张翔民法讲义-合同法部分.doc

第二部分 合同法第一章合同的订立一、要约（一）要约与要约邀请1、要约的要件：特定人作出关于相对人的特定性问题（自动售货机、标价陈列）2、要约与要约邀请的区别：内容是否明确、具体3、法定的要约邀请形式寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、（内容不符合要约规定的）商业广告【合同法15】4、关于商业广告：l 一般商业广告：内容明确、具体，视为要约l 商品房广告：若对房屋和相关设施的说明和允诺具体确定，并对合同订立及房屋价格的确定有重大影响的，视为要约。【商品房买卖合同解释3】【2008-54】喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？ A赵某有权要求退房 B赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任 C赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款 D赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任 （二）要约的撤回和撤销1、要约的生效：【合同法16，到达主义不同于“发信主义”，也不同于“了解主义”】2、要约的撤回 意义：阻止要约生效条件：先到或同时到达。【合同法17】 3、要约的撤销意义：消灭要约的效力限制： a.承诺作出；b.明示不得撤销；c.规定承诺期限；d. 受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经作了准备履约工作。【合同法18、19】 4、区分方法先到（同时）为撤回；后到为撤销二、承诺（一）承诺的构成要件1、由“受要约人”做出l 通知承诺（到达主义）l 履约承诺（做出主义）履约承诺的条件：a.交易习惯（解释：行业习惯、特定当事人的习惯）b.要约明示允许2、承诺期间l 要约未确定的非对话方式，合理期间 对话方式，即时承诺【合同法23】 3、承诺迟到【合同法28、29】l 迟发迟到：新要约l 早发迟到：有效承诺例外：要约人及时通知（以“承诺超过期限”为由）4、承诺变更l 实质性变更新要约。包括：合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等【合同法30】l 非实质性变更：有效承诺，合同的内容以承诺的内容为准。例外1：要约人及时表示反对例外2：要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更【合同法31】（二）承诺的效力1、承诺的生效时间：（1）通知到达时间【合同法26】可能“撤回”【合同法27】（2）行为作出时间【合同法26】不可能“撤回”2、特殊的合同成立、生效时间（1）诺成、不要式合同：合意达成（承诺生效）（2）实践性合同标的交付时间（3）要式合同（约定书面合同、确认书 ；法定书面形式）合同书、确认书的订立之日，合同生效【合同法32、33】。异时签字盖章，最后完成的时间合意后，实际履行、受领的，视为合同成立。【合同法36、37】【200511.】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？ A.买卖合同于6月5日成立B.买卖合同于6月10日成立C.买卖合同于6月15日成立D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任三、格式条款合同的规制“格式条款合同”的辨认（一）内容规则无效的免责条款1、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效【合同法40】2、经营者以格式合同、通知、声明、店堂告示减轻、免除其责任的，无效。【消法24】【200719】飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。下列哪一选项是正确的？ A因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任 B黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任 C黄某有权依据消费者权益保护法获得双倍赔偿 D黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉（二）订立规则格式条款提供方的义务【合同法39】（1）说明义务：应对方要求，对格式条款予以说明（2）提请注意义务：A、内容：采取“合理方式”提请对方注意格式条款中“免除”或者“限制”责任的条款B、“合理方式”的标准：提供格式条款的一方在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识C、举证责任：提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。【合同法意见（二）6】D、违背说明、提示义务的后果：提供格式条款的一方当事人违反提示和说明义务，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。