商法案例汇编.doc

商法案例分析案例分析，每题15分。: g2 CI4 i/ s/ b0 E7 v 一、 利兴高科技工程有限责任公司持有一张由赫尔曼有限责任公司出票、经同得利有限责任公司背书转让获得的银行承兑汇票。在该汇票到期后，利兴高科技工程有限责任公司向承兑银行提示付款时遭到拒绝，承兑银行拒付的理由是：该汇票上银行的签章是伪造的，该银行并未承兑过这张汇票。利兴高科技工程有限责任公司于是向丙、赫尔曼有限责任公司进行追索，同得利有限责任公司声称该汇票是赫尔曼有限责任公司某工作人员给付的，并经赫尔曼有限责任公司背书转让取得，伪造签章的责任应由赫尔曼有限责任公司承担，与其无关。赫尔曼有限责任公司则答复说，该汇票出票及背书转让都是其一工作人员伪造公司签章所为，应由司法机关追究该工作人员的责任，与赫尔曼有限责任公司无关。经公安机关调查，发现赫尔曼有限责任公司公章使用管理混乱，使其工作人员有伪造签章的可乘之机。问：8 d y! $ q9 F: i1什么是票据的伪造？- b8 I. D( Z( P3 M+ 2对于伪造的汇票，承兑银行要不要承担票据责任？H6 W# c1 U5 m; h+ a7 I! ) m3赫尔曼有限责任公司和其工作人员分别要承担什么责任？$ F B; u8 _+ U Z8 qq4同得利有限责任公司的背书行为是否有效，理由为何？+ H4 O$ L 1 B+ F5 k( d答案要点5 A; 9 j6 m i6 _1、票据的伪造指无权限人假冒他人或虚构他人名义在票据上签章的行为。行为人变造他人留存在票据上的签章属于伪造票据的行为。- K4 Z; o$ m) N/ j2、若该汇票上银行承兑签章是伪造的（对此该银行应负举证责任），承兑银行无须负票据承兑责任，该银行以票据瑕疵抗辩拒付是合法的。4 t! E _- S2 v/ 0 J3、赫尔曼有限责任公司因对其签章被伪造存在疏于管理的过错，应向利兴高科技工程有限责任公司承担民事赔偿责任。其工作人员由于在伪造票据上并无个人的签章，故一般不负票据责任，但由于他伪造票据签章，应依票据法和刑法相关规定承担刑事责任，并对其他票据当事人因此所受的经济损失承担民事赔偿责任。5 r4 g. ?+ a E9 - ) H/ q A4、同得利有限责任公司的背书行为有效。依票据行为的独立性，票据上有伪造、变造的签章的，不影响票据上其他真实签章的效力，故同得利有限责任公司作为真实签章人应依票据文义承担票据责任。0 j$ v! ! |# u. Q# z2 D7 , i M) M二、向世仁等五个朋友为金时达有限责任公司全体股东，该公司为五个朋友所共同出资建立。公司股东会由五个朋友组成，向世仁为公司法定代表人。公司成立并经营若干年时间之后，五个朋友析产，于是协议减少公司资本。该公司工商登记上的公司资本为170万元，公司的实际资产则有：现金9.3万元；存料91万元；制成品盘存86万元；厂房机器设备82万元；运输设备65万元；盈利19.7万元，加上其它财产，共计550万元。此外，公司还拥有商标专用权，价值70万元。按向世仁五个朋友的协议，从上述公司资产中剥离出280万元，由5位股东平均分配，并将公司注册资本变更为70万元。但是，该公司经理及监事认为股东此项减资协议违法，因为这样做实际上是已将公司的资产分配殆尽。但是，向世仁五人认为，上述行为是经公司全体股东协议同意的，也就是公司股东会的决议，公司必须执行。并且，将280万元资产分配给股东之后，公司仍有近70万元，超过了公司资本的法定最低限额，因此该项减资行为，符合公司法规定减资的条件，是合法有效的。$ s z. $ y! t3 8 % R问：1、 向世仁等股东的行为是否合法？为什么？5 |7 F T& e) w. _ y2、 公司的经理和监事的不同意见有无法律依据？+ H8 U, 2 D m3、 公司如果要分配财产应当按照什么法律程序？8 A1 n* j R- I; q答案要点# a( S- % A6 J! q1、不符合法律的规定，因为公司的财产属于公司所有， 在 公 司 清 算 前， 任 何 股 东 都 不 能 分 割 公 司 的 财 产。3 V$ z, A7 Q p! s2、 公 司 的 经 理 和 监事 的 不 同 意 见 有 公 司法 的依 据， 因 为 股 东 会 无 权 改 变 公司 法 的 规 定， 股 东 会 无 权 将 公 司 的 财 产 分配 给 股 东， 否 则 就 会造 成 公 司 注 册 资 本 的 减 少。) C, W, E! H% K ?3、 公 司 如 果 要 分 配财 产 应 当 按 照公 司 法 规 定 的法 律 程 序 进 行， 即：1 W# Q* J) T: m（1） 先 由 股 东 会 作 出 决 议；/ N, g4 s, i$ B2 y: E8 T（2） 发 布 减 少 注 册 资 本 的 公 告， 通 知 债 权 人 主 张债 权；$ U6 U7 H m6 f9 g9 t（3） 对 负 债 进 行 清 偿 或 提 供 担 保；0 |1 C Od$ M h（4） 减 少 注 册 资 本 ，将 减 少 下 来 的 注 册 资 本 分 配给 股 东；3 C, Z7 * z（5） 进 行 公 司 资 产 变 更 登 记。 