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论被害人过错行为对犯罪人刑事责任的影响 摘要 随着“恢复性司法运动”的逐步深化，被害人角色日益受到刑事诉讼法 学界的关注。其实，在刑事实体法中，也有必要从被害人之维来切入深化 对相关问题的研究。在许多有被害人的犯罪案件中，并不是所有的被害人 都是无辜的，他们的一些行为和活动能对犯罪的产生起着很大的推动作用， 甚至还会因此承担法律责任，这就是被害人的过错行为问题。在刑法学领 域中研究被害人过错行为问题，最主要的目的就在于探讨其对刑事责任的 作用和影响。本文从被害人与犯罪人的互动关系角度出发，系统论证界定 被害人过错行为的界定及其特征，通过总结和评价国内外立法和判例，深 入探讨被害人过错行为作用于刑事责任的理论根据，并在此基础上，分析 被害人过错行为的认定标准及其具体的影响，最后对其在我国法定化的实 现提出一些立法完善建议。 第一章导论。介绍了过错行为的研究背景以及研究意义。 第二章过错行为之概述。该部分对被害人以及被害人过错行为在学术上 的争议进行对比和分析，明确本文对被害人以及被害人过错行为的含义， 并进一步阐释了被害人过错行为的特征。 第三章对过错行为在域内外的具体现状进行评价总结。本章从英美法 系、大陆法系以及我国大陆地区三部分分别介绍了被害人过错行为的适用 现状，进而对英美法系和大陆法系相关规定的特征进行概括，并对我国大 陆地区的相关解释规定进行简要评价。 第四章重点探讨刑事责任受过错行为影响的理论根据。在明确过错行为 会对刑事责任起作用的基础上，通过分析和评价国内外刑法理论界的相关 理论学说，笔者提出主客观结合说这一依据。 第五章涉及具体适用问题。该部分提出了过错行为作用于刑事责任的认 定标准，并在此基础上对其进行具体分类，指出过错行为不仅能作用于量 刑，还能作用于定罪。 第六章提出具体的立法设计。该部分针对我国现行司法规范性文件的相 关规定和司法实践在认定被害人过错行为中存在的一些弊端，主张应当将 其法定化，并提出立法完善建议。 关键词：被害人过错行为刑事责任理论根据法定化 o nt h ei n f l u e n c eo ft h ev i c t i mf a u i j r yb e h ，a v i o r t o t h ec r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t y o ft h ec r i m e a b s t r a c t a s “t 1 1 er e s t o r a t i v ej u s t i c em o v e m e n t g r a d u a l l yd e e p e n e d ，t h ev i c t i mo f c h a r ：k t e rh a si 1 1 c r e a s i n g l yc a u s e dt h ec o n c e mo ft 1 1 es c h o l a r si n 廿1 ec r i m i n a l p r o c e d u r el a wc i r c l e s a c t u a l l y ， i nt h ec r i m i n a l l a w ，i ti sa l s on e c e s s a r yt oc u t 舶mt h ev i c t i ma s p e c t sa n dd e e p e nt h es t u d yo fr e l a t e di s s u e s hm a n yc r i m i n a l c a s e sw h i c hh a v ev i c t i m s ，n o ta l lo ft h ev i c t i m sa r ei n n o c e m ，s o m ev i c t i m s b e h a v i o r sc a l lp l a yab i gp r o m o t i n gr 0 1 et ot h eo c c u l l r e n c eo ft h ec r i m e ，f o r w h i c hm ev i c t i mm a yu n d e r t a k et 1 1 e1 e g a lr e s p o n s i b i l i 够，t h i si st h ep r o b l e mo f t h ev i c t i m sf a u l tb e h a v i o r t h em a i np u 叩o s eo fr e s e a r c h i l l gt h ep r o b l e mo ft h e v i c t i mf a u l tb e h a v i o ri i lt h ef i e l do fm ec 血n i n a ll a wi st od i s c u s st h ei 1 1 n u e n c e o ft h ev i c t i mf - a u l tb e h a v i o ro nc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo f 廿1 ec r i m e s 酣c i l l go u t 舶mt 1 1 e a n g l