【合同法意见（二）9】（三）解释规则（1）通常理解的解释（2）不利于格式条款提供方的解释（3）非格式条款优先的解释第二章合同内容的确定一、合同的解释原则【合同法125】l 文义解释（要点：以“文义”为原则；能察明当事人“意思”与文义表示不符的，以意思为据）l 体系解释（整体解释）（要点：上下文解释）l 目的解释l 习惯、惯例解释注意：关于习惯、惯例的要求【合同法意见（二）7】1、不违反法律、行政法规强制性规定2、在交易行为地或者特定领域、行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；3、当事人双方经常使用的习惯做法。4、对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。【200554】 2003年甲向乙借款3000元，借据中有“借期一年，明年十月十五前还款”字样，落款时间为“癸未年九月二十日”。后来二人就还款期限问题发生争执，法院查明“癸未年九月二十日”即公元二三年十月十五日，故认定还款期限为二四年十月十五日。法院运用了哪几种合同解释规则？ A.文义解释 B.整体解释 C.目的解释 D.习惯解释二、合同解释的制度规则l 确定合同内容的两个层次【合同法61，62】当事人意思【合同约定补充协商相关条款或交易习惯】法律推定（一）价格推定【合同法62、63】 市场价格政府定价（指导价）价格确定订立合同时；履行地规定期内价格变化正常风险按照交付时的价格执行期外价格变化正常风险按照不利价格执行卖方违约，就低价买方违约，就高价（二）履行地点的推定不动产：所在地 货币：上门送钱 其他标的：上门提货【合同法62】引申：标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。【合同法141】【2000卷三58、】A市甲厂与B市乙厂签订了一份买卖合同，约定由甲厂供应乙厂钢材10吨，乙厂支付货款3万元。但合同对付款地点和交货地点未约定，双方为此发生纠纷，付款地点和交货地点应为：A、付款地点为A市 B、交货地点为A市C、付款地点在B市 D、交货地点在B市（三）履行方式、费用的推定1、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。【合同法6225】2、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担【合同法6226】（四）履行期限的推定履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。【合同法6224】（五）合同签订地的确定1、书面合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；2、书面合同，没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。【合同法意见（二）4】【2010-11.张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的？A.甲地B.乙地C.丙地D.丁地三、合同内容确定的效力【合同法意见（二）1】当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法有关规定予以确定。第三章债的移转一、债权让与（一）债权让与的要件1、让与人与第三人达成债权让与合同2、通知债务人总结：“两条线”债权人是谁债权发生转移了没有以让与合同的效力为准 债务人向谁履行，以通知事实为准（二）债权让与的后果1、在让与人与受让人之间债权移转予受让人，受让人成为债务人的新债权人。 “从权利”随之转移，但是“专属”于债权人自身的从权利除外。【合同法81】2、受让人与债务人之间（1）抗辩延续【合同法82】因抗辩权发生争议，债权人列为“诉讼第三人”【合同法解释（一）27】（2）抵销权延续【合同法83：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。】要点：1、法定抵销条件；2、通知；3、对“受让人”抵销【2004（二）55.】乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。下列说法哪些是正确的？ A.甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效B.乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务C.乙公司于9月24日取得20万元的抵销权D.丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任【2010-57】甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲。下列哪些选项是正确的？A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效B.2008年10月15日债权让与对甲生效C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元二、债务承担（一）债务承担的要件1、让与人（债务人）与第三人订立债务承担合同【合同法84】2、征得债权人的同意【合同法84】说明：合同成立，尚未表态效力待定债权人同意自始有效债务自始转移 债权人拒绝自始无效债务从未移转3、债务承担具有无因性（二）债务承担的后果1、转让人与承担人之间债务移转于承担人 “从债务”随之转移，但该从债务“专属于原债务人”的除外。【合同法86】2、债权人与承担人之间抗辩权延续【合同法85】【合同法解释（一）28，原债务人列为诉讼第三人】三、债权债务的概括承受1、当事人约定把握：如果未经同意，不视为“概括转移”部分无效符合“债权让与”条件的，可以适用关于债权让与的规定。