k6 K : F Y* A6 S% 8 i4 v( s. j8 P; z- S! v三、经纬国际有限责任公司作为发起人之一，与其他三家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，四家公司一致同意。5 h# ( t; o, b5 S R# 公司的注册资本定为6000万元，经纬国际有限责任公司认购公司的股份额为1000万元，其他三家公司认购公司的股份额共为600万元，拟再向社会公开募集的股份数额为4400万元。! S4 p9 j% u( K; c* ? V. i公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。如果你是律师，对该股份公司的上述做法提出法律意见：G( J! S5 x4 G3 b Z5 p1、 四个发起人能否发起设立一家股份有限公司？% E d% 9 t j u2 v$ H2、 公司法对发起人认购公司的股份有何限制？$ k% e% J1 b# q, y$ r) L3、本股份公司的股权应当如何构成？/ N/ O$ ?7 V4 C7 S! N答题要点：7 z, I$ _- 6 Z% h9 I（1）仅4个发起人不足以发起设立一家股份有限公司，因为公司法第75条规定，设立股份公司应当有5人以上为发起人。8 1 + X; v: T p5 h8 u7 t+ p（2）根据公司法第83条的规定，发起人认购公司的股份不得少于公司股份总数的35%。, J# c8 CQ- IH（3）该公司的注册资本为6000万元，所以，发起人认购的股份制少应当为2100万元。其余的股份数额由社会公开募集。M2 e# 9 ?5 J: k A5 Z3 I # _, d: X6 y8 ex四、中国进入WTO后，给中小企业创造了许多机会。甲、乙、丙、丁计划成立一个合伙企业。他们在草拟合伙协议时，甲说出资为现金12万元，并参与日常工作，按劳务作价5000元；乙出资为现金30万元，由于手中现金紧张，声明其中50%，即15万元，在合伙企业成立半年后才能缴付，并且他不同意甲日常工作，按劳务作价5000元；丙出资汽车一辆，不办理过户，仅以使用权出资，作价9万元；丁提供经营场所，以2所房屋的使用权出资，作价10万元。约定经营期3年。7 T - |9 9 F, m3 _ A合伙企业于2007年4月1日成立，并且经营顺利。3 R; U L) j) M半年以后，丙在为合伙企业运货的归途中翻车，车毁人亡。其子要求赔偿汽车价款25万元，并代替其父成为合伙人。甲、乙、丁仅仅知道丙之子刚刚刑满出狱，对其不甚了解，不同意其成为合伙人，但不知汽车是否该赔。x, P# F PX* Yj5 M又过了2个月，乙的债权人张某，也是合伙企业的客户，向合伙企业主张：乙拖欠他15万元，至今不还，所以，他欠合伙企业的14万5千元货款也不还了，相互抵消，5千元的差额也不要了。; + l3 Q. J# J! w2 S) L5 2008年春天，合伙企业失火，将1所房屋烧毁。丁要求赔偿其损失。4 : f ?; N K8 u甲认为合伙企业已经没有什么前途，提出退火，其他几个合伙人不同意。在一次会上，甲又提出转让其出资份额，将其出资份额转让给李某，丁不同意。会后，甲单独与丁协商，将其出资份额转让给丁，丁同意了。事后乙知道了，坚决反对。2 P/ k1 l P/ _ & k 4 合伙企业解散已是不可避免。于是，请万事通律师事务所律师曾国静咨询解散清算事宜。 , h2 h3 W( o1 q2 x. r: N 问：1、丙是否可以不办理过户，仅以汽车使用权出资？2、清算人应执行哪些清算事务； a8 Y% P1 X8 D7 S6 x9 j3 b* 参考答案：: w6 v5 S2 r: J3 ( I1、实物出资有2种形式：一是转移所有权，二是转移所有权，只提供使用权或使用权加收益权。丙可以不办理过户，仅以汽车使用权出资。4 _J i( m K( E3 3 F; u2、清算人应执行的清算事务：. 7 G/ Z, q h3 p S3 b1 K+ J& g根据合伙企业法第60条的规定，清算人在清算期间，应执行以下事务：（1）清理合伙企业的财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）处理与清算有关的合伙企业未了结事务；（3）清缴所欠税款；（4）清理债权、债务；（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（6）代表合伙企业参加民事诉讼。$ w2 h4 J5 y) d; B# * O d! l9 ro) a2 u- M3 _五、2008年12月10日债权人某银行分行向市中级人民法院申请雅光葡萄酒厂破产。经查：雅光葡萄酒厂仅有资产73.7万元，债务为159.7万元，亏损额达86万元，资产负债率为46.1%。6 A) v+ q8 $ Z k8 u# 法院立案，在规定时间内通知债权人，并与2009年1月5日在报上公告要求债权人申报债权，规定2月10日召开第1次债权人会议。) N H5 T0 Y t9 u有些债权人担心自己的债权得不到全额清偿，通过各种途径抢先清偿。