（民商法学专业论文）论股东劳务出资.pdf

学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究 所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集 体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡献的个人和集体，均 已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人承担。 学位论文作者： 董田霞 日期：圳年箩月刁日 学位论文使用授权声明 本人在导师指导下完成的论文及相关的职务作品，知识产权归属郑州大学。 根据郑州大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留或向国家有关部门 或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅；本人授权郑州大学 可以将本学位论文的全部或部分编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印 或者其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。本人离校后发表、使用学位论文 或与该学位论文直接相关的学术论文或成果时，第一署名单位仍然为郑州大学。 保密论文在解密后应遵守此规定。 学位论文作者： 觑霆 日期卅年 月彳日 摘要 摘要 新公司法放松了对股东出资形式的要求，以概括式规定了股东出资方式，股 权、债权等也得到允许可以出资，同时，行政法规以明确的罗列方式禁止股东用 劳务出资。禁止劳务出资与新公司法鼓励投资的理念相违背，也引起了公司法学 界广泛的讨论。允许劳务出资，让劳务出资者和物质资本出资者共享公司利润是 公司能够稳定发展的必然要求，也是人力资本在公司运营中的价值体现。本文分 为四部分来讨论我国股东劳务出资的必要性和可行性及其风险防范的制度设计。 第一部分介绍了股东劳务出资的基础理论。笔者对劳务以及其与劳动力、人 力资本和技艺等处在同一意义层面来概括；对劳务出资的定义以及其产生、发展 以及自身的特征进行介绍。阐述人力资本理论的发展过程及重大意义。另外，还 介绍了在国际上股东劳务出资的类型，具体分为许可类型、禁止类型和区别对待 类型等。 第二部分介绍了我国法律禁止劳务出资的原因。笔者从公司资本制度的概念 和意义，公司资本三原则来进行分析传统的公司资本制度理念和功能，法律要求 股东的出资形式以及行政法规禁止劳务出资，接着从公司资本的担保功能和劳务 不符合股东出资形式要求来分析劳务被禁止出资的原因所在。 第三部分介绍了我国存在劳务出资的几种观点。具体介绍了干股、职工持股 制度和股票期权制度，分析了它们存在的原因和价值以及所存在的法律问题，并 比较分析了它们与劳务出资的相互关系。 第四部分介绍了我国劳务出资及其风险防御的制度设计。对人力资本重要性 和人力资本取得公司治理主体资格的正当性进行了分析。对公司注册资本的担保 功能弱化和公司的资产真正起担保功能的分析；对以其他无形资产出资不能保证 公司资本的充实来进行分析，允许劳务出资是符合我国经济发展要求的。在劳务 出资可行性上，分析了劳务出资的适格性，劳务出资的范围，劳务出资的形式和 交付，劳务出资比例和评估，劳务出资股东的权利义务以及劳务出资的风险防御 等方面来介绍了劳务出资的可行。 结语介绍了我国股东劳务出资是可行的，只是我们需要设计一系列合理完善 的配套制度来帮助劳务出资运行下去，这也是笔者在劳务出资制度上所进行的一 点点探索。 关键词：劳务出资干股职工持股股票期权人力资本公司资产制度设计 a b s t r a c t a b s t r a c t t h en e wc o r p o r a t i o nl a we x t e n d st h et e r m sf o r 也ef o r m so fs h a r c h o i d e a s i n v e s t m e n ta n db r o a d l yp r o v i d e st h a ts t o c kr i g h t sa n dc r e d i t o r sr i g h t sa r ea g r e e dt ob e i n v e s t e d w h i l ea d m i n i s t r a t i v el a w sa n dr e g u l a t i o n sp r o h i b i ts h a r e h o l d e r si n v e s tb y l a b o u rs e r v i c ee f i n i t e l y , w h i c hi sa g a i n s tt ot h ei d e ao ft h en e wc o r p o r a t i o nl a w i t c a u s