（刑法学专业论文）激情犯研究.pdf

2 关键词：激情犯；刑法定位；立法完善 abstract in recent years, passion offender frequently appeared in the social reality, and is cited as the crime of passion of people of lenient punishment reason, such as a typical yaos case. crime of passion often has serious social harm, but from the present situation in our country, our country does not have the corresponding legal terms of passion offender to be defined,theoretical study of passion offender nor comprehensive system, this has caused in the determination of passion offender when there is no uniform standard, and then lead to passion made difficult judicial practice that. that passion offender exists in the criminal legislation of the lenient punishment is the need of development and the judicial practice and the theory, standard applicable law so as to unify the passion offender, to achieve the greatest possible legal punishment, truly punishing crimes, protecting human rights. the paper is divided into five parts: the first part discusses the basic definition of passion offender. starting from the concept of passion, a tentative definition of the scope of criminal law in the passionate criminal concept, and the characteristics of passion offender subjectively, make sense, means, behavior, causes, consequences, of which seven aspects. finally, make the related concepts of passion offender. the second part discusses the criminal law orientation passion offender. firstly, the principle of the unity and the crime constitution theory to discuss the location of passion offender in conviction from the subjective and objective factors, which should consider passion passion offender convicted, but only as a minor criminal case crime factors. secondly, from the two aspects of justice and the purpose of punishment the passion as the sentencing basis is necessary. the third part discusses the construction elements of passion offender. the five elements of passion offender to be inspected the judicial practice that : one is to stimulate the incentive there must be sufficient. two is the behavior of people into the state of passion and loss