例如从仓库提走产品抵债。: F F( - t8 ? 3 J+ w2月10日主持召开第1次债权人会议，确认：24家债权人，各种债务累计159.7万元。银行的部分债务是有抵押权的。; Q1 g5 k4 y6 _ m2月11日法院裁定破产。3月9日成立破产清算组。清算组提出财产分配方案，债权人会议通过：所有财产集体拍卖，全体债权人按比例受偿。1 t6 Q8 y: 1 清算组委托拍卖公司公开拍卖。最终，包括手续费以59.7万元成交。5 J! k# X, _* P+ W/ A- B$ m$ 银行提出异议，不同意含有抵押债权的财产加入整体拍卖，要求优先受偿。- Q6 YG5 H4 E4 m法院裁定异议不成立，扣除破产费，按原方案分配后，裁定终止破产程序。 C8 E. a3 X+ % p# g 分析：1、如果是作为债务人雅光葡萄酒厂提出破产申请，应向法院提交材料包括什么？; Y v: X6 o3 n9 z$ b$ Y7 2、债务人申请破产是否要得到他人同意？; l, ; D9 3 t: B. e X9 _参考答案：5 O2 T2 V% h. T1、债务人提出破产申请，应向法院提交材料：X/ t5 _0 B5 p- S亏损情况；) 9 W( c* x h% T会计报表；$ K6 I* e# K9 N. K* P9 U% D财产状况；- B( Q5 6 P 2 v8 c债权债务清册；7 . p$ H4 E( MH( N全民企业上级意见；: P V2 _# u+ M9 c其他。/ Y# w( 0 5 p2 Z9 O1 2、债务人申请破产是否要得到他人同意。. n. v, V y# _! Q- K* g企业破产法第8条第1款规定：“债务人经其上级主管部门同意后，可以申请宣告破产。” 这是就国有企业债务人申请破产以上级主管部门同意为条件，因为，国有企业的所有权人是国家，而上级主管部门享有代表国家行使所有权的权力。3 q; I. 6 这与非国有企业作为债务人申请破产时需要其所有权人同意是相类似的。例如，我国公司法第38条和第103条规定，有限责任公司的股东会、股份有限公司的股东大会，行使对公司解散、清算事项做出决议的职权。公司自愿申请破产，与公司解散一样，是关系公司存亡和股东权益得失的重大事项，也应照此办理。: Y0 S J _$ U$ N 7 9 S* D4 $ L: J! S六、新加坡万利达有限责任公司与意大利赫尔曼有限责任公司签订了一份由万利达有限责任公司向赫尔曼有限责任公司出售100桶蜜饯苹果的合同，分两批交货，总价金10万美元。支付方式是意大利赫尔曼有限责任公司向新加坡万利达有限责任公司交付本票。 W4 ; m% . vF4 m! P. w( w# w由于业务关系，新加坡万利达有限责任公司又将本票背书后转让给新加坡嘉利通有限责任公司。以后新加坡万利达有限责任公司与意大利赫尔曼有限责任公司之间的蜜饯苹果买卖合同因故解除。5 Y$ X1 0 Q4 i. F|/ C$ H新加坡嘉利通有限责任公司持票向意大利赫尔曼有限责任公司请求付款。意大利赫尔曼有限责任公司拒绝付款。2 e1 f x m5 Y5 U$ 问：意大利赫尔曼有限责任公司是否可以拒绝付款？为什么？$ R( S+ A# 3 4 E3 R e答题要点：+ V2 y* r 9 C& F Y) e4 L. e意大利赫尔曼有限责任公司不可以拒绝付款。7 e1 f7 w# M6 u2 o票据关系以非票据关系为基础而成立，一经成立，便与非票据关系相脱离，不受非票据关系的影响，这是作为无因证券的票据的流通所必需的。( n4 P4 r: V. ?; Y7 i票据关系与非票据关系之间还是有联系的。如果原因关系与票据关系存在于同一当事人之间时，债务人可用原因关系对抗票据关系。但是，这种以原因关系对抗票据关系的情况只能发生在直接当事人之间，对第三人不生效力。新加坡嘉利通有限责任公司就属于第三人的情况。7 a0 : G1 g! Z6 V R# w所以，意大利赫尔曼有限责任公司不可以拒绝向新加坡嘉利通有限责任公司付款。0 e 4 x* _0 j% P c1 k iv ) m% L+ L1 g% n3 g七、甲公司有一座仓库，董事会责成经理对仓库投保火灾险。公司经理在保险公司陈述时称仓库堆放金属零件和少量的润滑油，没有其他易燃易爆物品。保险公司以该仓库处在居民区，周围的火源比较多，为安全起见，反复声明易燃易爆物品与仓库安全的意义。但甲公司经理称没有问题。保险公司遂与甲公司订立了仓库火灾保险合同。6 z( n) z5 J G5 i! k$ _在合同生效的第二个月，保险公司发现该仓库里还堆放了2吨香蕉水，香蕉水属于高度危险物品，保险公司当即要求甲公司将香蕉水立即转移出去，但甲公司表示没有其他仓库存放，拒绝转移香蕉水，保险公司遂解除了该保险合同。# S$ Z9 - M* R: P# b在合同解除的第三天，仓库发生火灾，损失100万元。甲公司以保险合同是双方签订的，保险公司无权单方解除，所以合同继续有效，保险公司应当赔偿损失。; u A! - zK: F) M* M5 r. B S4 Z试回答：1、司能否单方面解除保险合同？