e de x t e n s i v ed i s c u s s i o ni nt h ef i e l do fc o r p o r a t i o nj u r i s p r u d e n c e ；i ti st h e i n e v i t a b l er e q u i r e m e n tt oe n s u r et h es t a b l ed e v e l o p m e n to fc o r p o r a t i o nb ys h a r i n gt h e b e n e f i to fc o r p o r a t i o nb e t w e e nt h el a b o u rs e r v i c ec o n t r i b u t e o r sa n dm a t e r i a lc a p i t a l i n v e s t o r s ，晰也a l l o w i n gl a b o u rs e r v i c ei n v e s t m e n t t h i sp a p e rf o c u s e so nt h en e c e s s i t y a n df e a s i b i l i t yo fs h a r e h o l d e rl a b o u rs e r v i c ei n v e s t m e n t 、机也f o u rp a r t s i ti n t r o d u c e st h eg e n e r a lv i e w so fs h a r e h o l d e r s l a b o u rs e r v i c ei n v e s t m e n ti nt h e f i r s tp a r t i t sm e a n i n gh a sb e e ns u m m a r i z e db yp u t t i n gl a b o u rs e r v i c ei nt h es a m el e v e l w i t hl a b o u r , h u m a nc a p i t a l ，a n ds k i l l ，a n dt h ed e f i n i t i o n , p r o d u c t i o n , d e v e l o p m e n t , a n d i t so w nc h a r a c t e r i s t i ch a v eb e e na n a l y s e d i ti n t r o d u c e st h ep r o c e s sa n dt h ei m p o r t a n c e o fh u m a nc a p i t a l b e s i d e s ，i ti n t r o d u c e st h es t y l e so fs h a r e h o l d e r s l a b o u rs e r v i c e d i s t r i b u t i o n i n t e r n a t i o n a l l y , w h i c hc a n b ec l a s s i f i e dt o p e r m i t t i n g ，p r o h i b i t i n g ，a n d d i s c r i m i n a t i n g i ti n t r o d u c e st h ei c a s o n so ft h ep r o h i b i t i o nf o rt h el a b o u rs e r v i c eb yl a wi n c h i n ai nt h es e c o n dp a r t t h et r a d i t i o n a lc o r p o r a t i o nc a p i t a lr u l e s i d e aa n df u n c t i o n h a sb e e na n a l y s e db yt h ep r i n c i p l e so ft h ec o n c e p ta n dm e a n i n go fc o r p o r a t i o nc a p i t a l r u l e s ，a n dc o r p o r a t i o nc a p i t a l t h ei n v e s t m e n ts t y l e sb ys h a r e h o l d e r sa r er e q u i r e di n l a wa n dt h ea d m i n i s t r a t i v el a w sa n dr e g u l a t i o n sp r o h i b i tl a b o u rs e r v i c e a n dt h e r e a s o n so fp r o h i b i t i n gl a b o u rs e r v i c ei n v e s t m e n ta r ea n a l y s e da c c o r d i n gt o t h e g u a r a n t e e f u n c t i o no fc o r p o r a t i o n c a p i t a l a n dl a b o u rs e r v i c em i s m a t c h i n g s h a r e h o l d e r s 。