of self - control ability. the three is a direct, in fact links between stimulus and state of passion. four is no cooling-off period between passion 3 and action. five is the nature of behavior and behavior of objects need special restrictions. the fourth part discusses the practical analysis passion offender. according to the constitution of crime of passion, analyzes wang bin yu and yaos case. the fifth part discusses the perfection of the legislation of passion offender. from the point of view of legislation of passion offender, points out that our passion offender in the legislative problems, then puts forward some suggestions on their own shallow passion offender legislation, namely in the criminal law the 234th one paragraph is added as the third paragraph, to be provided on the condition of passion offender:because the victim behavior on their own or near relatives of the improper words and deeds stimulus into the state of passion and the implementation of tort, damage to the victim, in accordance with the provisions of this article shall be given a lighter or mitigated punishment; causing death, according to the 232nd article of this law shall be given a lighter or mitigated punishment. keywords:emotion offender；criminal law orientation；legislative perfection 4 目录目录 引言1 一、激情犯的基本界定2 （一）激情犯的含义和特征 2 （二）激情犯相关概念的界分 9 二、 激情犯的刑法定位12 （一） 激情犯在定罪中的定位12 （二） 激情犯在量刑中的定位13 三、 激情犯的要件构建15 （一） 必须存在足量的刺激诱因16 （二） 行为人进入激情状态且丧失自我控制能力19 （三）刺激与激情状态之间有直接的、事实上的联系21 （四） 激情与实行行为之间无冷却期21 （五） 行为性质与行为对象需有特殊限制22 四、 激情犯的实务解析23 （一） 王斌余案下的激情犯问题解析23 （二） 药家鑫案下的激情犯问题解析26 五、 激情犯的立法完善28 （一） 我国激情犯的立法现状28 （二） 我国激情犯的立法问题29 （三） 我国激情犯的立法完善29 参考文献 34 致 谢 37 1 引言 对于社会公众而言，激情犯早已并不陌生。但是我国长久以来都将激情犯作 为酌定量刑情节予以考察，缺乏明确的刑事立法及司法解释方面的规定，对激情 犯的理论研究也尚在起步阶段。立法上的缺失和理论上的薄弱，导致对激情犯认 识的片面性和狭隘性，并最终导致司法的不公正。再加上近年来频繁出现的激情 犯罪案件，使得对激情犯进行系统性的理论及实践研究成为十分迫切的课题。国 外对激情犯的关注和研究较早，13 世纪早期就已经有针对激情犯的立法规制。 英国刑法对因外界强烈的刺激产生激愤而杀人的被告人， 可以作出非谋杀罪的判 决，以区别于普通的谋杀罪。对激情犯的立法，大陆法系国家和英美法系国家都 有所规定且较完善。在理论研究上，国外关于激情犯的研究比较深入且系统。反 观我国立法和理论研究的现状，不难发现我国刑法不仅缺少对激情犯的相关规 定， 而且缺少对激情犯进行系统研究的相关论著。激情犯往往会造成对公民生命 权和健康权的严重侵害，仅仅将其作为酌定情节，无法在司法实践中对激情犯加 以正确认定。只有在立法上对激情犯加以严格的规制，才能有助于司法实践的同 时， 推动激情犯相关理论研究的进步和发展。 