2、法律直接规定法人合并、分立把握：法人分立的债务承受方式 【合同法90】当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。3、债权债务的概括承受的效力（1）从权利、从债务随之移转，但是专属于债权人、债务人的权利、债务，不得移转（2）抗辩权延续让与对方，为诉讼第三人【合同法解释（一）29】（3）抵销权延续四、不得转让的合同债权、债务（1）当事人约定不得转让的债权、债务（2）根据合同性质不得转让A、基于“人身信任”所生之债权、债务B、不作为债务以及所对应的债权C、基于家庭身份所生的债权以及债务D、基于社会身份所生的债权、债务E、人身损害所生之债权与债务F、劳动工资债权、债务（3）根据法律规定，不得转让的债权、债务【例如，担保权】【2002(2)44】下列哪些合同的转让是不合法的? A甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同经过审批机关批准后，甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司B甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课C债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两万元债权以1万5千元的价格转让给了柳某，李某将此事打电话通知了杨某D丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提供担保，将该抵押权转让给了银行 五、债权让与、债务承担与第三人受领、履行的比较考点1：“第三人”的法律地位的界定l 履行主体【合同法65】（1） 债务人及其代理人（2） 第三人非债务人不承担违约责任l 受领主体【合同法64】（1） 债权人及其代理人（2） 第三人非债权人不得追究违约责任l 诉讼主体【合同法意见（二）16】人民法院根据具体案情可以将第三人列为无独立请求权的第三人，但不得依职权将其列为被告或者有独立请求权的第三人。【2004（一）12】甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？ A.判决乙承担违约责任B.判决丙承担违约责任C.判决乙、丙连带承担违约责任D.判决乙、丙分担违约责任 考点2：第三人代位履行，有权向债务人追偿（赠予的意思，除外）【20064】甲欠丙800元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：这800元就算给你了。甲称将来一定奉还。事后甲还了乙500元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款300元，甲则以乙已送自己800元为由要求乙退回500元。下列哪种说法是正确的？ （第三人代为履行的追偿权）A甲应再还300元 B乙应退回500元 C乙不必退回甲500元，甲也不必再还乙300元 D乙应退还甲500元及银行存款同期利息 第四章债的保全一、撤销权1、撤销权的成立条件【合同法74】（1）债权人与债务人的债之关系，已经成立要点：合同未成立，或者已经终止，没有撤销的问题（2）债务人实施导致其责任财产减少的行为A、无偿转让财产B、以明显不合理低价转让财产“明显不合理的低价”的判断标准达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价70%【合同法意见（二）19】C、以明显不合理的高价收购财产“明显不合理的高价”的判断标准价格高于当地指导价或者市场交易价30%。【合同法意见（二）19】注意：以不合理低价转让财产、以明显不合理的高价收购财产时，以受让人知道受让行为会损及债权人的债权，即“恶意”为条件D、债务人放弃债权（包括到期债权、未到期债权）【合同法意见（二）19】E、放弃债权担保【合同法意见（二）19】F、债务人恶意延长到期债权的履行期【合同法意见（二）19】（3）有损于债权2、撤销权的行使（1）起诉方式【合同法74】A、管辖法院：被告（债务人）住所地法院【合同法意见（一）23】B、诉讼当事人：原告：债务人；被告：债务人；第三人：受让人。原告未列，法院可追加【合同法意见（一）24】（2）撤销权之诉的提起时间【合同法75】A、主观起算知道或者应当知道撤销事由之日起：一年B、客观起算行为发生之日起：五年（3）撤销的范围以“债权人的债权”为限【合同法75】（4）撤销的后果【合同法意见（一）25、26】A、一经撤销，行为自始无效B、债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人“有过错”的，应当“适当分担”。【2004（二）52.】甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不还。后乙告甲必须在半个月内还钱，否则起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电各一台以150元价格卖给知情的丙，被乙发现。下列说法哪些是正确的？ A.乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同B.如乙发现之日为2000年5月1日，则自2001年5月2日起，乙不再享有撤销权C.如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人D.