i n v e s t m e n ts t y l e s i ti n t r o d u c e st h es e v e r a lv i e w so fl a b o u rs e r v i c ei nc h i n ai nt h et h i r dp a r t i t r e c o m m e n d sd r ys h a r e ，w o r k e r h o l d i n g s h a r e r e g u l a t i o n a n ds t o c k o p t i o n r e g u l a t i o n , a n da n a l y s e st h er e a s o n sa n dv a l u ea sw e l la st h el a wp r o b l e m i ti n t r o d u c e st h ef e a s i b i l i t yo fs h a r e h o l d e rl a b o u rs c t v r c ei n v e s t m e n ta n dt h e s y s t e md e s i g no fa v o i d i n go fr i s ki nt h ef o u r t hp a r t i ta n a l y s e st h ei m p o r t a n c eo f h u m a n c a p i t a la n di t sq u a l i f i c a t i o nt or u nac o r p o r a t i o n i ta n a l y s e st h ew e a k n e s so ft h e g u a r a n t e ef u n c t i o no fc o r p o r a t i o nr e # s t e r i n gc a p i t a la n do n l yt h ec o r p o r a t i o nc a p i t a l a b s t r a c t c a nt a k et h eg u a r a n t e ef u n c t i o n 。i ta l s od i s c u s s e st h a tt h eo t h e ri n t a n g i b l ea s s e t s c a n n o te n s u r et h er e p l e t i o no fc o r p o r a t i o nc a p i t a l ，s oi ti s f i tt h ec h i n e s ee c o n o m i c d e v e l o p m e n tt oa l l o wl a b o u rs e r v i c ei n v e s t m e n t i ta n a l y s e st h e f i t n e s so fl a b o u r s e r v i c ei n v e s t m e n t ，也ea l r e a d ye x s i s t i n gl a b o u rs e r v i c ei n v e s t m e n t ，a n dt h es t y l e sa n d p a y m e n to fl a b o u ts e r v i c ei n v e s t m e n t ，t h er a t i oo fi n v e s t m e n t sa n de v a l u a t i o n ，a n dt h e r i g h t s a n do b l i g a t i o n so fs h a r e h o l d e r sa n da v o i d i n go fr i s kf o rl a b o u rs e r v i c e i n v e s t m e n t w h i c hl c a d st ot l l ef e a s i b i l i t yo fl a b o u rs e r v i c ei n v e s t m e n t t h ep a p e rs u m m a r i z e si ti sf e a s i b l ef o rl a b o u