本文结合国内外的立法及理论研究， 立足我国立法和司法实践的现状， 主要采取分析、 比较、 实证、 历史考察的方法， 对激情犯的含义、特征进行试探性地界定和探析，从定罪和量刑两个方面论述了 激情犯的存在价值，同时创造性地从五个方面对激情犯的构成要件进行阐述，并 且探讨了我国激情犯立法的现状以及所存在的问题。 在参考国外激情犯的立法的 基础上，对我国激情犯的立法完善提出了自己的立法构想。 2 一、激情犯的基本界定 （一）激情犯的含义和特征 1.激情的含义 法律概念是法律思维和法律实践的出发点和前提， 是解决法律问题所必不可 少的工具。没有界定严格的法律概念，我们就无法清楚理性地思考法律问题。缺 少清晰明确的法律概念，我们就很难将法律思考转换成语言并传递给他人。 1因 此对激情犯概念的分析是研究激情犯立法问题的前提和基础，而要研究激情犯， 就必须首先清晰界定“激情”的概念。 激情即激烈、激荡、激动、激奋、激发之情，是一种强烈的情感表现形式， 在日常生活中多用来描写、形容振奋的情绪、雀跃兴奋、喜悦自信，表达人们对 前景充满希望与渴求美好的祈盼和动力，一般来势迅猛、程度激烈且难以抑制。 而激情犯中的“激情”属于心理学上的范畴，要弄清楚何为“激情” ，应该先了 解它的上位概念“情绪” 。情绪是人们对于客观事物是否符合其需要而产生 的态度的体验。如果客观事物与人的需求相一致，人们就会对该事物产生积极肯 定的情绪，如开心、喜悦和快乐等。当客观事物不符合我们的需要时，我们便会 对其进行否定并产生消极情绪，如愤怒、沮丧和生气等。在心理学中常有人将情 绪和情感互相混用，如“情绪高涨” 、 “情感高涨” 。实际上，情绪不同于情感。 情感是人的态度的一种，是一种较为复杂又稳定的态度体验。其所具有的特性不 仅包括质的特性，还包括强度、持续性、性质可化解性等不同维度的规定性。 2而 情绪一词在广义上包括情感，是指人对客观事物的态度体验的统称。从狭义上来 说，情绪是人在内外刺激的影响下，所产生的一种紧张、激动、愤怒、不满等状 态。换句话说，情绪就是个体的喜、怒、哀、乐以及由这些单纯情绪所构成的复 合心理状态。情感具有相对的稳定性和持久性，而情绪具有短暂性、冲动性和情 境性。 情绪往往是由特定时刻发生的具体事件所引起，同时随着该特定情境的消 1美博登海默： 法理学：法理哲学和法律方法 ，邓正来译，北京：中国政法大学出版社，1999 年版， 第 486 页。 2 苏富忠、董操： 心理学的沉思心理学基本理论问题的系统研究 ，济南：济南出版社，2001 年第 1 版， 第 212 页。 3 失，情绪也随之消失。因而，激情是情绪的一种状态， “情绪的状态是指在某种 时间或情境事件的影响下，在一定时间内所产生的某种情绪。情绪状态有三种典 型的表现形式，即心境、激情和应激。 ” 3可见，激情是情绪的一种表现形式， 辞 海将其解释为一种在刺激诱发下突然爆发且持续时间短暂的激动的情绪状态。 例如人们由于矛盾冲突所引起的暴怒状态。对于激情的含义，我国理论界有几种 不同的观点。有人将“激情”界定为一种激烈的情绪状态，这种状态是在各种刺 激因素的作用下产生的。 4也有学者认为，激情是强烈的、短暂的、爆发式的激 动的情感体验。 5还有观点认为，激情是一种由明显刺激所引起的激烈的情绪， 这一情绪的出现不仅与个体特性有关，也与个体所处的外部环境有关。 6激情一 般表现的比较剧烈，所持续的时间较短，行为人甚至失去自我控制能力。例如， 狂喜、愤怒、恐怖、绝望等之类情感的暂时性兴奋状态。综合上述几种观点，笔 者认为激情是一种由外界强烈刺激所引起的、突发性的、短暂的、激烈的情感状 态。 作为一种短暂的、爆发性的、强烈的情绪状态，激情往往来势迅猛且强烈， 如暴跳如雷、 悲痛欲绝、 欣喜若狂等。 心理学上的激情分为两大类： 积极的激情， 一般表现为狂喜、振奋、高兴、信心满满、希望等，能够推动人的活动，激发人 的进取欲望。人在积极激情的支配下，常能发挥自身的巨大潜力。积极的激情往 往能驱使个人不断进取、对生活和工作充满热忱，目的性明确且充满战斗力。比 如说，作家在创作时满怀激情，会文思泉涌，出口成章。积极激情就是人们通常 意义上所讲的“满怀激情” 、 “创作激情” ，积极的激情与冷静的理智和坚强的意 志相联系，能激励人们克服艰险，攻克难关，成为正确行动的巨大动力。积极的 激情与激情犯罪中的“激情”的内涵与外延是截然不同的。激情犯中的“激情” 是指消极的激情，一般表现为焦虑、沮丧、悲伤、失望、多疑、冲动、烦躁、激 动、 内心不安甚至惊慌恐惧。消极的激情常常对机体活动具有抑制的作用或引起 高度冲动性的动作。行为人处于消极激情状态时，没有任何理智和意识的选择， 辨认和控制能力会受情绪反应程度的左右或丧失或降低。 如长时间地抑制对某人 的不满情绪，这种不满情绪累积到一定时间就会以激情的形式爆发出来。消极激 3 郭黎岩： 心理学 ，南京：南京大学出版社，2002 年版，第 242 页。 