0 2 w1 e6 c9 S3 i9 l2、公司能否要求保险公司赔偿损失？! Q. O0 L- m: k, W J答题要点：, X, m* G8 n. J, R z1、根据保险法第16条的规定，保险公司可以单方面解除保险合同。, U A9 O/ M jX2、甲公司不能要求保险公司赔偿损失，因为双方之间已经不存在保险关系。; 4 V6 U. / T9 c, . A . - C3 g( h/ a八、2008年10月，长江证券公司在增资后注册资本金达到6亿元。到2009年10月为止公司已经：( P+ u3 v n. B公司将业务范围确定为以替客户提供经纪服务为主，兼从事证券投资；% y2 P; s% W2 6 Z7 Y f+ t6 该公司下属的证券营业部为争取大客户，对开户资金在200万元以上的大户公开许诺，保证年收益率在10%以上，不足部分公司愿意用自该客户处所得佣金返还弥补；; N4 R Cd) 7 U为挽留某客户，在该客户资金周转不灵时，公司同意为其提供数额不详的一笔股票供其操作，以解燃眉之急；2 m# A/ j+ $ E* 6 J该公司私下得知B上市公司在一次投资中遭受了重大损失时，及时抛售了其所持有的全部B上市公司的股票；) R% y8 L. S: D t该抛售行为引起了B上市公司股票的异常波动，客户司马先生根据盘面的走势毅然出货减仓，避免了一部分损失。% f8 $ 6 p4 _问：1长江证券公司能同时从事经纪和自营业务吗？为什么？ E. r h7 l9 _3 Z6 * 2长江证券公司为某客户提供股票的行为是否合法？我国证券法对证券信用交易持什么态度？ ! k1 f% R. * D: C i) / n3对长江证券公司抛售股票的行为应如何认定？ % A; V9 v; A3 a1 T4如何看待客户司马先生的行为？! O. s$ wG+ U0 T; f L) 参考答案：1该证券公司可以同时从事经纪类和自营类证券业务，因为该公司增资后注册资金已达6亿元，符合综合类证券公司的要求。 - Ca; p4 w# I# E% M2 长江证券公司提供股票供其客户炒做的行为不合法，我国证券法对信用交易持禁止态度，证券公司不得为客户的证券买卖融资、融券。 3 b+ J, 5 E2 |6 f% W3长江证券公司抛售股票的行为是一种内幕交易行为。 ! F + E0 R1 t( H. U4 i4司马先生的行为是合法的风险避让行为。 ( y t8 _2 F# y4 m2 S9 W) y L6 H4 a! y九、金泰戈斯有限责任公司、富丽商行和凯蕊有限责任公司三个股东共同出资设立一家有限责任公司，经资产评估事务所的评估，金泰戈斯有限责任公司股东以自己的一幢工业用厂房所有权作价3000万出资，而当时同样的厂房市场价格约为9000万元。但是，当时其他股东为争取公司注册资金到位以及时取得公司登记，对金泰戈斯有限责任公司股东的出资价值没有提出异议。公司经营一年后因亏损被迫清算，债权人不能得到完全清偿，其律师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。5 Z5 y1 w ( x$ S, j, |% 试分析：1、 金泰戈斯有限责任公司股东的出资行为是否符合公司法的规定？9 0 C # z& n6 H/ u+ ?3 J2、 资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任？, 6 0 w2 s5 q7 o! Y h2 s3、 当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否要求股东清偿？. H, - D3 Z1 w5 o4 o- h8 I4、 股东的辩解有否法律根据？. a5 s$ X4 d! Q5 8 答题要点：t1 l: , Z+ : q, P p（1）金泰戈斯有限责任公司股东的出资行为符合公司法的规定，但是其出资额与真实市场价值相距过远，有欺诈的嫌疑。; * $ S) b# N# c$ j% a（2）资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担连带法律责任 ，即当该评估不真实导致公司的债权人损失时，要求评估者和被评估者必须承担连带责任。 l$ |2 W5 |/ F （3）当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能要求出资未到位的股东在出资额内清偿。* J/ E: : _2 （4）股东的辩解没有法律根据，因为公司法第28条规定，股东出资的实际价额显著低于公司章程所定价额的，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。E% W4 M4 x2 y5 3 e: E; I: M6 B7 U- 8 f十、张德权欲加入他人的合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示太度的方式不一样。李小平对此未置可否；贾军山出国未归，但是在电话中表示同意；刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议；霍光来在入伙协议书上签了字；霍光来依据单国强从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。