rs e r v i c ei n v e s t m e n t ，w h i c hn e e d s t h er e a s o n a b l ea s s o r t i n gr e g u l a t i o nt oh e l pl a b o u rs e r v i c ei n v e s t m e n td e v e l o p s s m o o t h l y a n di t i sw h a tt h ep a p e rs e a r c h e sf o rt h er e g u l a t i o no fl a b o u rs e r v i c e i n v e s t m e n t k e y w o r d s ：l a b o u r s e r v i c ec o n t r i b u t i o n ；d r y - s h a r e ；w o r k e rh o l d i n g s h a r e r e g u l a f i o n ；s t o c ko p t i o nr e 舭a t i o n ；h u m a nc a p i t a l s ；c o r p o r a t i o nc a p i t a ls y s t e md e s i g n m 目录 目录 摘要i a b s t r a c t 引言1 1 股东劳务出资的基础理论2 1 1 劳务出资的概念和特征2 1 1 1 劳务的含义及特征2 1 1 2 劳务出资的含义及特征”3 1 2 人力资本理论3 1 2 1 人力资本理论的产生和发展3 1 2 2 人力资本理论的意义”4 1 3 股东劳务出资立法类型的比较4 1 3 1 许可类型4 1 3 2 禁止类型”5 1 3 3 区别对待类型5 2 我国禁止股东劳务出资的法律分析“7 2 1公司资本制度“7 2 1 1 公司资本概念、功能和意义7 2 1 2 公司资本原则”8 2 2 股东出资的概念及形式”8 2 2 1股东出资概念及意义8 2 2 2 股东出资形式9 2 3 禁止股东劳务出资的原因分析9 2 3 1公司资本的担保功能9 2 3 2 劳务不符合公司出资形式的要求1 0 3 实践中股东劳务出资的几种理论分析1 2 3 1公司股东“干股”的原因分析与价值1 2 3 2 职工持股制度的法律分析“1 3 3 3 股票期权制度分析1 5 4 我国股东劳务出资及其风险防范的制度设计1 7 4 1 股东劳务出资必要性分析17 4 1 1 人力资本出资者取得公司治理主体地位具有正当性1 7 4 1 2 公司资本担保功能理念的淡化1 9 4 1 3 股东劳务出资符合时代潮流2 3 4 2 股东劳务出资可行性分析2 4 4 2 1 劳务出资的适格性”2 4 4 2 2 股东劳务出资的范围2 5 4 2 3 股东劳务出资的形式及交付2 6 4 2 4 劳务出资比例和评估2 7 4 2 5 劳务出资股东的权利义务及责任2 9 4 3 股东劳务出资风险防御的制度设计3 0 目录 4 3 1 劳务出资的风险3 0 4 3 2 风险防御的制度设计3 0 结j 着”3 3 参考文献3 4 致 射“3 7 个人简历、在学期间发表的学术论文与研究成果3 8 v 引言 己l 吉 】1 口 信息化时代的到来，人类以往的生活方式和生产方式几乎被颠覆，经济生活 的关键生产要素已经发生了根本性的变化，知识型的人才已经是社会前进的风向 标，开始主导社会前进的步伐。知识、技术等无形资本正取代物质资本的价值和 重要性而越来越被人类经济所依赖。在新经济时代，无论高新技术产业，还是产 值不断提高的咨询服务业等都必须把其自身研发能力或者智慧财产放在重中之 重，其盈利与否完全取决于为其劳动的知识型人才。 受社会广泛关注、历时两年的公司法修改终于修成正果，新公司法有多个方 面的修改和创新，其中，公司资本制度的修改更顺应了时代发展潮流和趋势，也 有效的结合了我国的国情，尤其在公司股东出资上更是放宽了要求，以概括式的 方式来规定股东出资形式，这是对公司资本制度的价值和公司资本功能的重新认 识和接受的一个过程。新公司法为了鼓励投资，允许股东投资形式的多元化，同 时，行政法规以明确的罗列方式禁止劳务、商誉等无形资产出资作例外来作为补 充。令人遗憾的是，在这次令人瞩目和欣喜的公司法修改过程当中，劳务出资仍 旧被法律拒之门外。放眼世界，许多国家已经允许用劳务进行出资，尽管有的允 许是附带许多限制。我国禁止劳务出资的最主要原因是过分的强调了公司资本的 担保功能，强调公司注册资本的充实以保障公司债权人的利益。可社会实践中， 人们渐渐意识到，给公司债务进行清偿的是公司的资产而非公司的注册资本。以 公司注册资本为核心构建的一系列制度并不能使公司债权人的债权得到保障，而 是公司资产取代公司资本承担了公司对外的担保功能。用已支付的劳务出资实际 上就是种劳务报酬请求权出资，就是一种债权出资，而以未支付的劳务出资，才 是真正意义上的劳务出资，也是本文主要讨论的。