eo f 也ei n t e r a c t i v er e l a t i o n s h i p b e t 、v e e nt h ev i c t i ma n dt h e c i l i m i n a l ，t h em e s i sp a r t i c u l a r l yd i s c u s s e sm ed e f i n i t i o na 1 1 dt h ec h a r a c t e i i i s t i c so f t 1 1 ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r n 鹏u g hs u i n m 撕z i n ga n de v a l u a t i n gm ed o m e s t i ca n d i i i i n t e m a t i o n a l l e g i s l a t i o na n dp r e c e d e n t ，t h et h e s i sd e 印e x p l o r e sm et l l e o r e t i c a l b a s eo fw h i c hm ev i c t i mf i a u l tb e h a v i o ra f f e c t st h ec r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo ft 1 1 e c r i m e ，a n do nt h i sb a s i sa n a l y z e st 1 1 ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r sd e t e m i n a t i o n s 协d a r d sa n di t ss p e c i f i ci n f l u e n c eo nt h ec r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo ft l l ec r i m e 、m c ht h ev i c t i mf a u l tb e h a v i o rh a s t h e ni tf i n a l l yp u t sf o 刑a r ds o m el e g i s l a t i v e s u g g e s t i o n so n 廿1 ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r c h 印t e r0 n e i st h ei n t r o d u c t i o n i ti n t r o d u c e st h e b a c 蜒舯u n d a n d s i g n i f i c a n c eo ft h er e s e a r c ho nt h ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r c h 印t e rt 、v o i sas 啪m a 巧o ft 1 1 ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r i tc o n t m s t sa n d a n a l y z e st h ea c a d e m i cd i s p u t eo nt 1 1 ev i c t i ma n d t h ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r ，a n d t h e nc l e a r l yd e f i n e st h ev i c t i ma n dt 1 1 ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r f u r t h e r m o r e ，i t e x p l a i l l st h ec h a r a c t e r i s t i c so f t 1 1 ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r c h 印t e r t h r e ei sm ee v a l u a t i o na n ds u m m a 叮o ft h ec u r r e n ts i t u a t i o na th o m e a n da b r o a do nt h ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r - i ti n t ：r o d u c e st h ep r e s e n tp r o v i s i o n so n t h ev i c t i mf a u l tb e h a v i o ro fa n g l o 一气m e r i c a nl a w c o n t i n e n t a l l a wa sw e na s c h i n am a i n l a n da r e a ng e n e r a l i z e st h er e l e v a n tp r o v i s