第14章 国际贸易商品的检验、索赔、不可抗力和仲裁(讲义).doc

5国际贸易理论与实务 第十四章 国际贸易商品的检验、索赔、不可抗力和仲裁第一节 商品检验一、商品检验（Commodity Inspection）的涵义 是指在货物离开或/及进入一个国家时，要由合同中约定或法律规定的商品检验机构对商品的品质、数量（重量）、包装、安全性能、卫生指标、残损情况、货物装运技术条件等进行检验和鉴定，从而确定货物的品质、数量（重量）和包装等是否与合同条款相一致，是否符合交易双方国家有关法律和法规的规定。二、检验机构 1、国际商品检验机构2、我国的商品检验机构三、检验时间和地点 1、在出口国检验： 产地（工厂）检验 装运港（地）检验2、进口国检验： 目的港（地）检验 买方营业处所（最终用户所在地）3、出口国检验、进口国复验：卖方在货物装运时，要委托合同约定的、装运港（地）的商检机构检验货物并出具检验证书，作为向当地银行议付货款的单据之一，但不作为卖方交货品质和数量（重量）的最后依据。待货到目的港（地）后，再由双方约定的、目的港（地）的商检机构对货物进行复验。如果发现货物的品质或（重量）与合同不符，并确属卖方责任时，买方可以凭对商品进行复验的商检机构出具的检验证书向卖方提出异议。4、装运港（地）检验重量、目的港（地）检验品质四、检验证书（Inspection Certificate）1、作为证明卖方所交货物的品质、重量、数量、包装等方面是否符合合同规定的依据。 2、作为买方对品质、重量、包装等条件提出异议、拒收货物、要求索赔、解决争议的凭证。3、作为通关验放的有效证件。4、是卖方向银行议付货款的单据之一。五、复验（Re-inspection）1、合同规定的复验期限实际上就是买方的索赔期限2、复验期限的长短应根据商品的特点而定第二节 索 赔 一、索赔（Claim）的含义买卖双方中一方违反合同规定给对方造成损失，受损害的一方向违约的一方提出赔偿要求。二、对违约（Breach of Contract）的不同解释 1、联合国国际货物销售合同公约：一方当事人违反合同的结果若使另一方当事人蒙受损失，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本性违约（Fundamental Breach），受损害方有权向违约方要求损害赔偿并有权宣告合同无效；若违约的情况尚未达到根本违反合同的程度，即为非根本性违约。受损害方只能要求损害赔偿而不能宣告合同无效。 2、美国：对于“严重违约”（Material Breach），受损害方不但有权要求损害赔偿，而且有权宣告合同无效；对于“轻微违约”（Minor Breach），则只能要求赔偿而不能解除合同；3、英国：对于违反要件（Breach of Condition），受害人有权解除合同并要求损害赔偿；对于违反担保（Breach of Warranty），受害人只能要求损害赔偿而不能解除合同。三、合同中的索赔条款 1、异议和索赔条款（Discrepancy and Claim Clause）该条款针对卖方交货品质、数量或包装不符合合同规定而订立。内容包括索赔依据和索赔期限。 索赔依据：索赔的事实依据是违约事实的书面文件，是指有资格的机构出具的书面证明，当事人的陈述和其他旁证。 索赔期限 约定索赔期限 法定索赔期限 ：法定索赔期限只有在买卖合同中未约定索赔期限时才起作用。在法律上，约定索赔期限的效力超过法定索赔期限。2、罚金条款（Penalty Clause）该条款针对当事人不按期履约而订立。内容是罚金或违约金的数额以补偿对方的损失。：罚金的支付并不解除违约方继续履行的义务，因此，违约方支付罚金外，仍应履行合同义务。英美法系国家的法律，只承认损害赔偿，不承认对于带有惩罚性的罚金。 第三节 不可抗力 一、不可抗力（Force Majeure）的含义 在货物买卖合同签订之后，不是合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。不可抗力通常包括： 由自然原因引起的自然现象：火灾、旱灾、地震、风灾、大雪、山崩等。 由社会原因引起的社会现象：战争、动乱、政府干预、罢工、禁运、市场行情等。二、不可抗力条款的规定方法 1、概括式：对不可抗力事件作笼统的提示。例如：“由于不可抗力的原因，而不能履行合同或延迟履行合同的一方可不负有违约责任。但应立即以电传或传真通知对方，并在XX天内以航空挂号信向对方提供中国国际贸易促进委员会出具的证明书”。 2、列举式：逐一订明不可抗力事件的种类。例如：“由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雪的原因而不能履行合同或延迟履行合同的一方不负有违约责任.” 。 3、综合式：将概括式和列举式合并在一起。例如：“由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雪或其他不可抗力原因而不能履行合同的一方不负有违约责任.”。 三、不可抗力条款的法律后果 1、如果发生不可抗力事件致使合同全部义务不能履行，当事人可解除合同，并免除全部责任；2、如果发生不可抗力事件致使合同部分义务不能履行，则当事人可免除部分义务；3、如果发现不可抗力事件不是导致合同不能履行，而只是不能按约定的时间履行，则当事人可以延迟履行合同，并在该事件的后果影响持续的时间内，免除其延迟履行的责任。 四、注意事项 1、在不可抗力条款中要规定不可抗力事件发生后，遭受不可抗力事件的一方当事人将不可抗力事件通知给对方的期限和通知方式。另外，对方当事人在收到不可抗力通知时也应该及时回复。2、在不可抗力条件中要规定遭受不可抗力的一方提供不可抗力的证明文件的义务，并要对该证明文件的出具机构做出规定。在我国，由中国国际贸易促进委员会或其设在口岸的分会出具。第四节 仲裁一、仲裁（Arbitration）的涵义买卖双方在争议发生前或发生之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决，以解决争议的一种方式。二、仲裁协议 1、仲裁协议的形式 双方当事人在争议发生之前订立的，表示一旦发生争议应提交仲裁，通常为合同中的一个条款，称为“仲裁条款”； 双方当事人在争议发生后订立的，表示同意把已经发生的争议提交仲裁的协议，往往通过双方函电往来而订立。 2、仲裁协议的作用 仲裁协议表明双方当事人愿意将争议提交仲裁机构裁决，任何一方都不得向法院起诉。 仲裁协议是仲裁机构受理案件的依据，任何仲裁机构都无权受理无书面仲裁协议的案件。 仲裁协议排除了法院对有关案件的管辖权，各国法律一般都规定法院不受理双方订有仲裁协议的争议案件，包括不受理当事人对仲裁裁决的上诉。 三、仲裁机构世界上许多国家和一些国际组织都设有专门从事国际商事仲裁的常设机构，例如：国际商会仲裁院、英国伦敦仲裁院、英国仲裁协会、美国仲裁协会、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、瑞士苏黎世商会仲裁院、日本国际商事仲裁协会以及香港国际仲裁中心等。我国的涉外仲裁机构为中