如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担二、代位权1、代位权的成立条件【合同法意见（一）11】（1）两个债权均合法（2）两个债权均到期（3）债务人怠于行使自己对次债务人的到期债权（4）有损债权要点1：“怠于行使”的标准：不以“诉讼方式”或者“仲裁方式”向其债务人主张其到期债权【合同法意见（一）13】只要起诉、仲裁，方法欠妥、效果不佳，均不够成“怠于”。要点2：有损债权到期不履行，又不起诉、仲裁，即构成“有损债权”举证责任倒置【合同法解释（一）13】（5）债务人所怠于行使的到期债权，非专属于债务人自身的债权【合同法73】解释：“专属于债务人自身的债权”，包括：【合同法意见（一）12】第一，以特定家庭身份为基础的请求权，即基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权； 第二，以特定社会身份为基础的请求权，包括退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险请求权； 第三，以个人劳动所生的请求权，即工资报酬请求权 第四，以个人身体遭受伤害所生的请求权，即人身伤害赔偿请求权【200654】甲企业借给乙企业20万元，期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，由Y仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的？ A甲对乙的20万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权 B乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位权 C甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼 D乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼 2、代位权的行使（1）起诉方式【合同法73】A、管辖法院：次债务人所在地人民法院【合同法意见（一）14】；B、诉讼当事人：原 告债权人（以自己名义）被 告次债务人第三人债务人（原告未列，法院追加）（2）代位权诉讼主张的范围【合同法意见（一）21】要点：两个债权额，就低不就高3、行使代位权的后果（1）行使代位权的费用的承担第一，诉讼费，次债务人承担【合同法意见（一）19】 第二，除此之外的其他必要费用，债务人承担【合同法73】（2）次债务人履行的受领【合同法意见（一）20】第一，次债务人向债权人履行清偿义务第二，履行后，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭（3）抗辩延续【合同法意见（一）18】在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。【2010-58】甲对乙享有2006年8月10日到期的六万元债权，到期后乙无力清偿。乙对丙享有五万元债权，清偿期已届满七个月，但乙未对丙采取法律措施。乙对丁还享有五万元人身损害赔偿请求权。后乙去世，无其它遗产，遗嘱中将上述十万元的债权赠与戊。对此，下列哪些选项是正确的？A.甲可向法院请求撤销乙的遗赠B.在乙去世前，甲可直接向法院请求丙向自己清偿C.在乙去世前，甲可直接向法院请求丁向自己清偿D.如甲行使代位权胜诉，行使代位权的诉讼费用和其他费用都应该从乙财产中支付l 总结：诉讼冲突的解决可以合并审理债权人A 第三人债务人债权人B（1）撤销权合并审理： 撤销权 【合同法意见（一）25】 可以合并审理 债权人A（2）代位权合并审理： 债务人 次债务人 代位权 债权人B【合同法意见（一）16】次债务人债务人债权人（3）中止审理： 代位权应当中止 【合同法意见（一）15】余额部分；应当另行起诉；中止诉讼次债务人债务人债权人（4）中止审理: 代位权 【合同法意见（一）22】【20033（四）】乙是A市的建材经销商，因资金周转困难，便从A市甲处借了50万元人民币，购买了一批建材，并销售给了B市的丙，约定价款为60万元人民币，但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A市。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲欲直接起诉丙，要求其支付50万元。请回答以下9397题。93.如果甲对丙提起诉讼，法院在下列何种情形下不应当受理？A.甲对乙的债权未到期B.甲向A市的法院起诉C.乙不愿意通过诉讼或仲裁的方式主张对丙的到期债权D.甲以乙的名义起诉94.假设法院受理甲对丙提起的诉讼，下列关于乙的诉讼地位的何种表述是错误的？A.乙在诉讼中是有独立请求权的第三人B.乙在诉讼中是无独立请求权的第三人C.如果参加诉讼，就处于共同原告的地位D.乙在诉讼中处于共同被告的地位95.在代位权诉讼中，关于债权人、债务人、次债务人三方的关系，下列何种说法是正确的？A.次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张B.债务人对债权人的债权提出异议，经审查成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉C.债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担D.债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提供相应的财产担保96.