因此，法律不应该再保守的坚 持公司资本担保理论而排斥公司出资形式的多元化。 本文就是探索、分析我国股东能否用劳务出资以及用劳务出资的风险防范等 相关法律问题。 l 股东劳务出资的基础理论 1 股东劳务出资的基础理论 1 1 劳务出资的概念和特征 1 1 1 劳务的含义及特征 劳务，在学术界并没有确定且权威的定义。有的将劳务表述为，以精神的或 肉体的劳动为人们提供的某种服务，以满足人们的某种需要。有的表述为，以体 力劳动或脑力劳动的形式为人们提供某种效用的活动。从这些表述上看，虽然表 述文字不一样，但内容基本相同。实践中，人们常将劳务与劳动力、技艺、人力 资本等概念混为一谈，而它们也是有细微区别的。可以将它们各自含义简单概括 一下进行比较，劳务就是指简单的体力劳动和复杂的技术性或管理性的脑力劳 动。 劳动力就是人的劳动能力，是人运用的体力和智力的总和。劳动力是商品， 是能够实现自身价值的增值。劳动力具有人身依附性，劳动力交易时是让与劳动 力的使用权而非所有权，而劳动力使用的结果就是劳务。 技艺一般是人们通过一定的投资、学习和锻炼而获取的某种技能，是能够创 造特殊价值的、技术性的劳务。 人力资本是尚未转化为行为的静态的高级“能源 ，而劳务是“能源应用” 动态的行为1 。人力资本，重视对人的能力投资，使被投资人能够拥有以高技能 和高能力为表现形态的资本。劳务既有简单的体力劳动，也有高级的、复杂的脑 力劳动以及专门技术性、综合管理性强的劳动，而人力资本仅是能够转化为劳务 的静态资本。 从各自的简单含义概括中，我们可以看出，劳务与与劳动力、技艺、人力资 本等既紧密联系又有区别。关于劳务的特征，国内外学者争议很大，观点也大不 相同。归纳起来，主要有以下几点。首先：人身依附性。劳务是以人的脑力或体 力劳动来获取某种利益的行为，它必须以劳动者自身为存在前提，脱离了劳动者 本身，就不能说劳务了。其次，不可独立转让性，这也是其人身附属性所决定的， 劳务不能像其他实物一样任意的转让，其转让必须依附于一定的客观载体。最后， 不确定性。劳务是一种劳动，无法像其他实物一样可以直接触摸、评估及作价。 1 王海晶。股东劳务出资的法律问题研究，华东政法学院硕士学位论文，2 0 0 6 年1 1 月 2 1 股东劳务出资的基础理论 它只能依附其所存在的被劳动载体，以其劳动成果来进行衡量，因此，其价值在 评估作价上不容易确定。 1 1 2劳务出资的含义及特征 劳务出资的概念跟劳务概念一样，并没有确定的定义。由于劳务与劳动力、 人力资本、技艺等概念紧密联系，所以，劳动力出资、人力资本出资、技艺出资 等与劳务出资也放置在同一意义层面来讨论。 概括的讲，劳务出资就是指以精神上或体力上的劳务出资以取得某种权利资 格。 劳务出资制度萌芽于1 8 6 9 年美国的劳动骑士团，其核心思想之一是“工人 所有制”。现代意义上的劳务出资制度是路易斯凯尔索于2 0 世纪5 0 年代在两 要素理论一书中正式提出来的1 。在经济领域，能以劳务出资来获取某种资格 的有两种主体，即合伙人和股东。合伙人能以劳务出资已经被无论是英美法系还 是大陆法系的国家所接受；而允许公司股东以劳务出资却受到很多限制，甚至被 严格禁止。 劳务出资的特征，因劳务的特殊性而变得特殊，其与劳务的特征紧密相连。 归纳起来，主要有以下几点。首先：人身依附性。劳务出资是股东以人的脑力或 体力劳动出资换取股东资格，它必须以出资者自身为存在前提，脱离了出资人本 身，就不能说出资了。其次，不可独立转让性，股东用以出资的出资物一般都可 以依法转让，而用劳务出资的劳务一般都不能独立转让，必须附条件的进行转让。 最后，不确定性。劳务出资中劳务的价值因劳务的难以评估作价而变得难以确定。 1 2 人力资本理论 1 2 1人力资本理论的产生和发展 人力资本是经济学上的概念，是指凝聚在人身上的知识、技能和体力总和。 美国经济学家西奥尔多w 舒尔茨在其 ，中国检察出版社，2 0 0 6 年第1 版，第1 1 2 页 2 赵旭东：公司资本制度改革研究 ，法律出版社，2 0 0 4 版，第9 8 页 7 2 我图禁止股东劳务出资的分析 对外承担有限责任。股东缴纳的出资就是成立后的公司的财产，公司以此对外承 担无限责任。公司资本是公司债权人利益的财产担保或总担保，是公司对外交往 的信用基础和他人判断其信用的依据1 。 2 1 2 公司资本原则 大陆法系国家强调公司资本在公司运营中的经营功能和担保功能，以实现公 司的信用和保护公司债权人的利益，为此形成了公司资本三原则，即资本确定原 则、资本维持原则、资本不变原则。 资本确定原则：公司在申请设立之时，就公司注册资本数额在公司章程中 予以确定，在公司成立后，由公司登记机关予以登记的资本数额。公司出资人必 2 我国禁止股东劳务出资的分析 股东出资意义重大。股东出资是公司存在的基础，也是公司资本制度的构建 基础；是股东承担有限责任的界限，也是其享有股东权利的依据。股东有限责任 制度是公司法各项制度的基石。股东以自己对公司的出资来对公司债务承担有限 责任。股东有限责任是股东的一项特权，使股东降低投资风险，提高其投资积极 性，实现社会资本的迅速集中，从而创造更多的社会财富。