7 u1 C0 r1 ( e, x6 |; g$ X M8 t入伙之事一直不能定下来，张德权想找他们再做一下工作。你认为，从法律上看，还要再做谁的工作，张德权才能被认为已成为新合伙人？为什么？* R- O 9 j4 K 参考答案：2 M 3 G1 U, % I* K霍光来和单国强的态度明确，并已经在书面协议上签字，所以还要再做其他几个人的工作。因为。，合伙企业法第44条规定，新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。- y# x9 h* 3 , e3 b2 / X5 ) j2 - U+ M 0 D3 k; # v. B十一、万德福有限责任公司有大小股东15个，召开股东大会讨论公司经营问题，由于股东之间在经营战略方向上意见分歧，有的股东提出解散公司。经过表决，11个股东，代表了大多数的股份， 同意公司于2001年12月31日解散。% R+ 4 X5 u ; m 由于股东们对公司已经没有兴趣，又要过元旦和春节，直到2002年3月1日清算组成立。3月15日，清算组向有关债权人通报公司解散情况，要求申报债权。$ Q G( M1 E7 w/ V: e+ H债权人之一，冬利股份有限公司，了解到有关情况，感到清算组工作不规范，担心自己的权益受到侵害，于是，就万得福有限责任公司和清算组的做法以及清算组的职权向自己的律师咨询。如果你是该律师，如何就得福有限责任公司和清算组的做法以及清算组的职权作出回答？# a4 z4 * x4 a1 D T) 5 T9 参考答案：1、公司法第190条规定，公司可以由股东会决议解散，应当在15日内成立清算组。清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上至少公告3次。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，向清算组申报债权。 J S! Q9 o7 _e4 U2、根据公司法第193条规定，清算组在清算期间行使下列职权： E5 F3 dj/ d$ y, 2 j: u （1）清理公司财产，分别编制资产负债标和财产清单。因公司解散而清算，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当立即向人民法院申请宣告破产。0 X6 T7 P w xc, A* q （2）通知已知的债权人，发布公告周知无法通知的债权人。/ * A0 k: R0 z; z （3）处理与清算有关的公司未了结的业务。; j7 P( F% U- H （4）清缴公司拖欠未缴的税款。% H0 c4 b3 N. Q* C5 . t （5）处理公司清偿债务后的剩余财产。8 Z n& y5 . ; L2 T/ G8 k! （6）代表公司参与民事诉讼活动。9 z+ A; I/ Q: a （7）清算组成原因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。- , I k* E1 3 D8 M 9 X% I* Z4 B$ d% r. F% P十二、圣雅诗有限责任公司有一座仓库，董事会责成总经理对仓库投保火灾险。公司总经理在福安保险公司陈述时称仓库堆放金属零件和少量的润滑油，没有其他易燃易爆物品。福安保险公司以该仓库处在居民区，周围的火源比较多，为安全起见，反复声明易燃易爆物品与仓库安全的意义。但圣雅诗有限责任公司总经理称没有问题。福安保险公司遂与圣雅诗有限责任公司订立了仓库火灾保险合同。在合同生效的第二个月，福安保险公司发现该仓库里还堆放了2吨石油液化气，石油液化气属于高度危险物品，福安保险公司当即要求圣雅诗有限责任公司将石油液化气立即转移出去，但圣雅诗有限责任公司表示没有其他仓库存放，拒绝转移石油液化气，福安保险公司遂解除了该保险合同。在合同解除的第三天，仓库发生火灾，损失100万元。圣雅诗有限责任公司以保险合同是双方签订的，福安保险公司无权单方解除，所以合同继续有效，福安保险公司应当赔偿损失。4 DB# M : w; C试分析：3 l- H! G% Cz$ x! 4 1、圣雅诗有限责任公司投保时的陈述是否符合保险法的规定？9 | b* v8 3 X2 F$ N2、福安保险公司在订立保险合同时的说明有何意义？- v. W/ m2 x Z1 p4 M4 m/ : d3、圣雅诗有限责任公司在仓库里堆放石油液化气属于保险法规定的何种行为？* h 4 p2 ?: i( I0 l- x, b4、福安保险公司能否单方面解除保险合同？6 D0 m5 g7 1 H, X/ _5、圣雅诗有限责任公司能否要求福安保险公司赔偿损失？6 u Z+ p/ H% w/ ) c 答题要点：4 F8 P4 C; f7 _, i（1）圣雅诗有限责任公司投保时的陈述不符合保险法的规定，圣雅诗有限责任公司的经理没有将仓库堆放石油液化气的事实告知福安保险公司的行为，属于故意隐瞒事实，构成足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率。