4 高铭暄、王作富、曹子丹： 中华法学大辞典（刑法卷） ，北京：中国检察出版社，1996 年版，第 317 页。 5 陈兴良： 刑法哲学 ，北京：中国政法大学出版社，2004 年版，第 33 页。 6 黄丁全： 刑事责任能力的构造与判断 ，北京：法律出版社，2010 年版，第 196 页。 4 情的发生不是单一因素诱发的，除了遭受挑衅、严重屈辱或不应有的损害等外界 刺激的基础上，还存在其他原因的共同作用。首先，从心理上来说，发生激情冲 动的行为人往往比较敏感、多疑、自卑、幻想等。其次，从个体素质上来讲，个 人的素质不同，对外界刺激的反应也会有所差异。个体素质是指个体的体力、智 力、健康状况、文化程度、性格等状况。如性格上比较内向、自卑、偏执的人， 在客观事物无法满足自己的欲望需求时，在外界刺激的诱发下，容易走向极端， 继而产生犯罪冲动。再次，存在血液循环的变化、内分泌的异常、神经衰弱以及 新陈代谢障碍等生理上的原因的个体，一般在情绪上激动的可能性比正常人要 高。最后，行为人所处的社会环境也可能触发其产生激情。如果行为人的周围环 境中人与人之间勾心斗角，充满忌恨和厌恶，这样不健全的社会环境可能会成为 犯罪的温床。易言之，外界强烈的不良刺激导致行为人出现激怒、绝望、恐怖等 消极激情状态， 被消极激情控制的行为人往往会出现思维上的混乱和心理上的扭 曲。他们一改常态，把看似平常的事情看得不同寻常，同时习惯性的行为方式被 破坏；他们的思维空间变得狭窄，对周边事物的认识模糊，通常不能意识自己的 所作所为；他们的认识能力和控制能力受到抑制，无法对自己的行为性质和该行 为的后果作出正确的评价， 被激情所控制导致其无法发挥意志对自身行为的调节 作用。 7综上可知，消极激情不但可能造成个人身心健康的损害，而且会诱发个 体在失去自我控制能力的状态下做出让其懊悔不已的事情，例如杀人、伤害、放 火、爆炸等暴力性犯罪行为。准确来说，刑法中激情犯的“激情”仅指由于外界 激烈的不良刺激导致行为人所出现的悲伤、失望、冲动、烦躁、惊慌恐惧等消极 激情状态。 2.激情犯的含义 我国的刑事立法虽然没有明确规定激情犯的概念， 对激情犯和激情犯罪的理 论研究也尚不成熟，但是司法实践中多作为影响量刑的因素加以考虑。 “激情犯 罪”一词是舶来概念，无论是大陆法系还是英美法系,几乎都对激情犯和激情犯 罪作出了相应的规定，如德国刑法第 213 条规定： “杀人者如系因被杀之人加诸 自己活亲属之虐待或重大侮辱，激起愤怒而自己本身无责任致当场杀害者” ，减 轻其刑。日本学者中田修指出，激情犯罪是一个人受到外在诱因的刺激，导致自 7 吴宗宪主编： 法律心理学大辞典 ，北京：警官教育出版社，1994 年版，第 334 页。 5 身正常的性格出现麻痹状态，不加思索，即将冲动的感情瞬间化为沸腾的情绪表 现出来。 8激情犯罪不属于刑法学分类范畴上的一类犯罪，它是犯罪心理学对一 般犯罪进行分类中的一类犯罪行为。根据犯罪动机形成的特点，可以将犯罪分为 情绪性动机犯罪和预谋性动机犯罪。 预谋性动机犯罪是指在较长时间内通过多次 思考形成犯罪动机并实施犯罪行为的犯罪。 犯罪人在实施犯罪前一般会制定详尽 可行的犯罪实施方案，亲自前往作案地点踩点，不会贸然行动，往往等待时机成 熟后才按计划实施。情绪性动机犯罪是指在犯罪行为人事先没有思考和准备，而 是在情境因素和行为人当时的心理、情绪状态的作用下，在较短时间快速形成犯 罪动机并实施犯罪，激情犯罪便是情绪性动机犯罪的一种。 关于激情犯罪，我国学者存在几种不同的观点，概括起来大致有如下几种： 一种观点认为激情犯罪是行为人在强烈的消极激情支配下， 认知上出现短暂 的狭窄状态，自我意识和自我控制的能力减弱，不能正确评价自己行为的性质和 后果，甚至不能控制自己的行为，进而爆发性地实施犯罪行为，往往不计后果。 另一种观点认为， 激情犯罪是行为人所经历的情绪体验超过其所能承受刺激 的最高阀限而突然实施的危害社会的行为。 9这一观点注重考察行为人情绪控制 的上限，当刺激所造成的情绪反应冲破行为人自身的情绪控制范围时，行为人便 会在毫无预谋地情况下，一般没有犯罪的预谋过程，甚至表现出不合逻辑性和不 协调性。 还有观点认为，激情犯罪是强烈的激情诱发行为人实施冲动的、不计后果的 犯罪行为，在行为方式上一般包括故意伤害、故意杀人等。 10这种观点侧重从激 情犯罪的行为方式上来考察激情犯罪。 综合上述几种观点，我们不难看出，我国学者在界定激情犯罪时在以下几方 面是一致的：激情犯罪是外界强烈刺激所诱发的消极激情导致的；行为人在消极 激情的影响下无预谋地、突发性地实施犯罪行为，无计划、无准备，持续时间较 短； 行为人实施犯罪行为时往往处于自我控制能力降低甚至丧失的状态，处于激 情状态下的行为人认识范围变得狭窄，辨认能力和控制能力受到抑制，不能对其 实施的行为的性质、意义及后果做出及时正确的评价；激情犯通常不计后果，行 8 刘邦惠主编： 犯罪心理学 ，北京：科学出版社，2004 年版，第 124 页。 9 栗克元主编： 犯罪心理学 ，香港：香港亚太经济导报杂志社出版有限公司出版社，2003 年版，第 201 页。 