履行出资是股东获取 股东资格的基础，是其承担有限责任的界限，也是其资本增值的前提条件。 2 2 2 股东出资形式 我国公司法规定，货币、实物、知识产权、土地使用权以及可以用货币 估价并可以依法转让的非货币财产，都可以作为出资形式。公司法在有限责 任公司和股份有限公司中，对出资形式的文字描述一样，对其条件概括起来就是： 价值确定性、合法性、转让性。 价值确定性是指出资的实物和无形物须有财产价值，并且可以评估作价予以 确定。这也是股东充足出资的基本要求，也是注册资本充实的基本要求。当然， 股东出资物不但要确定，能够估价，还要具有相对的稳定性，这也是确定性的一 种体现。非货币财物会随着外界的环境和条件不停的变化，这与注册资本制度相 违背，因此要进行估价以确定价值，以保证公司资本的信用基础和担保功能。但 是，新公司法对公司出资物稳定性有些松动，于是出现了股权和债权也可以 出资的规定。合法性是指股东以有形物或无形物出资必须以对这些财产具有合法 的权利为前提。转让性是指股东的出资物本身可以依法进行转让。股东的财产在 其出资后必须依法转移给公司所有，股东丧失对自己财产的所有权而获取股权。 公司对外是以其资产清偿债务的，无法转让的资本就无法实现公司资本的清偿功 能。财产能够转让也是体现了公司资本的信用功能。我国新公司法在罗列具 体出资形式后用概括式的方式规定了股东出资形式，使股东出资形式更灵活、更 宽泛，迎合了经济的发展和资本市场的需求，也是我国对公司资本制度认识的进 一步深化，也体现在公司资本信用观念的转化，即实现了从公司资本信用到公司 资产信用观念的转变1 。 2 3 禁止股东劳务出资的原因分析 2 3 1公司资本的担保功能 l 赵旭东主编：新公司法讲义) ，人民法院出版社，2 0 0 5 年版，第1 0 9 页 9 2 我国禁止股东劳务出资的分析 我国公司登记管理条例规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商 誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资- 。 我国是大陆法系国家，以制定法为主要法律渊源，采取的是法定资本制度， 公司资本的数额和形式由法律来确定。公司法第1 条规定，立法目的是为了 保护公司、股东和债权人的合法权益。公司股东设立公司的目的就是集中资本， 降低法律风险，追求盈利，最终实现资本增值。公司实现资本增值必须通过跟外 界交易完成，债权人的产生和存在也就是很自然的事了，因此，如何平衡股东、 公司和债权人三方利害关系是制定公司法的一项基本原则和基本任务。 我国在公司立法上一直保留公司资本制度是由多方面因素所造成。首先，股 东以自己的出资为限对公司的债务承担的是有限责任。法律允许股东承担有限责 任的目的是集中股东手中的资本来设立公司，以创造更多的社会财富。股东对外 承担的责任是有限的，可其享有的公司资本所带来的资本增值却是无限的。面对 公司债权人，如果公司有充足的资本来偿债，那自然好说；如果公司没有充足资 本，那债权将得不到有效地偿付，这将对债权人的利益不利。其次，我国市场经 济秩序不健全，社会诚信度不高。我国经历了计划经济向市场经济转变的过程， 现在的市场经济秩序还很不完善，市民社会诚信不足，相配套的法制也不健全， 导致法律调控社会时太过谨慎和保守，并且相关的政治、文化及经济制度也不配 套和不健全，导致经营过程中有漏洞可钻，在人性自私自利的本能驱使下，趋利 避害是人们的首要选择，单靠诚信来约束人们实乃牵强，公司资本充实就成为必 要。公司资本就是公司信用的基础，也是公司对外承担责任的基础。合理健全的 公司资本制度比诚信更能让交易安全和稳定。相应地，公司资本的担保功能就必 定要求公司资本充实这体现在公司资本三原则上。就目前法律规定的出资方式 可以看出，用以出资的资本价值都能确定，这样做的目的就是实现公司资本的充 实，以保证公司的担保功能，这就是我国立法一直保留公司资本制度的原因所在。 2 3 2劳务不符合公司出资形式的要求 我国股东出资形式的条件是价值确定性、合法性和可转让性，这样规定的目 的是维持公司资本真实和确定，体现公司资本信用，以更好的保护公司债权人的 利益。 1 第十四条股东的出资方式应当符合公司法第二十七条的规定。股东以货币、实物、知识产权、土地 使用权以外的其他财产出资的，其登记办法由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门规定股东不得 以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资 1 0 2 我国禁止股东劳务出资的分析 与合法出资形式相比较而言，劳务出资被禁止是由其本身性质所决定。一是 劳务具有人身依附性，是种无形资产，是不容易评估作价。 除货币出资外，其 他任何形式的出资都要评估作价，可评估都会出现评估误差，尤其是知识产权、 土地使用权等等无形资产都极易存在估价过高而稀释货币出资股东的利益，好在 我国对这类出资设置的有评估作价机构，使这些无形资产价值确定的困难给解决 了。