部转让 可以部分转让80条 第八十条债权人转让权利的应当通知债务人未经通知该转让对债务人不发生效力 合同的变更与转让 债权让与的条件1 须存在有效的合同权利2 须当事人之间达成转让的协议3 转让的债权具有可转让性79条 债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人 但有下列情形之一的除外 1 根据合同性质不得转让 特定人之间的信赖关系 如约稿 雇佣 2 按照当时人约定不得转让 3 依照法律规定不得转让 如赃物 土地等 合同的变更与转让 债权让与的原因 一 法律规定比如 继承法 规定 继承开始后 继承人承受被继承人财产上的权利 包括被继承人生前对他人享有的合同债权 二 法律行为1 单方法律行为以遗嘱方式将合同债权让与继承人或者受遗赠人 此让与于遗嘱人死亡时生效 2 双方法律行为合同债权人与第三人签订合同债权让与合同 让与合同债权 例如银行不良债权的处置 合同的变更与转让 合同的变更与转让 债权让与的效力1 对内效力 1 法律地位的取代 让与人与受让人之间 2 从权利随之转移 但该从权利专属于合同债权人自身的除外 合同法第81条 担保 属于从权利 物的担保 抵押权 留置权 质押权 人的担保 保证债权 金钱担保 定金债权 专属于债权人自身的从权 解除权撤销权 3 让与人对让与债权负有瑕疵担保责任 让与人应担保让与债权无瑕疵 因有瑕疵给受让人造成的损失 让与人承担赔偿责任 合同的变更与转让 2 对外效力 1 债务人不再向原债权人履行义务 受让人取代原合同债权人 2 82条 合同债务人接到合同债权转让通知后 合同债务人对让与人的抗辨 可以向受让人主张抗辩权包括 1 时效完成抗辩 2 合同撤销抗辩 3 债务人对受让人得主张同时履行抗辩 4 合同无效而权利无发生的抗辩 5 因清偿或抵消而权利消灭的抗辩等 合同的变更与转让 合同义务的转让 债务承担 合同义务的转让 又称债务承担 是指不改变合同内容 债权人或债务人通过与第三人订立债务承担合同 将债务或部分地移转给第三人承担 可以全部转让 免责的债务承担 可以部分转让 并存的债务承担 合同法 第84条债务人将合同义务全部或部分转移给第三人的 应当经债权人同意 合同的变更与转让 合同义务转让的要件1 须有有效合同债务存在 包括将来发生的合同债务和诉讼中的合同债务 2 所移转的合同债务须具有可移转性 此点与合同债权转让规定相同 三种不得转让的情形 1 法律规定不得移转的合同债务 比如基于保管合同 委托合同形成的义务 2 性质上不得移转的合同债务 3 合同债权人与合同债务人有特约不得移转3 须有以合同债务承担为内容的合同 4 合同债务人将合同的义务全部或者部分移转给第三人的 须经合同债权人同意 合同法第84条 合同的变更与转让 合同义务转让的效力1 对合同债务全部移转而言 合同债务人脱离合同债务关系 而由承担人直接向合同债权人承担合同债务 事后承担人不履行合同债务时 合同债权人仅得向承担人请求承担违约责任 2 合同债务人移转义务的 新合同债务人可以主张原合同债务人对合同债权人的抗辨 第85条 3 合同债务人移转义务的 新合同债务人应当承担与主合同债务有关的从合同债务 但该从合同债务专属于原合同债务人自身的除外 第86条 合同的变更与转让 合同权利义务的概括移转88条 当事人一方经对方同意 将其在合同的关系中的权利义务一并移转给第三人 使第三人取代让与人 成为合同的当事人 谓合同权利义务的概括移转 意定概括移转 合同承受 买卖不破租赁 基于当事人之间的法律行为 比如通过订立转让合同 将权利义务全部转让给第三人法定概括移转 企业分立与合并无需当事人约定 直接