1 _ ?7 _1 L- A# a# d, l% i（2）福安保险公司在订立保险合同时的说明符合保险法第16条的规定：订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问。投保人故意隐瞒事实的，保险人可以解除合同。9 ?5 s! _4 Y3 2 p7 u8 b- d（3）圣雅诗有限责任公司在仓库里堆放石油液化气属于保险法规定的故意隐瞒行为。 N* 7 u2 A/ . i) b（4）根据保险法第16条的规定，福安保险公司可以单方面解除保险合同。+ H# w) 5 O9 K（5）圣雅诗有限责任公司不能要求福安保险公司赔偿损失，因为双方之间已经不存在保险关系。3 q A$ E( U- R: ! a) ; t9 B. * K- L十三、金福股份有限公司经证监会批准向社会公开发行股票，募集到公司章程规定的股本数额4000万元人民币。成立二年来，经营业绩良好。现公司股东大会决议申请公司上市。经过注册会计师事务所的审计，认为金福股份有限公司上市的条件不完全具备。金福股份有限公司董事会认为会计师事务所的意见吹毛求疵，转而求助一家证券律师事务所，要求其出具一份有关公司上市的法律意见。如果你是该证券律师事务所的律师，你认为在法律意见书中至少应当陈述哪些内容？) q# c$ : h H4 y+ x% $ H6 , b 答题要点： S! 4 A0 M5 k1 o W H% u公司法规定的公司上市必须具备的以下5个条件：i0 B: d# H l+ G8 e1 O O（1） 股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行；/ D- Y9 I4 C （2） 公司的股本总额不少于人民币5000万元；: w# i v2 X8 6 C) X7 b（3） 公司开业三年以上，最近三年连续盈利。 S8 c8 Np, Z3 X9 v$ m（4） 持有股票面值1000元以上的股东人数不少于1000人。向社会公开发行的股份达公司股份总数的25%以上；公司的股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为15%以上。; L5 wN( 7 f1 C$ x t（5） 公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报表无虚假记载。. l. uB$ W7 # w E其次，还应当指出该公司不符合法律规定的以下条件：第一，公司现有股本总额只有4000万元，低于法定最低额；第二，公司开业仅两年，未达到规定的年限。 C+ / : Y- a最后，应得出结论：公司目前还不能申请上市，并针对上述问题提出建议：（1）增资扩股，将公司股本总额提高到5000万元以上；（2）继续保持连续盈利一年以上 。+ 2 4 a2 I. K # . L+ i+ O0 b% * M* 3 R十四、2001年6月7日，刘德福为自己的货车向保险公司投保了车辆损失险、第三者责任险和车上人员责任险，保险期限为一年。 - s* w: t3 T5 d/ S2002年5月30日晚，保险公司接到被保险人的电话报案，声称他的车与一辆桑塔纳轿车相撞，已向事故发生地的天津北区交警队报了案。该保险公司当即决定派人去天津查勘现场。当业务员到达天津时，肇事车辆已被拖至天津市某汽车修理厂修理。0 j# + h$ C; p经了解，情况如下：5月30日，货车行驶在北郊时，迎面驶来一辆桑塔纳轿车。为躲避一个横穿马路的骑车人，货车司机向左打方向盘过猛，轿车撞在货车右脚踏板后弹出，撞在路边的大树上，骄车驾驶员和同车的一名乘坐人受伤。事故发生属实，但交警队尚未进行责任认定。 1 e! 7 q* pA* 0 J7 g9 N E1个月后，刘德福带着各种证明和资料来这家保险公司办理索赔手续，其中有出事经过、事故责任认定书、损失赔偿调解书、道路交通事故经济赔偿凭证、协议书、医院收据、车辆定损单等证明材料。保险公司内勤人员在审核有关单证时，发现刘德福提供的天津北区交警队的交通事故责任认定书、调解书、经济赔偿凭证上所盖公章印模在几个单证中的字体和颜色不一致，有异常。+ X/ F( R+ i7 z: i+ a! Z- u, R保险公司决定派员再调查。业务员首先到达医院，核实住院收据。经过比较，刘德福提供的住院收据上的印章与该院住院处的收费印章差别很大。最后，该院出具了没有开出刘德福所提供的两张收据的证明。 B( T R f) d y随后，公司的业务员又来到交警队，对有关证明、凭据的真实性作进一步的调查。交警队也出具了刘德福所提供的事故责任认定书、调解书和经济赔偿凭证均为伪造的证明。3 Y8 X: u. G, E: Y/ S m保险公司根据内查外调的情况，依法做出了拒绝赔偿的处理决定。( d( t/ T9 q- p0 q$ 问：1、什么是保险欺诈？: ( z* 1 i8 2、根据教材谈谈保险欺诈及其法律后果。, R! v 5 U! A: 3、保险公司是否有权拒付？