而劳务出资由于其人身依附性，便没有相应的评估标准、机构以及合理的制 度设计，很自然的被禁止出资。二是劳务出资不可独立转让，在清偿公司债务上， 劳务出资不可独立转让，而且也不能被强制转让，否则，那就是限制人身自由， 不尊重人权了，这跟我国宪法尊重人权的原则是相违背的，这样公司清偿债权就 得不到保证。三是劳务评估作价非常不容易，这容易导致公司注册资本的不充实， 若让其他股东承担补足资本的连带责任，则会导致以物的信用代替以人的信用， 必然导致劳务出资者存在空间的缩减。所以，允许劳务出资，则公司债权人务必 面临公司一般担保物缩减、债权无法实现等风险的增加，这是劳务被禁止出资的 最直接的原因。可是，知识产权、土地使用权等无形资产的出资，以及股权、债 权的默示允许出资也冲击了禁止劳务出资的障碍。立法禁止劳务出资是缺少对劳 务出资紧迫性和重要性的认识以及缺少完善的劳务出资制度所导致。 3 实践中劳务出资的几种理论分析 3 实践中股东劳务出资的几种理论分析 3 1公司股东“干股 的原因分析与价值 干股不是个法律概念，也不是法律术语，仅是在实践中形成，归纳起来可以 这样来概括：干股是指股东在形式上履行了出资义务，但实际却没有出资而拥有 的相应股份。 有观点认为：干股是没有实际出资的股东所拥有的股份，在现实生活中存在 的方式有两种，一种是明确记载在发起协议、公司章程、股东名册和公司登记机 关的公开文件中，这种情况下，股东在形式上履行了出资义务；另一种是在公开 文件中没有记载，仅在股东之间以书面的或口头的方式记载干股存在，该干股股 东没有履行出资义务，但享有股东权利。在明确记载的情况下，干股股东是公司 的适格股东，享有股东权利；在没有明确记载时，干股股东一般不受法律的保护， 发生争议时，也不能以公司股东的身份请求保护。也有观点认为：干股是没有实 际出资的股东却在形式上履行了出资义务所拥有的股份，该股东的干股通常是公 司或者其他股东替其履行出资义务而获得的，是公司或者其他股东的赠与，目的 是为了激励这类股东更好的为公司做贡献。笔者认为：后种观点在实践中比较普 遍，也是干股一词得以形成的基础，本文仅讨论该层含义上的干股。 黑格尔有句名言，存在的就是合理的。干股的存在有一定的原因，也有它存 在的价值。干股股东的技术，管理经验，销售策略，手艺等无形资产以及社会人 际关系的积累都可能对公司的设立、变更及运营起到重大作用，甚至在某种情况 下，没有这种干股股东的存在，公司可能无法设立及运转下去，其直接关系到公 司的生死存亡的命运，这种情况下，公司干股股东对公司来说不是可有可无的， 而是必须存在的。 股东设立公司无非就是追求利益，干股正是公司出资股东和干股股东名利衡 量的选择。干股的存在激励干股股东发挥自己所能够发挥的能量来为公司的运营 做贡献，出资股东利用干股股东的自身优势获取巨大的经济利益，实现自己吸收 干股的目的所在。同时，公司的存在，牵动经济的发展，解决劳动力就业，为国 家创收，为社会群众谋福利，维持社会经济秩序，加强社会稳定。 公司发起人在筹备设立公司之前都已经从最少的投入、最大的回报上来进行 精打细算。为了吸收干股股东的合作，出资股东自愿以干股股东的名义认购股份， 其目的很明显是为了资本升值。有观点认为：干股就是股东以劳务出资来获取的 股份，虽然，其他股东认购股份再赠与给干股股东，目的是为了符合公司资本制 1 2 3 实践中劳务出资的几种理论分析 度的要求，也同时是规避法律禁止劳务出资。笔者认为：干股实际上并不是以劳 务出资所换取，其与以其他出资形式获取股份一样，是法律允许的。虽然干股股 东没有实际出资，但按照法律的要求履行了自己的出资义务，只是这缴纳出资是 公司或者其他股东代为缴纳，但这并不违反法律规定，同时也是公司自治的一种 体现。干股现象在现实中已经普遍存在，现有法律对其所带来的问题是完全能够 解决的。 3 2 职工持股制度的法律分析 职工持股制度是指公司职工购买本公司的股份，成为股东，享有股东的相应 的权利和承担相应的义务。职工持股使广大职工享有公司资本，使他们同时获得 劳动收入和资本收入，加强职工的参与意识，从而调动他们的积极性。 职工持股是市场经济发展到一定时期的产物，是由美国的经济学家、律师路 易斯凯尔索最先提出。依照他的理论观点，任何人不仅应通过劳动获取收入， 还必须通过资本来获取收入，这是人的基础权利。他倡导一种使劳动者即能通过 劳动又能通过资本来获取利益的制度就是职工持股制度。并积极将其付诸实践， 获得了巨大成功，并得到美国社会广泛的认可1 。在2 0 世纪七十年代后，职工持 股制度在西方发达国家主要是在美国迅速发展起来，进入九十年代，东欧的许多 国家也纷纷进行经济制度改革，建立职工持股制度。我国改革开放以后，也在一 定程度上建立了职工持股制度。 我国职工持股制度产生是有其客观原因的： 首先，是市场经济发展的需要。随着市场经济成为经济社会的主导，一些国 有企业也在渐渐地进行着转型，国有企业实行政企分开、权责明确、管理科学、 流转顺畅。