10 吴宗宪主编： 法律心理学大辞典 ，北京：警官教育出版社，1994 年版，第 334-335 页。 6 为的破坏性比较大，具有严重的社会危害性，通常表现为故意杀人、故意伤害等 暴力性犯罪行为。因此，笔者认为，激情犯罪是行为人在外界强烈刺激所诱发的 消极激情支配下所实施的无预谋的、突发的、短暂的、具有严重社会危害性的暴 力性犯罪行为。 “激情犯”这一概念最早是由意大利的精神病学家、犯罪学家、实证主义犯 罪学学派创始人和主要代表人物切萨雷龙勃罗梭提出的。他认为，应将犯罪人 分为生来犯罪人、偶然犯罪人、精神病犯罪人和激情犯罪人。龙勃罗梭这样描述 激情犯罪人：促使犯罪人冲动的情感不是在肌体中逐渐产生的，对于那些逐渐产 生的情感，如吝啬和野心，人们是可以加以控制的，但是，某些情感，如愤怒、 爱情或名誉受损，则是突然爆发的；激情犯罪人在完成犯罪后，冲动的情绪得以 平静，往往表现为后悔不已，且对其容易改造；造成激情犯罪的原因不仅总是严 重的，而且总在时间上很近；激情犯罪人从来都是公开地实施犯罪行为，不掩饰 不隐藏，他们所使用的武器并不是行为之前精心准备好的，往往是其随手可以获 取的； 激情犯罪人几乎都是对他人的人身进行伤害或杀害，也有少数犯罪人实施 的是强奸行为，侵犯财产的犯罪一般很少出现激情犯罪的情况。 11菲利认为“情 感犯（严格地讲激情犯是菲利情感犯的一种）只不过是偶犯中的一种，但其特征 很突出，以至于很容易就可以区别出来” 。 12我国学术界对激情犯作出定义大多是 从犯罪学角度进行考量的，犯罪学是以犯罪现象为研究对象的学科，研究犯罪发 生的原因和规律，并寻求有效的预防和控制犯罪的对策。因此，在犯罪学中研究 激情犯，我们应该关注导致行为人进入强烈而短暂的激情状态的刺激诱因，不仅 包括被害人不当言行，也包括被害人正当的、符合道德要求和法律规定的言行。 但是刑法学研究的是犯罪、刑事责任和刑罚，通过对行为人行为的考察，判断其 构成犯罪与否，构成哪种犯罪，所应承担刑事责任的大小。在刑法学范畴研究激 情犯， 我们不能简单地将所有在外界激烈刺激所诱发的消极激情支配下实施无预 谋的、 突发的、 短暂的、 具有严重社会危害性的暴力性犯罪行为的人都涵盖在内。 刑法学中的激情犯的概念，较之犯罪学范围要窄。参考国外关于激情犯的刑事立 法及国内外的相关理论研究成果，笔者认为从刑法学角度应当将激情犯界定为： 由于被害人的不当言行的刺激，行为人出现强烈且短暂的激情状态，该激情导致 11意切萨雷龙勃罗梭著： 犯罪人论 ，黄风译，北京：北京大学出版社，2011 年版，第 78-86 页。 12意恩里科菲利著： 犯罪社会学 ，郭建安译，北京：中国人民公安大学出版社，2004 年版，第 132 页。 7 其丧失自我控制能力，并在此激情的支配下实施犯罪的人，刑法对之予以从宽处 罚。这一概念包含如下四层含义：第一，导致激情犯实施犯罪的刺激诱因来源于 被害人的不当言行，需要注意的是行为人对该刺激的出现没有过错；第二，完全 处于激情支配下的行为人自我控制能力丧失；第三，激情犯是在其所处的激情状 态尚未结束未冷却的情况下实施的犯罪行为；第四，对激情犯应该从宽处罚。 3.激情犯的特征 激情犯概念的以上界定表明，激情犯具体包括以下几个方面的基本特征： 一是主观上的情绪性。激情犯无法抵制难以抗拒的心理风暴， 13如极度的激 愤、怨恨等。激情犯因受刺激而突然的、暴发性的进入强烈的、在短暂的时间内 迅速升温的冲动、绝望、愤慨、暴怒等，继而丧失自我控制力，无法正确判断自 己行为的意义和后果。在刺激作用于行为人之前，其认识清晰且具有理智，无法 预见到其将要实施的犯罪行为， 行为人是在被害人的不当言行的刺激下临时产生 犯罪意图的； 在受到刺激后实施犯罪之时， 行为人异常冲动， 其行为服从于情绪， 心理变化从量的积累达到愤怒、 狂烈的激情状态， 直至完全无法控制自己的行为， 从其产生犯罪动机到实施犯罪行为之间持续的时间非常短暂；在犯罪发生之后， 激情犯往往会恢复理智、立即反悔，他们有的会痛苦忏悔并希望以此来赎罪，有 的会选择投案自首并如实交代自己的罪行，有的甚至还会采取自残、自杀等方式 表达自己的懊悔。 二是犯意上的突发性。根据美国刑法的规定，被告人在受到刺激之后，突然 产生犯罪意图并实行致命打击，在两者的时间差内行为人的激情并未冷却下来， 才可以将其认定为激情杀人。 14犯罪人在实施犯罪时，一般没有预谋，无犯罪准 备， 作案工具一般是就近拿取其首先能摸到的东西。激情犯通常是在某种偶然事 件的刺激下，突然产生犯意，情绪冲动，丧失自我控制能力，突然作案，往往不 计任何后果。突发性是激情犯区别于进行预谋性犯罪的行为人的最显著特征。一 般而言，预谋性犯罪呈现出明显的阶段性，这类犯罪主体在实施犯罪的时候在心 里有一整套的犯罪流程，包括从犯罪动机的产生、制定作案计划、选择方法准备 工具、实地勘察、选择时机、实施行动到犯罪目的的实现。从犯罪动机的形成， 到作案的准备， 到实施犯罪， 都是预谋性犯罪人有意识、 有计划、 有目的的活动。 