# z H9 T* T/ v- m, g参考答案：9 , G+ G+ o* h 1、被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金的请求的，保险人有权解除保险合同，并且不退还保险费，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。. P$ i$ |9 O/ ?9 b 2、故意制造保险事故的。投保人、被保险人或者受益人故意制造保险事故的，保险人有权解除保险合同，不承担赔偿或者给付保险金的责任，也不退回保险费，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。唯一例外的是在人身保险中投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病的，保险人不承担给付保险金的责任。但是，投保人已经交足2年以上保险费的，保险人应当按照合同的约定向其他享有权利的受益人退还保险单的现金价值。 虚报损失的。保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。: K1 w1 A w3 L# J+ n8 T3、保险公司有权拒赔 。% T3 X8 E4 N2 j1 l , i) Q d3 o+ j; Z十五、万事达有限责任公司作为发起人之一，与其他二家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，三家公司一致同意。拟建的股份有限公司的注册资本定为6000万元，万事达有限责任公司认购公司的股份额为1000万元，其他二家公司认购公司的股份额累计为600万元，拟向社会公开募集的股份数额为4400万元。公司创立大会通过了这三家发起人制定的公司章程草案，该草案规定公司董事会由三家公司各出一名代表作董事，为了将来工作方便，在从市工商局请一位副局长担任董事。公司设监事会，由两名监事组成，其中一个监事由万事达有限责任公司的董事兼任，一个监事由万事达有限责任公司派员出任是执行监事，负责日常监事事务。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。如果你是律师，请针对以下问题，对该股份公司的上述做法提出法律意见：+ x3 t: r8 * 8 w+ Z1、 几个发起人能发起一家股份有限公司？9 Z$ m |! $ M2、 发起人认购公司的股份有何限制？股份公司的股权应当如何构成？2 G, |9 6 v1 m( E5 |2 Z6 HS0 Y3、 股份公司的董事会至少应当有多少董事组成？+ ?) J* xV- h% 6 P, f 答题要点：0 M; l( t3 W0 J) n* j5 F（1）仅3个发起人不足以发起设立一家股份有限公司，因为公司法第75条规定，设立股份公司应当有5人以上为发起人。8 E i w: V 9 g/ V2 （2）根据公司法第83条的规定，发起人认购公司的股份不得少于公司股份总数的35%，该公司的注册资本为6000万元，所以，发起人认购的股份制少应当为2100万元。其余的股份数额由社会公开募集。: T X( d H e（3）根据公司法的要求，股份公司的董事会至少应当有5名董事组成，该公司董事会只有4名董事，不符合公司法的规定。 l7 J3 7 K- t* M$ ?$ o6 F4 F) N. r6 l Y+ Q/ j% c1 E- q十六、史建华就自己的一辆新捷达轿车向永安保险公司投保全险，在保险合同有效期间，史建华的车辆被后面的车辆追尾，史建华跳下车，发现追尾的是其好朋友常晓芙，遂转怒为笑，称我的车已经保险了，我找永安保险公司赔偿，你就不要管了。史建华找永安保险公司验了车，然后修车花了4300元，要求永安保险公司赔偿损失。永安保险公司要求史建华告知肇事者的姓名以便行使代位索赔权，但是史建华称肇事者是自己的朋友，已经不要她赔偿了，永安保险公司听说此情况后就拒绝赔偿。 y% m I k/ x( J% 8 _试分析：1、史建华是否有权免除肇事者赔偿自己车辆损失的责任？$ x; z1 L0 C* A+ R2、本案中永安保险公司拒绝赔偿是否有法律根据？9 d1 q# s6 W: g9 Q1 L0 Y3、史建华在免除肇事者赔偿责任的情况下，是否有权要求永安保险公司赔偿自己的损失？) q L/ n* r L答题要点：8 n5 % Vs7 Z* O* o- J; C- S. Z（1）史建华有权不要肇事者赔偿自己车辆的损失，因为财产人有权放弃自己的财产权利。7 # h$ z3 a) a; B z2 s（2） 永安保险公司拒绝赔偿有法律根据，因为史建华放弃了对肇事者的赔偿请求权，也就无权请求永安保险公司赔偿。5 l0 C1 b$ X/ b# I) F（3）史建华不能要求永安保险公司赔偿自己的损失，因为自己对唐某的弃权行为对永安保险公司也发生效力。/ P( d+ x, 4 h, OM- 0 C5 |u4 C案例题(每题15分，共30分)(一). t f c( T# e0 b 1999年10月，A证券公司在增资后注册资本金达到6亿元。