+ 国有企业市场主体的地位得到肯定，这促使企业要独立为自己的前途 命运考虑，政府不再为企业的前途埋单了。国有企业跟其他民营企业一样进入市 场接受市场规律的支配，优胜劣汰同样也调控着国有企业。国有企业脱离政府主 管，成为自主盈亏的市场主体，因其规模巨大、人员多、涉及面广的特征就注定 其不能轻装上阵。生存和成长起来是这些转型后企业必须面对的问题。企业投身 市场，面临生死考验，其职工也自然的为自己的前途利益着想，可以凭自己的技 能择主而侍，也同时会面对丢掉工作的风险。在职工持股制度已经成形、完善并 被广泛实施的大背景下，吸收职工持股制度，能使职工积极地投身于工作，并对 自己的劳动付出能得到客观公正的回报，同时职工自己成为股东，掌管自己命运 的要求也将变得强烈，对企业的贡献欲也将增大。因此，企业在多重考虑下选择 1 李立新：劳动者参与公司治理的法律探讨 ，中国法制出版社。2 0 0 9 年2 月第一版，第9 6 页 1 3 3 实践中劳务出资的几种理论分析 职工持股是种合理选择，这促使企业的职工不再是只提供雇佣劳动来获取劳务报 酬，而是对自己所付出的劳动成果要尽可能多的享有，充分调动了他们的工作积 极性。 其次，在现在的信息化时代，知识型人才成为时代的主力军，在企业尤其是 以高新技术或信息为类型的企业，人力资本对企业产生巨大的影响，甚至决定企 业的存亡。具有专业知识的人才决定着企业的命运1 。可人又是有主观意识的， 人天生的要为自己的前途命运打算，因此给予职工企业主人身份和待遇比其单单 职工身份和待遇更能发挥其人力资本的潜能，也是对人力资本的更加尊重。 最后，人性的公平正义感。正义一直是法哲学领域的一朵奇葩。在亚里士多 德的眼里，正义是平等，即相等的东西给予相同的人，不相等的东西给予不相同 的人2 。正义的含义可以进行两种意义上的归类，一种是道德正义，另一种是法 律正义，法律正义可分为分配正义和诉讼正义。道德正义结果体现的就是分配正 义，即如何合理地将合作成果和相关资源分给合作成员3 。职工持股制度正是体 现了这种公平正义，尤其是分配正义，其是符合人性的，也是合理的。 关于职工持股制度，我国国家体改委在1 9 9 2 年5 月1 5 日发布股份有限公 司规范意见，正是对职工持股制度作出规定，证监会在1 9 9 8 年终止了上市公 司内部持股的实施，直到2 0 0 2 年关于定向募集公司申请公开发行股票的有关 问题的审核要求对职工持股进行了较详细的规定，但是，国家一直没有相关的、 具体详尽的政策、法规，致使职工持股制度不健全，实施起来也颇为困难，这涉 及职工怎么认购股份、职工的股东权利义务和责任怎样以及职工和公司间权利义 务应该怎样平衡等。职工认缴股份的形式成为一个很现实的问题。按公司法的规 定，职工认缴股份后就变成公司股东，依法应按照法律规定的股东出资方式来缴 纳出资，即货币、实物、知识产权、土地使用权以及股权、债权等都可以出资。 从相关的法律、法规及规章等规定可以看出，企业可以用企业利润和职工的工资 结余来给职工分配股份，也有将授薪制的职工的年薪进行折成股份4 。 很明显，企业财富的积累靠的是职工辛勤的劳动，某种程度上，职工为企业 创造的财富比资本创造的还要多。企业财富的增加是企业资本等物质资本和企业 职工等人力资本结合的产物。在实践中，职工可以现金认缴股份，也可以是企业 l 林子华t 当前完善国有企业职工持股制应注重做好的几项工作，福建理论学习，2 0 0 0 年1 2 期 2l l e w e l l y n 。t h ec a s es y s t e mi na m e r i c a ，t h eu n i v e r s i t yo fc h i a g op r e s s 。1 9 8 9p 8 4 3 张付成：安全公平效率一一公司法的价值均衡与整合，吉林大学 d j 2 0 0 4 4 安徽省固有控股、参股公司内部职工持股试行办法第十一条职工可以通过下列方式取得股权，( 二) 公司的科技成果转化后新增的税后留利，经科技主管部门和国有资产管理部门批准可以划出一定的比例折 成公司股份，奖励给该科技成果的主要贡献者。( 三) 实行年薪制的企业，将经营者的部分或者全部年薪折 成股份( 四) 固有企业改建为公司的，经固有资产管理部门批准，可以将原企业的工资基金结余按照职工 贡献大小、责任轻重、工龄长短分配作职工入股的股金。但被分配的部分不得超过工资基金结余总额的7 0 云南省企业职工持股暂行规定第八条职工持股的股金来源。( 二) 经财政、劳动等部门认定的 企业历年应付工资结余和应付福利费结余l ( 四) 界定为非国有性质的公共积累 1 4 3 实践中劳务出资的几种理论分析 将企业利润或职工工资结余购买股份分配给职工。职工用现金购买股份，就是货 币出资形式。企业分发股份给职工是种奖励，同时也是对职工劳动价值的一种肯 定，是对人力资本的肯定，同时也是一种利益捆绑机制。从这点上说，不能说职 工持股是其劳务所换来的，毕竟，为企业提供劳务是以获取劳务报酬为对价的， 且企业财富的增加也不全是劳动价值所贡献的。而对于将授薪制的职工的年薪