13意恩里科菲利著： 犯罪社会学 ，郭建安译，北京：中国人民公安大学出版社，2004 年版，第 35 页。 14 储槐植： 美国刑法(第二版)，北京：北京大学出版社，1996 年版，第 202 页。 8 而激情犯罪几乎不存在犯罪动机的产生及犯罪预备， 激情犯罪并没有长时间的犯 罪谋划，而大都是在外界刺激下发生的。犯罪人在受到突然消极的刺激之后，出 现情绪突然高涨、 高度紧张等状态， 这种不良情绪迅速膨胀， 由此引发犯罪行为。 可见，犯罪意图的产生具有瞬间性和突发性的特点。在整个过程中，激情犯对自 己的行为动机、行为性质和行为后果并没有进行全面考虑，甚至是毫无思考，行 为人往往在危害结果发生后，对自己实施的行为追悔莫及。如赵某和杨某一直以 来都是好朋友，平素关系都很好。因一次打台球的过程中，因赵某老是输球，杨 某便冷嘲热讽， 言语激烈， 引起了赵某的不满， 赵某突然抽出随身携带的水果刀， 将杨某猛刺五刀，致杨某生命垂危。在此案中，从赵某受到杨某的言语刺激到赵 某不满情绪的激化再到实施犯罪行为，非常突然，出人意料。 三是手段上的暴力性。暴力，从字面上讲，暴是凶恶、残酷；力是肌肉运动 所起的作用。 辞海将“暴力”解释为：侵犯他人人身、财产等权利的强暴行 为。法学上对暴力的解释是：行为人在侵害他人的人身、财产等权利时，所采取 的摧残、强制他人身体的一种凶恶、残酷的手段。激情犯是人们在冲动的情绪到 达极限时出现难以自控的状态并在此状态下实施犯罪行为。 通常， 在激情状态下， 犯罪人的意识难以控制自己的激动情绪，往往需要通过一种激烈的方式，迅速释 放内心的不满。因此，激情犯在手段上比较粗暴残忍，大多表现为以暴力手段来 发泄犯罪人心中的激情，如打架、斗殴、伤人，甚至杀人。 四是行为上的情境性。激情犯的激情行为主要是由当时的情境刺激所引起 的，行为人被出乎意料的挫折或打击而激怒，产生了报复行为。首先，相对不利 的刺激的出现是产生激情犯罪的必要前提条件， 同时刺激的强度相对于犯罪行为 人来说比较大。其次，消极的刺激使犯罪主体处于激情状态，刺激的强度越大， 当事人体验到的激情状态就会越强烈， 甚至导致行为人认知活动出现思维狭窄肤 浅、缺乏预见性等障碍。再次，当行为人因消极刺激而导致的激情超过了自身的 忍耐限度并无法控制时，出现不良心理变化与消极情绪剧增等恶性反应，激情犯 罪动机便在此基础上形成。情境刺激是激情犯罪的一个重要导火索，这也决定了 激情犯具有行为上的情境性，即情境刺激消失，激情也会随之消失。 五是原因上的诱发性。激情犯罪是由被害人的不当言行所引起的，被害人在 被害之前针对后来的犯罪人所实施的挑衅性的行为或诱惑性的行为，如首先殴 打、虐待、凌辱、诽谤或表示伤害对方而招致被杀或被伤。被害人自身的不当言 9 行是诱发行为人犯罪的主要原因，也是导致自己被害的直接起因。具体来说，被 害人以积极的作为的方式招致了自己的被害， 或者说以积极的作为的方式 “参与” 了犯罪的过程。诱发性特征的常见形式有：恶语辱骂、武力挑衅、仗势欺人、色 情诱惑等。 15在激情犯罪中，被害人的不当言行（如谩骂、讽刺、侮辱、殴打等） 导致激情犯罪人处于消极激情状态，当激情冲破犯罪人的自我控制能力范围时， 激情犯罪就爆发了。因而，从实质上来说，被害人由于自身的行为失当，诱发了 行为人的激情犯罪行为。 六是后果上的严重性。激情犯罪的行为人处于激情状态时，为了抵制刺激的 作用， 往往会意识模糊甚至是无意识地采取简单粗暴甚至残忍的手段，通过杀害 伤害他人来发泄内心深处极度的暴怒、恐惧、绝望等消极情绪。行为人在实施犯 罪行为时，缺乏对行为性质、意义和后果的认识，同时丧失了自我控制能力，因 而往往不计后果，不择手段，出现极度的愤怒和强烈的攻击行为。此外，由于情 绪的反馈作用，犯罪行为造成的犯罪结果又可反过来加重行为人的消极情绪，从 而加剧犯罪行为及犯罪后果，形成恶性循环，进而造成更严重的后果。 七是种类上的特定性。 种类上的特定性是指激情犯只存在于特定的犯罪类型 中，如故意杀人犯罪。行为人受到外界不良刺激而进入激情状态，其犯罪意图是 在激情作用下突然产生的。因此，贪污罪、诈骗罪等犯罪类型中是不可能出现激 情犯的，因为这些犯罪的实施往往需要行为人对自己行为有清醒的认识和思考， 且为达到自己的犯罪目的而作相应的准备工作。 国外的刑事立法对激情犯有明确 的规定，且将激情犯的成立范围限制在故意杀人和故意伤害中。例如，德国刑法 将由于被害人所实施的虐待或侮辱而当场义愤杀人的行为人规定为激情犯。 英国 刑法虽然并不排除在其他犯罪中成立激情犯的可能， 但是在这些情况下激情因素 不能作为行为人的抗辩理由，只作为法官量刑时的参考因素。 16 （二）激情犯相关概念的界分 1.激情犯与义愤杀人 15 黄瑛琦： 被害人行为导入定罪机制研究 ，北京：法律出版社，2011 年版，第 7 页。 16 彭江辉： “激情犯的概念及立法问题” ， 河南司法警官职业学院学报 ，2007 年 12 月第 5 卷第 4 期，第 31 页。 