郝某某交通肇事案刑事附带民事赔偿代理意见.doc

代理词尊敬的审判长和陪审员：山西泰一律师事务所受刑事附带民事被告人中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司（以下简称“保险公司”）的委托指派李靖律师作为其代理人参加了牛德喜机动车交通肇事一案的开庭审理，经过法庭举证和质证并根据刑事附带民事赔偿部分的主要争议焦点即保险公司商业第三者责任保险是否应承担赔偿责任发表如下意见，请法庭予以采纳： 一、关于保险公司是否履行了保险法第17条规定的提示说明义务的问题。1、保险公司在本案开庭前以及庭审中提交了交强险保险条款和机动车第三者责任保险条款,并在庭审中提交了保单、投保单和批单以及告知单。在投保单的投保人声明部分和保险费率浮动告知单上的均有被保险人刘俊峰亲笔签字，签名时间为2014年4月1日。在投保人声明部分明确写着：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款包括（包括但不限于责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理、附则等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人做了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意此此作为订立保险合同的依据；本人自愿投保上述险种；上述所填写的内容均属实。同时，在保险公司提供的保险条款中对保险人免责部分均做了醒目的黑体字提醒，保险公司进到了对保险条款的说明义务，也履行了在庭审中所负有的举证义务。被告牛德喜的辩护人提出的该“字体幼稚像小学生书写”以及“不能证明其系刘俊峰本人书写”“保险条款免责部分未作明显提示”的观点代理人不敢苟同。字体流畅俊美还是幼稚不能说明写字的主体？谁能说字体不好就不能认定是本人书写？同时，根据“谁主张谁举证”的诉讼原则，被告牛德喜完全可以申请法院对此进行笔迹鉴定以确定是否是刘俊峰本人亲笔书写，被告辩护人不能举出任何相反证明，其主张不能成立；在庭审时，对保险公司提交的第三者责任保险条款，辩护人一眼就注意到了用黑体字打印的保险免责条款部分，却仍然强调不能保险公司未作明显提示说明，真是自相矛盾，不值一驳。2、本案中，被告牛德喜并非被保险人刘俊峰，在本案庭审中，刑事附带民事的原告代理人和其辩护人却都提出保险人未履行说明提示义务，未提交保险条款的辩论意见。代理人不仅要问，既然牛德喜并非被保险人刘俊峰本人，庭审中也未提供任何证据，也未办理保单的批改手续，你们有何权利对保险条款投保单等的真实性合法性关联性提出质疑？你们又是怎么知道保险公司没有交付保险条款给被保险人刘俊峰？你们又是怎么知道保险公司没有将上述保险条款给刘俊峰宣读过？你们又提供了什么证据来证明自己的主张？从保险实践中，车辆多次转手买卖并不办理过户登记的比比皆是，保险公司根本无法得知车辆的实际车主，往往是在保险事故发生后才了解到车辆转让的事实。保险公司一般是对初始投保人或者被保险人提供保险单、保险条款并要求在投保单上签字就视为完成了提示说明义务。譬如本案既是如此，本案原车主和被保险人刘俊峰将车辆转让给被告牛俊峰时并未到公安机关办理车辆过户变更，至今保险单显示被保险人仍然为刘俊峰。车辆买卖后，本应由买卖双方办理过户登记后提供证明并如实告知保险公司，辩护人不能以此为由抗辩保险公司未履行提示说明义务。二、关于被告牛德喜本人是否违反行政法的规定，二级维护能否等同于车辆检验的问题。1、根据交通安全法第13条“对登记后上道路行驶的机动车，应当依照法律、行政法规的规定，根据车辆用途、载客载货数量、使用年限等不同情况，定期进行安全技术检验。对提供机动车行驶证和机动车第三者责任强制保险单的，机动车安全技术检验机构应当予以检验，任何单位不得附加其他条件。对符合机动车国家安全技术标准的，公安机关交通管理部门应当发给检验合格标志。.”以及第95条“上道路行驶的机动车未悬挂机动车号牌，未放置检验合格标志、保险标志，或者未随车携带行驶证、驾驶证的，公安机关交通管理部门应当扣留机动车，通知当事人提供相应的牌证、标志或者补办相应手续，并可以依照本法第九十条的规定予以处罚。当事人提供相应的牌证、标志或者补办相应手续的，应当及时退还机动车。