如果甲在向丙提起诉讼前，已经向乙提起了要求返还借款的诉讼，在甲对乙提起的诉讼裁决发生法律效力以前，法院对甲与丙之间的诉讼应当如何处理？A.延期审理B.中止该诉讼C.终结该诉讼D.继续诉讼，作出判决97.法院如果判决丙支付货款，那么以下何种做法是正确的？A.判决丙直接将货款60万元交付给甲，甲扣除50万元及利息后，将余下的钱支付给乙B.判决丙直接将货款60万元交付给乙，乙将50万元并加上利息支付给甲C.判决丙直接将50万元及利息支付给甲，并将剩下的10万元货款支付给乙D.判决丙将50万元及利息支付给甲第五章双务合同履行抗辩权一、本节要害：辨别“双务合同”要点：一个法律关系【20056.】甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时拒付餐费，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣，乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性？ A.是行使同时履行抗辩权B.是行使不安抗辩权C.是自助行为D.是侵权行为二、基本知识点三种抗辩权无先后履行顺序双方“履行抗辩权”（无违约）双务合同中的履行抗辩权先履行一方“不安抗辩权”（后履行方，预期违约）有先后履行顺序后履行一方“顺序履行抗辩权”（先履行方，现实违约）【2010-13】甲、乙订立一份价款为十万元的图书买卖合同，约定甲先支付书款，乙两个月后交付图书。甲由于资金周转困难只交付五万元，答应余款尽快支付，但乙不同意。两个月后甲要求乙交付图书，遭乙拒绝。对此，下列哪一表述是正确的？A.乙对甲享有同时履行抗辩权B.乙对甲享有不安抗辩权C.乙有权拒绝交付全部图书D.乙有权拒绝交付与五万元书款价值相当的部分图书第六章合同的变更和解除一、合同的变更（一）含义主体不变，内容变（二）后果无溯及力二、合同的解除（一）引起合同解除的法律事实约定解除协议解除双方解除合同解除约定解除权合同解除法定解除一般法定解除单方解除特别法定解除（二）一般法定解除【合同法94】（1）不可抗力：因不可抗力致使合同目的不能实现； （2）拒绝履行： （3）迟延履行主要债务，经催告仍不履行：注意：商品房买卖合同出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。【商品房买卖合同15】（4）迟延履行债务，或有其它违约行为，致使不能实现合同目的：（5）情势变更【合同法意见（二）26】合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 【2009-10】甲公司与乙公司签订服装加工合同，约定乙公司支付预付款一万元，甲公司加工服装1,000套，3月10日交货，乙公司3月15日支付余款九万元。3月10日，甲公司仅加工服装900套，乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力履行合同。下列哪一说法是正确的？A因乙公司已支付预付款，甲公司无权中止履行合同 B乙公司有权以甲公司仅交付900套服装为由，拒绝支付任何货款 C甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为由，请求乙公司承担违约责任 D因乙公司丧失履行能力，甲公司可行使顺序履行抗辩权【2008-57】某热电厂从某煤矿购煤200吨，约定交货期限为2007年9月30日，付款期限为2007年10月31日。9月底，煤矿交付200吨煤，热电厂经检验发现煤的含硫量远远超过约定标准，根据政府规定不能在该厂区燃烧。基于上述情况，热电厂的哪些主张有法律依据？ A行使顺序履行抗辩权 B要求煤矿承担违约责任 C行使不安抗辩权 D解除合同 （三）特别法定解除：各有名合同中对解除权的特别规定【200652】下列关于合同解除的哪些说法是正确的？ A委托人或者受托人都可以随时解除委托合同 B不定期租赁合同的双方当事人可以随时解除合同 C承揽合同中的定作人可以随时解除合同 D在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以解除运输合同 （四）解除权的行使形成权的行使（1）行使方法单方通知，异议起诉或仲裁【合同法96】（2）行使期限法定；约定；催告后的合理期间【合同法95】到期不行使消灭（3）异议期限：【合同法意见（二）24】A、期限的意义：异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持B、期限的确定：约定；无约定，解除通知到达日3个月（五）合同解除的效力【合同法97】（1）溯及力问题根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施 （2）损害赔偿问题有权要求赔偿损失违约责任性质，法定责任（3）部分解除导致整体解除【合同法164、165、166】l 标的为主物、从物：主物解除，效力及于从物（从物解除，效力不及于主物）l 标的为数物：一物解除，他物价值明显受损，解除效力可及于他物l 标的为数批：一批解除，可致合同目的不能实现，或各批之间相互依存，效力及于其他各批第七章债的消灭一、履行（一）债务人的给付不足以清偿其对“同一”债权人所负的数笔相同种类的全部债务时，履行顺序：【合同法意见（二）20】1、应当优先抵充已到期的债务；2、几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务3、担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务4、负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充5、到期时间相同的，按比例抵充6、债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。