10 “义”是由孔子最早提出的，作为儒家的道德范畴的核心， “义”即道义， 是指人们行为的正当性、合理性。所谓“义者，宜也” ； “义，所宜为” 。可见， “义”即适宜之意，人们的行为应以社会道德规范作为判断的标准。行为与社会 道德规范相适应即为“义” ，与社会道德规范相违背即为“不义” 。冯友兰先生认 为， “义”是一种观念形式的规范。 17蒙培元教授提出， “义”的实质，就是人所 应当遵循的行为准则，即正义原则。 18综上所述， “义”的根本含义是合乎道德标 准的行为， “义” 必须以社会规范的伦理价值标准为基石， 而非指个人义气。 “愤” 即愤怒、愤慨之意，指因不满而忿怒或怨恨。 “义愤”即基于正义公理激发的愤 怒或对非正义的事情引起的愤慨。 “义愤”杀人是指行为人因为受害人的违反道 德的行为，或基于法律的正义、社会的公序良俗而故意杀人。义愤杀人与激情杀 人的共同点在于两者在主观罪过上都是故意， 犯罪原因里都包含了受害人所实施 的不当的、违反道义的先前行为。我们日常生活中所说的“义愤杀人” ，范围要 激情杀人要广。义愤杀人包括行为人因被害人的侮辱、迫害、虐待等不当行为的 刺激而实施故意杀人，或为了维护法律的正义和社会的伦理道德而实施故意杀 人。 而激情杀人仅指行为人因被害人的不正当言行而产生强烈而短暂的激情冲动 并导致自我控制能力降低或丧失，即刻或在之后的合理时间内实施杀人行为。因 此，从犯罪起因上来说，激情杀人仅指因受害人所为的不当的、违反道德的行为 而犯罪，义愤杀人的犯罪起因中除包括被害人的先前行为外，还包括“维护法律 的正义或社会道德规范” 。从犯罪时间来说，成立激情犯必须是行为人在遭受被 害人不当言行之时或之后的合理期限内即刻实施犯罪行为， 19在这一期限内行为 人的激情并未冷却。而在义愤杀人中，并没有如此严格的时间限制，行为人在受 害人的不当行为结束后的很长时间才实施杀人行为，也可认定为义愤杀人。从犯 罪时是否丧失自我控制能力上来说， 激情杀人的犯罪行为人是在处于激情状态而 “丧失控制能力”的情况下杀人，而义愤杀人的行为人大都都是意识清楚，对自 己行为的性质和后果有清醒认识的人，甚至有的义愤杀人是在深思熟虑、精心准 备之后实施的。 2.激情犯与大义灭亲的杀人 17 冯友兰： 中国哲学简史 ，北京：新世界出版社，2004 年版，第 44 页。 18 蒙培元： “略谈儒家的正义观” ， 孔子研究 ，2011 年第 1 期，第 4 页。 19 韩轶： “情感因素影响责任的理论探讨” ， 河北法学 ，2000 年第 l 期，第 14 一 18 页。 11 “大义灭亲”源于左传隐公 ，说的是卫国大臣石碏，派家臣到陈国杀 死自己儿子石厚，以惩处其为虎作伥，祸害百姓的故事。 中华成语大词典把 大义灭亲解释为：为了维护国家、人民的利益对犯罪的亲人不徇私情，使之受到 应有的惩罚。 “大义灭亲”的杀人是指为了维护法律的正义和社会的伦理道德而 将与自己有某种亲属关系的人杀害。 其实我们可以把大义灭亲的杀人囊括到义愤 杀人中，在起因上二者都是基于道德约束、法律规制以及社会公序良俗的要求而 因“义”杀人。二者的区别之处在于行为对象上的不同，大义灭亲的杀人针对的 是行为人自己的近亲属，即故意将违法或犯罪的近亲属杀死。 20而在义愤杀人中， 犯罪对象不仅包括犯罪人的近亲属，也包括其他实施不义行为的人。激情犯与大 义灭亲的杀人都是故意犯罪，区别在于：首先，在犯罪起因上，激情犯是在被害 人不当言行的刺激下进入激情状态而杀人， 而大义灭亲的杀人是行为人基于正义 和社会伦理道德而将违法或犯罪的亲属杀害。其次，在犯罪对象上，在大义灭亲 的杀人中行为人针对的是与自己有亲属关系的人， 而激情杀人时行为人的行为对 象是所有对自己产生刺激的人， 当然包括让行为人进入激情状态的近亲属。 再次， 大义灭亲的杀人对犯罪时间没有“立即或合理期间内”的要求，而且行为人大义 灭亲时往往有理智，没有丧失自我控制能力。 3.激情犯与临时起意的犯罪 “临时”指 一时、暂时， “起意”即萌发意念，临时起意的意思是突发故意， 即行为人在没有经过事前预谋的情况下，突然地、临时地产生危害社会及他人的 意图。 21相对于有预谋犯罪来说，激情犯与临时起意的犯罪都是没有未经预谋， 临时产生犯罪故意。激情犯罪都是临时起意的犯罪，但是临时起意的犯罪并不都 是激情犯罪。具体来说，激情犯罪和临时起意的犯罪区别在于：第一，成立激情 犯有犯罪起因的要求，即被害人不当言行的刺激。而临时起意的犯罪并不要求存 在犯罪诱因，犯罪动机的产生完全是行为人自身的原因，如行为人在故意杀人以 后临时起意实施盗窃。第二，由于刺激的影响，激情犯罪的行为人在实施犯罪行 为时自我控制能力丧失， 但是在临时起意的犯罪中， 行为人在产生犯罪意图以后， 头脑清晰，对自己的行为具有辨认和控制能力，而且会为了实现犯罪目的作必要 20 刘家琛主编： 新刑法新问题新罪名通解 ，北京：人民法院出版社，2000 年版，第 635 页。 21 屈学武主编： 刑法总论 ，北京：社会科学文献出版社，2004 年版，第 170 页。 