i o n so fa n g l o a m e r i c a n l a wa i l dc o n t i n e n t a ll a w ，a n db r i e f l ye v a l u a t e sm er e l e v a n tp r o v i s i o n so fc h i n a m a i n l a n da r e a c h 印t e r f o u ri sd i s c u s s i n gt h em e o r e t i c a lb a s eo f 、v h i c ht h ev i c t i mf a u l t b e h a v i o ra f r e c t st 1 1 ec r i m i n a lr e s p o n s i b i l i 够o ft 1 1 ec r i m e i td e t e m i n e st h a tm e v i c t i mf a u l tb e h a v i o rw i l lm n u e n c et h ec r i m e sc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t ) r ，a n d t 1 1 r o u 曲a n a l y z i n ga n de v a l u a t i n gt h er e l e v a mt 1 1 e o 巧o f t h eg 阳u po fc r i m i n a la t h o m ea n da b r o a d ，m ea u t h o rp u t sf o r w a r dm es u b je c t i v i t ya n do b je c t i v i 够 c o m p o u n d e dt h e o i y c h 印t e r 矗v ei s m es p e c i f i c 印p l i c a t i o no nt h ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r i t i n d i c a r t e st h ed e t e m i n a t i o ns t a n d a r d sa n dc l a s s i f i e st 1 1 ev i c t i mf a u l tb e h a v i o r 缸 l a s ti tp o i n t so u tt h a tt h ev i c t i mf a u l tb e h a v i o rc a nn o to n l yi n f l u e n c et h ec r i m e s c o n v i c t i o nb u ta l s oh i ss e n t e n c i n g c h a p t e l s i xp r o p o s e st o 锄e n dt h er e l e v a n tl e g i s l a t i o n i tc o n n ? 印o s e ss o m e d r 撕b a c k si nt h er e l e v a n tp r o v i s i o n sa n dj u d i c i a lp r a c t i c eo nt h ev i c t i mf a u l t b e h a v i o r ，a n da ( 1 v o c a t e st h a tt 1 1 ev i c t i mf i a u l tb e h a v i o rs h o u l db eg i v e n c i r c u m s t a n c e st ol e g a l i z ea n dc o n t r i b u t e ss u g g e s t i o n sf o r 锄e n d i l l gd o m e s t i c a d v e r t i s e m e n tl a w ： k e yw o r d s ：t 1 1 ev i c t i mf a u l t yb e h a v i o r ；c r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t y ；t h e o r e t i c a l b a s e ；l e g i s l a t i o n v 广西大学硕士掌位论文论被窖人过错行为对犯罪 稚i 事责任的影响 1 1 研究背景 第一章导论 在刑事司法体系中，被害人的角色和地位先后分别经历了以下三大转换时期：即从 人类社会早期到到中古世纪，由于国家司法系统落后，被害人及其家属有权直接进行家 族复仇，私自惩罚犯罪人，体现了被害人的黄金时期；从中古世纪到2 0 世纪前半叶， 随着中央集权的加强，国家独占犯罪人的刑罚权，被害人在刑事司法系统中的地位逐步 削弱，渐渐进入被害人的衰退时期；自从2 0 世纪6 0 年代以后，随着被害人保护运动的 开展及其倡导者的鼓吹，被害人权利的要求受到各国非政府组织的支持及其刑事司法机 构的重视，被害人迎来了史上最好的复活时期。 被害人问题的研究，不仅涵盖被害人学、刑事诉讼法学和刑事实体法学等整个独立 的刑事法领域，并且贯穿在刑事法治的整个动态进程之中。