第90条“ 机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规关于道路通行规定的，处警告或者二十元以上二百元以下罚款。本法另有规定的，依照规定处罚。”根据以上规定，机动车检验和核发机动车检验标志的部门是公安机关交通管理部门，其他任何机关或者个人无权进行车辆检验。且车辆定期检验是机动车车主的法定责任和义务，驾驶未经检验的机动车上路是法律、行政法规中严令禁止的行为，如果违反是要根据法律规定予以行政处罚的。2、机动车“二级维护”在法律上并无明确规定，一般是机动车在上路或者营运过程中为保持其具有的优良性能，一般每行驶7500-10000公里就要进厂或者社会修理企业做二级维护保养，并非车主的法定义务，其与公安机关交通管理部门车管所依法进行的定期车辆检验完全不是一个概念，进行了二级维护不等于对车辆进行了检验。更何况辩护人提供法庭的只是一个复印件，无法质证其真实性和合法性，不能作为证据采纳。辩护人故意混淆概念，诱导法庭，以达到其“车辆二级维护=车辆按期检验”的主张之目的，类似“具备驾驶技术=有驾驶证”等观点一样，不值一驳。三、保险公司提供的保险条款是否有效，保险公司在商业第三者责任险范围内应否承担赔偿责任1、根据最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第16条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：.（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;.”的规定，机动车商业三者险是严格按照保险合同的约定来进行赔偿的。而根据保险公司提供的第三者责任保险条款“责任免除部分”第五条的约定“被保险机动车造成下列人身伤亡或财产损失，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿：.（十） 除另有约定外，发生保险事故时被保险机动车无公安机关交通管理部门核发的行驶证或号牌，或未按规定检验或检验不合格；.”本案庭审中，公诉人提交了相关证据材料，从证据中显示，被告牛德喜驾驶的机动车晋AB6799检验期截至2014年8月31日，事故发生于2014年9月27日，事故发生时车辆未经公安交通部门检验；同时，经山西汇通司法鉴定所出具的汇通司鉴字（2014）鉴字第548号车辆技术司法鉴定意见书，晋AB6799制动系统工作不正常。根据保险条款的约定，保险公司对被告牛德喜驾驶未按规定检验或者检验不合格的机动车发生交通事故是免责的。被告辩护人认为不是因车辆制动系统不合格而是车速过快导致的事故发生的这一主张仅是自我分析和陈述，未能提供公安交警部门的相关认定，属于“自说自证”，依法不能采纳；2、根据最高院2013年5月6日发布的最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）第三条的规定“投保人或者投保人的代理人订立保险合同时没有亲自签字或者盖章，而由保险人或者保险人的代理人代为签字或者盖章的，对投保人不生效。但投保人已经交纳保险费的，视为其对代签字或者盖章行为的追认。”以及第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”的规定，驾驶未经检验的机动车上路行驶的行为与无证驾驶或者醉酒驾驶一样均属于严重危害道路安全的违法行为，是法律、行政法规严厉禁止的行为，属于禁止性规定；该种禁止性行为是每个公民都应知晓的行为，更何况是具有A2驾驶本并有多年驾驶经验的被告？这种行为并非像辩护人所言只有明确提示了被告才知晓。故该免责条款是合法有效的。3、机动车第三者责任保险条款不同于机动车强制责任保险，保险公司和被保险人之间是平等民事主体，双方的利益都依法受法律保护；被保险人有选择是否上保险的权利也有选择去其他保险公司投保的权利：同时，保险公司在被保险人刘俊峰为车辆购买保险时，出具了保险单和保险条款，签订了投保单，对保险责任免除责任部分进行了说明和告知，刘俊峰签字并交纳了保险费；同时，在保险条款中涉及了保险人责任免除部分均用黑体字进行了醒目的加黑，尽到了提示和说明义务，属于合同有效条款。为此，保险公司代理人在一审时提交了保险条款，投保单等证据予以证明，无论是刑事附带民事赔偿原告的代理人还是被告辩护人均未能提供任何证据证明保险公司未履行上述义务，其免责主张