12 的观察和准备。 二、激情犯的刑法定位 （一）激情犯在定罪中的定位 定罪是全部刑事司法活动的核心，只有准确定罪，国家的刑罚权才能正确实 现。定罪即犯罪认定，是指对行为是否构成犯罪、构成何种犯罪以及构成的是轻 罪还是重罪进行考察。定罪是刑事责任追究的前提，定罪的最终目的从狭义上说 是解决罪与非罪的问题，从广义上说还包括此罪与彼罪、轻罪与重罪的问题。笔 者认为，从主客观相统一的定罪原则和犯罪构成理论出发，在定罪过程中应该考 虑激情犯的存在，但应予以严格的限制，即：仅限于情节轻微的刑事案件，仅能 将其作为出罪因素考虑。 1.主客观相统一原则 主客观相统一原则是我国定罪活动应当遵循的规则， 该原则要求认定某一行 为是否构成犯罪必须从行为人主观罪过和客观行为两方面进行考察。 主观是指对 犯罪的主观评价，即对犯罪人的主观恶性的考察。客观是指对犯罪的客观评价， 即对犯罪行为的客观危害的考察。所谓客观危害是指对社会造成的侵害，这种侵 害主要是通过犯罪行为及其所造成的一定犯罪结果体现出来， 因而具有某种客观 性。 主观与客观的统一，强调在解决人的刑事责任问题时必须同时考虑犯罪的客 观因素与主观因素，并注意二者是否统一于犯罪行为之中，是否具有内在的一致 性。 主客观相统一的定罪原则包括两个方面：一是构成犯罪必须具备主客观要件 的有机统一。只有当犯罪行为人对自己行为的危害性质有辨认能力，对是否实施 这一行为有控制能力，而又故意或过失的地实施这一行为，以致危害社会时，才 负担刑事责任，否则，其所实施的行为即使在客观上给社会造成了某种损害，但 主观上缺乏辨认、控制能力或者虽然有辨认能力而无故意或者过失，那么这种行 为就不具备犯罪的社会危害性，就不是犯罪行为。 22二是法官在定罪活动中在指 导思想上的主观与客观的统一。 法官在从事定罪活动时必须以主观与客观相统一 22 刘明详： “试论盗窃犯罪构成中的主客观相统一问题” ， 法学评论 ，1985 年第 2 期，第 23 页。 13 作为审理案件事实和进行裁判的指导思想， 并在判断和认定行为人的行为是否构 成犯罪以及构成何种犯罪时将行为人的主观因素与客观因素有机地结合起来， 做 到行为人的主观罪过与客观危害的有机统一。 对犯罪的认定必须坚持主客观相统一原则，司法人员在认定犯罪时，必须把 自己的认识建立在对犯罪的一切主、客观因素全面把握的基础上，才能作到准确 定罪，防止和杜绝主观归罪与客观归罪。因此，对于行为人由于外界消极刺激而 进入激情状态下的犯罪，在定罪时不仅要考虑行为客观上所造成的社会危害性， 也要考虑行为人主观上所处的激情状态。 2.犯罪构成理论 我国刑法中规定了行为符合犯罪构成才能入罪， 犯罪构成是认定犯罪的法律 标准。首先，犯罪构成从犯罪的构成条件上为区分罪与非罪提供了具体而明确的 法律标准，只有在行为具备犯罪构成的前提下，该行为才构成犯罪。其次，各种 犯罪的具体构成要件各不相同，这就为我们区分此罪与彼罪提供了标尺。以我国 刑法第 232 条规定的故意杀人罪为例，故意杀人罪的成立必须是下列构成要 件的有机结合：该罪侵犯的是公民生命权；实施杀人的行为人必须具有刑事 责任能力；客观行为表现为非法剥夺他人生命；行为人主观上是故意犯罪。 只有这些主客观要件的统一，才能构成故意杀人罪。根据罪刑法定原则，只有行 为具备刑法明文规定的犯罪构成要件，才能将其认定为犯罪。犯罪构成要件本身 不是理论的解释，而是法定的。激情犯作为刑法所没有明确规定的犯罪特征，若 将激情因素作为入罪因素考虑，就是法外入罪，是典型的违背罪刑法定原则的做 法，显然是应当予以禁止的。此外，之所以将激情犯限定在“轻微刑事案件”中， 是因为我国刑法第 13 条仅规定了“情节显著轻微”的出罪条件，再加上刑 法第 37 条“情节轻微”的规定，所以只有在情节轻微的刑事案件的定罪过程 中，才有考虑激情犯的必要。 （二）激情犯在量刑中的定位 量刑是法院在查清犯罪事实的基础上， 依法决定对犯罪分子是否判刑以及判 处什么刑罚。其内容主要包括三方面：一是决定对犯罪人是否判处刑罚；二是对 14 犯罪人判处什么样的刑罚；三是判处多重的刑罚。根据刑法第61条的规定， 对犯罪分子量刑时应该综合考察犯罪事实、 犯罪性质、 情节以及对于社会的危害。 量刑的主要根据是行为人所实施的犯罪事实， 但是基于量刑公正和刑罚目的的双 重性， 将因被害人不当言行的刺激而激情犯罪的情节定位为量刑依据也是必要之 举。 1.量刑公正的要求 量刑公正是刑事正义的集中表现，量刑公正的基本含义是：量刑必须以犯罪 事实为根据，以刑事法律为准绳。量刑须严格依照法律的明确规定，在查清犯罪 事实的前提下，综合考察犯罪基本事实以外的其他具体事实情况，例如犯罪人自 身的某些个人情况或犯罪以后的态度。这就要求在激情犯罪的情况下，应该考虑 外界刺激对行为人的影响，在对激情犯的量刑上体现法律的公正。 刑罚裁量不仅要与犯罪事实相适应，还要与行为人的人身危险性相适应，量 刑公正是量刑统一化和量刑个别化的辩证统一来实现