现查明，在成立后的一年$ Y% u2 h4 _5 d3 # E- A里，围绕该公司发生了如下情况：公司将业务范围确定为以替客户提供经纪服务为主，兼从8 p# h3 R6 A* e1 K8 R: # M事证券投资；该公司下属的证券营业部为争取大客户，对开户资金在200万元以上的大户公2 V7 b6 j* e. a2 ?开许诺，保证年收益率在10以上，不足部分公司愿意用自该客户处所得佣金返还弥补；为$ k4 z8 Z, |1 v2 ? f+ w挽留一个大客户，在该客户资金周转不灵时，公司同意为其提供数额不详的一笔股票供其操* f( N4 c4 A. o9 * H2 m作，以解燃眉之急；该公司私下得知B上市公司在一次投资中遭受了重大损失时，及时抛售( s $ uk% r+ r9 M了其所持有的全部B上市公司的股票；该抛售行为引起了B上市公司股票的异常波动，客6 l2 p3 ) Y0 C- _户吴某根据盘面的走势毅然出货减仓，避免了一部分损失。; v P5 E- g7 K% j: | 问：- W8 k$ e* Z9 I% S1 L 1A证券公司能同时从事经纪和自营业务吗?为什么? J j b# M$ x; p R7 ( 2A证券公司为某大户提供股票的行为是否合法?我国证券法对证券信用交易持什么态度?4 ; M, y f) o9 r 3对A证券公司抛售股票的行为应如何认定?8 u# h) R7 _ l# M( H4 y3 i1 D: g 4如何看待客户吴某的行为?- bH% s6 j U0 M/ r) 参考答案：/ x6 C4 E0 U i9 w; M; * Q 1该证券公司可以同时从事经纪类和自营类证券业务，因为该公司增资后注册资金已达6亿元，符合综合类证券公司的要求。(4分), U f U: d7 W I& X% X 2A证券公司提供股票供其客户炒做的行为不合法，我国证券法对信用交易持禁止态度，证券公司不得为客户的证券买卖融资、融券。(3分) KB6 G. m0 y# u- % g_ 3A证券公司抛售股票的行为是一种内幕交易行为。(3分)6 I) I! - U$ H8 U 4吴某的行为是合法的风险避让行为。(3分)# : z: V6 O7 A; B# l0 w (论述得好加2分)9 + ! t5 Z Z( z% N2 R% c% Y L2 E ; p2 r, P( W4 K! G( p; C% I T/ i+ J, t v( Z+ D A3 b(二) h E8 O# N4 L* r8 a4 X 2000年3月?日，甲公司出于缓解流动资金紧张的目的，在并无现货可供的情况下，仍与! O# v+ N R* nr外地的乙公司签定丁一份购销合同，约定由甲公司向乙公司供应优质纸浆30吨，价款56万6 h! s( D1 e1 H. c0 Q: x! 元。为此，乙公司开具了一张以其开户行A银行为承兑人的付款期为3个月的银行承兑汇+ P: O5 v# 9 D) e9 N l- D票。甲公司收到汇票后即向其开户行B银行申请贴现，B银行在审查凭证时发现无供货发票，便发电报给A银行查询该汇票是否真实，l到的复电是“承兑有效”。据此，B银行给甲公司0 N: Z- p6 # z! Q2 i# r办理了汇票贴现，并将56万元转入甲公司账户。一个月后，乙公司因迟迟未收到货，派人去催, _ G+ * d2 c; a d5 k% u货时才发现甲公司根本无货可供，于是立即告知A银行。2000年9月10日，B银行提示付: A) X7 r5 a( m m款，A银行拒付。B银行以A银行、甲公司、乙公司为被告提起诉讼，请求三方支付汇票金额0 W3 |2 s/ s8 p u& v- M4 W及利息。% m% b- t5 ; ; k. 请问：5 H$ h. K8 $ g $ P 1A银行能否以该汇票所依据的购销合同是虚构的, * V7 |$ HP3 e. s, m为由拒绝付款?理由何在?4 v1 W- D( . K- F l b2如果甲公司没有向B银行贴现而直接向A银行提示付款，A银行可否拒付?0 U9 h5 R, p d3B银行以甲、乙公司为被告依据的是什么?3 O4 X% A1 l+ 2 U参考答案：/ X5 D E& K, 3 K1 K 1A银行不能拒付。理由是：依据票据法原理，票据行为具有无因性，票据一旦成立，就与# M9 n: D N1 q ( U: c7 l2 x其原因关系相脱离，票据债务人不得以原因关系无效为由对善意持票入主张抗辩，就本案而言，无论购销合同有效与否，都不会影响该汇票的有效成立和流通。(4分); ?0 g: b$ l# 7 G; U) u* s8 E 2此时A银行可以拒付。依据票据法第12条：“以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利”，本案中，甲公司以欺诈手段取得票据属于手段违法，不享有合法的票据权利。(4分)4 9 K6 e8 * g 3B银行依据的是追索权，当汇票到期得不到付款时，善意持票人可以行使该权利，所有的票据债务人对持票人承担连带责任，且这种追索不分先后顺序。(5分)8 d6 Wl/ c: 9 F4 o9 M, u(论述得好加2分)0 l4 P: A% s8 p Z3 P5 I Z案例分析（每