（二）债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，履行顺序：【合同法意见（二）21】1、实现债权的有关费用；2、利息；3、主债务。二、提存1、提存条件【合同法101】（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。2、提存债务的条件（1）财物债务（劳务债务不能提存）（2）适于提存的财物，直接提存（3）不适于提存的财物，或提存费用过高的，债务人可以变卖后提存价金【合同法意见（二）25】3、提存的效力（1）债务人在其提存范围内已经履行债务（2）提存效力发生的时间：向提存机关交付时【合同法意见（二）25】3、提存的后果【合同法102、103、104】（1）对提存人：债务消灭（2）对提存机关：A、及时通知义务B、妥善保管义务（3）对债权人：A、取得提存物所有权取得孳息B、承担物上风险C、随时领取提存物D、承担提存费用E、提存之日，5年不领取，领取权消灭，提存物扣除提存费用后，归国家所有。【2003（2）44.】甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的？ A.甲可以向有关部门提存这批空调B.空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁5台，其损失应由甲承担C.提存费用应由乙支付D.若自提存之日起5年内乙不领取空调，则归甲所有4、提存中的“双务合同”抗辩权：【合同法104】第一， 双务合同，互负债务第二， 一方债务已提存，他方债务未履行第三， 提存一方，向提存机关提出要求第四， 提存部门应当拒绝其领取提存物第五， 他方或履行债务，或提供适当的担保三、抵销1、法定抵销（1）法定要件A、两个法律关系，互负债务B、种类相同【200555.】甲于2月3日向乙借用一台彩电，乙于2月6日向甲借用了一部手机。到期后，甲未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还手机。关于乙的行为，下列哪些说法是错误的？A.是行使同时履行抗辩权B.是行使不安抗辩权C.是行使留置权D.是行使抵销权C、主动债权到期注意：忽略“主动债权未届满诉讼时效”（不得抵销对方届满诉讼时效的债务）【20054.】甲装修公司欠乙建材商场货款5万元，乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的？ A.甲公司有权主张抵销B.甲公司主张抵销，须经乙商场同意C.双方债务性质不同，不得抵销D.乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销依据1：【合同法99，当事人互负到期债务，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。】 “债务未到期，不受抵销”（法条中并未言明“债务诉讼时效届满，不受抵销”）依据2：诉讼时效期间届满，债权人仍然享有债权，债务人仍然负有债务“互负债务”的格局未变D、法定抵销权的限制l 限制之一：互负之债务，不得专属于债务人自身之债务【合同法意见（一）12，基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。】l 限制之二：当事人约定排除的【合同法意见（二）23】（2）法定抵销权的行使A、行使方式单方通知，到达生效；不得附条件或者附期限【合同法99】B、效力：在抵销范围内，互负债务同时消灭余额履行C、异议期限：【合同法意见（二）24】a、期限的意义：异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持b、期限的确定：约定；无约定，抵销通知到达日3个月2、约定抵销互负债务，合意达成，抵销发生四、混同【合同法106】1、债权人、债务人混为一人2、不得损害第三人利益五、免除1、单方意思表示行为2、有特定相对人的意思表示行为3、无因行为第八章合同责任第一节缔约过失责任一、构成要件1、时间要件：合同生效前、合同无效后2、主观要件：故意；过失3、行为要件：违反“先契约义务”，具体形态包括：【合同法42，43】二、类型（1）假借订立合同，恶意磋商【2010-12】甲、乙同为儿童玩具生产商。六一节前夕，丙与甲商谈进货事宜。乙知道后向丙提出更优惠条件，并指使丁假借订货与甲接洽，报价高于丙以阻止甲与丙签约。丙经比较与乙签约，丁随即终止与甲的谈判，甲因此遭受损失。对此，下列哪一说法是正确的？（缔约过失责任）A.乙应对甲承担缔约过失责任B.丙应对甲承担缔约过失责任C.丁应对甲承担缔约过失责任D.乙、丙、丁无须对甲承担缔约过失责任（2）欺诈（3）泄露或者不正当地使用缔约对方的商业秘密三、扩展：合同履行中的诚信原则（1）部分履行债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。【合同法72】（2）提前履行债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。【合同法71】【2003（2）49.】合同规定甲公司应当在8月30日向乙公司交付一批货物。8月中旬，甲公司把货物运送到乙公司。此时乙公司有权应当如何处理？ A.拒绝接收货物B.不接收货物并要求对方承担违约责任C.接收货物并要求对方承担违约责任D.接收货物并要求对方支付增加的费用理解： “拒绝”不受领所有权不转移、风险不转移 不保管 基于诚信原则，应当保管 但保管，不是受领 “增加的费用”，既包括：受领，增加的费用 也包括：拒绝，但实施保管、处理的费用第二节违约责任一、违约责任归责原则1、无过错原则【合同法107】【合同法121】【1999三12】根据我国合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该规定采用的民事责任归责原则是什么？A过错责任原则 B过错推定原则 C公平责任原则 D无过错责任原则【200610】甲、乙签订货物买卖合同，约定由甲代办托运。甲遂与丙签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故，致货物受损，无法向乙按约交货。下列哪种说法是正确的？ A乙有权请求甲承担违约责任 B乙应当向丙要求赔偿损失 C乙尚未取得货物所有权 D丁应对甲承担责任 2、无过错责任的例外（1）保管、委托合同，法律要求以“过错”为违约责任的条件【合同法374、406】（2）无偿合同，以“故意或重大过失”为限，承担违约责任【合同法189、191、374、406】【200522.】甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理？ A.由乙承担违约责任B.由乙承担侵权责任C.由乙承担缔约过失责任D.由甲自己承担损失【1999卷二44、】甲原籍是山区茶乡。春节期间，甲回原籍探亲，同事乙委托甲买上等茶叶10斤，并付款1千元。春节期间因无茶叶出卖，甲将情况告乙，乙说你转托一人在春天三月再买吧。甲在回城前的一天晚上，丙正好前来探望甲，于是甲便委托丙代乙买10斤上等茶叶，丙应允。甲将1千元放在信封里交付给丙。丙在当晚回家途中，1千元被人所抢，抢劫案未侦破。甲回城后将此事告知乙，为此引起纠纷。乙起诉到法院，法院对乙的哪些请求不予支持？A.请求甲赔偿损失1千元B.请求丙赔偿损失1千元C.请求甲、丙各赔偿损失500元D.请求甲、丙对1千元损失负连带责任3、何谓“故意或重大过失”要点1：过错推定，反证免责要点2：“一般社会观念”寻找“题眼”要点3：违反法定保管义务故意也算具有重大过失 【2004（一）14.】贾某因装修房屋，把一批古书交朋友王某代为保管，王某将古书置于床下。一日，王某楼上住户家水管被冻裂，水流至王某家，致贾某的古书严重受损。对此，下列说法哪一个是正确的？ A.王某具有过失，应负全部赔偿责任B.王某具有过失，应给予适当赔偿C.此事对王某而言属不可抗力，王某不应赔偿D.王某系无偿保管且无重大过失，不应赔偿 （1）按照约定的场所或者方法，进行保管【合同法369】例外：“紧急情况”或者“为了维护寄存人利益”（2）亲自保管义务【合同法371】 例外：另有约定（3）不得使用或允许他人使用保管物【合同法372】例外：另有约定二、违约责任的形态1、必须继续履行与不必继续履行l 必须“继续履行”的情况金钱之债l 不再“继续履行”的情况（1）法律上或者事实上不能履行（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高（3）债权人在合理期限内未要求履行【合同法110】【200458.】合同当事人一方违约后，守约方要求其承担继续履行的违约责任，在下列哪些情况下人民法院对守约方的请求不予支持？A.违约方所负债务为非金钱债务B.债务的标的不适于强制履行C.继续履行费用过高D.违约方已支付违约金或赔偿损失2、损害赔偿（1）范围【合同法113】A、因违约造成的实际损失如价款、催要费、实现债权的费用【200863】王某以5万元从甲商店购得标注为明代制品的瓷瓶一件，放置于家中客厅。李某好奇把玩，不慎将瓷瓶摔坏。经鉴定，瓷瓶为赝品，市场价值为100元，甲商店系知假卖假。王某下列请求哪些是合法的？ A要求甲商店赔偿10万元 B要求甲商店赔偿5万元 C要求李某赔偿5万元 D要求李某赔偿100元 B、预期利益损失债务人，订立合同时，合理预见C、债权人防止损失扩大的义务否则，不得就扩大的损失要求赔偿。【合同法119】（2）侵权与违约的竞合加害给付3、“三金”的关系处理原则第一，比较“违约金”与“损失”的数额，确定应支付违约金的数额第二，比较确定的“违约金”与“定金”的数额，确定有利于非违约方的方案第一步：违约金与损害赔偿的关系：确定违约金的数额【合同法114】（1）以约定为准（2）优先于“赔偿损失”责任同时考虑实际造成的损害数额【合同法114】违约金 损害 债务人提出请求（可以用“反诉”、“抗辩”方式）；法院、仲裁机关予以适当减少注意：“过高”的标准当事人约定的违约金超过造成损失的30%。【合同法意见（二）29】第二步：违约金与定金的关系：择一行使l 原则：不得与“定金”责任同时适用【合同法114】l 处理：A、确定定金效力【担保法91】【担保法司解118、119、120】a.定金性质约定；b.定金数额（交付数额；20限制）c.定金罚则适用数额（根本违约；部分违约）【2010-91】甲公司与乙公司签订了一份手机买卖合同，约定：甲公司供给乙公司某型号手机1，000部，每部单价1，000元，乙公司支付定金30万元，任何一方违约应向对方支付合同总价款30%的违约金。合同签订后，乙公司向甲公司支付了30万元定金，并将该批手机转售给丙公司，每部单价1，100元，指明由甲公司直接交付给丙公司。但甲公司未按约定期间交货。91、关于返还定金和支付违约金，乙公司向甲公司提出请求，下列表述正确的是：A.请求甲公司双倍返还定