被害人学注重研究被害原因 ( 包括犯罪人同被害人之间的相互作用及互动关系) 、被害救助、被害预防等问题；刑 事诉讼法学注重研究被害人在整个刑事诉讼进程中的各种权利同义务等问题；而刑事实 体法学注重研究在追究犯罪人刑事责任之余对被害人合法权益的保护与犯罪人人权保 障的平衡、被害赔偿以及刑事和解等等问题。德国的一位著名刑法学家伯恩特许内曼 就曾将涉及被害人问题的刑法一般威慑功能、刑事诉讼中的被害人主体地位与刑事和解 制度并称为刑事制度中体现被害人角色的“三根支柱 。 分析犯罪被害人之于犯罪的发生应负责任是早期专业人员研究其相关问题的起始 点。如德国著名哲学家费尔巴哈在其编著的资料中曾就一起弑父案例进行分析时提到 过，“经常虐待妻小的专制而残暴的父亲本身是该犯罪的引起者。在道德关系上他本人 对于自己被谋杀负有重大责任，杀死他是由他引起的报应。州这也从侧面反映出，被 害人( 父亲) 因其“经常虐待妻小 、“专制而残暴 而遭致自己被杀，正是他的这种错 误行为引起了犯罪的发生，所以对其自身的被害在道德上“负有重大责任 。这里被害 人的虐待行为就是一种过错，而且还能引发犯罪。2 0 世纪后被害人学的创始人犯罪 学家汉斯冯亨蒂( h a n s v o n h e n t i n g ) 最先对被害人予以系统性的研究。他于1 9 4 1 年发表在美国刑法、犯罪学与警察科学杂志( j o u r n a lo fc r i m i n a ll a w ，c r i m i n o l o g y ， a n dp o l i c es c i e n c e ) 第3 l 期中的论犯罪人和被害人的相互作用( r e 吼r k so nt h e i n t e r a c t i o no fp e r p e t r a t o ra n dv i c t i m ) 文章里就涉及到许多被害人存在过错行为 的情况，如在该文章的第二部分，作者对谋杀犯罪被害人的分类中，有一类“虐待者 型( t o 瑚e n t o rt y p e ) 被害人即因被害人长期虐待配偶或者其他家庭成员，使对方不堪 忍受而将其杀害的情形，这是被害人过错的典例。此外，在该文第三部分、第四部分关 1 转引自郭建安著犯罪被害人学 m 北京大学出版社1 9 9 7 年版，第1 5 页 1 广西大学硕士学位论文论被窖 、过错行为对犯罪 瑚i 事责任的影响 于被害人的责任分析里也反映出，在性犯罪和欺诈犯罪中存在着被害人有过错行为的情 节，且此情节是罪犯减责的理由。而另一位著名被害人学学者代表本杰明门德尔 松还系统地“把被害人分成具有最大或者全部过错的被害人、罪过大于犯罪人的被害人、 与犯罪人具有同等的罪过的被害人、有较小罪过的被害人、完全无辜的被害人d 这五 类。该分类揭示了被害人过错行为的有无及其程度，在刑事司法实践中受到西方国家的 重视，日本也基本上采用此种分类体系界定被害人有责性的程度。美国甚至从1 9 6 6 年 至1 9 8 6 年的整整2 0 年里，每年实施一次“全国被害调查 ( t h en a t i o n w i d e v i c t i m i z a t i o ns u r v e y ) ，从实证研究和实际操作层面上为证实犯罪中可能存在被害人 过错行为的情形提供了详尽的参考数据和比率。此后，英国和加拿大也开始了这种调查， 并在世界范围内得以广泛使用。随着被害人相关研究成果的发展和日臻成熟，一些国家 的立法和司法实践开始把被害人过错行为作为法定减刑事由规定在其刑法典里，并贯彻 运用于实际判例中，如今已初步呈现世界性的规模。 我国学者较晚开始研究被害人问题，前期主要是对国外的被害人学专著进行翻译与 介绍，直至1 9 8 9 年我国才出版首本被害人学理论书籍犯罪被害者学。在这些著 作及其随后出版的一些论述被害人问题的犯罪学或者被害人学著作中，都或多或少提及 了被害人过错行为。特别要提到的是，我国于1 9 9 4 年5 月首次在北京对犯罪受害者进 行了调查( 如下表3 ) 。该调查结果分析了受害者过错的有无、大小以及在不同的犯罪 类型和犯罪人犯罪动机中的分布，并从侧面反映出犯罪人和被害人之间存在着明显的互 动关系，被害人并不只是作为单纯的、被动的、消极的角色出现，他能够决定犯罪人犯 罪心理的产生，促使并推动其实现犯罪。此外，我国程序法也对被害人过错问题的探索 具有重大贡献。于1 9 9 6 年我国新修订的刑事诉讼法中就明确规定了被害人的诉讼 主体地位，为犯罪人与有过错行为的被害人能够公正地进行辩论和对峙，充分维护双方 当事人尤其是犯罪人的合法权益提供了基础。而刑事诉讼法理论中的辩诉交易制度、刑 事和解制度、被害人补偿制度以及恢复性司法制度等都有涉及被害人过错行为的情形， 这也体现了我国刑法理论界对被害人问题尤其是被害人过错问题的认识和研究又迈出 2 转引自郭建安著犯罪被害人学 m 北京大学出版社1 9 9 7 年版，第1 5 6 页 3 转引自郭建安著犯罪被害人学 m 北京大学出版社1 9 9 7 年版，第1 7 5 1 7 6 页 表4 1 1被害人过错在不同类型被害人中的分布 总数据暴力犯罪财产犯罪杀人罪伤害罪强奸罪抢劫罪 盗窃罪诈骗罪 有有过错 5 2 74 8 14 7 5 6 1 7 7 4 5 3 5 82 0 43 3 o 8 9 4 无无过错 4 8 15 1 95 2 53 8 32 5 56 4 27 9 66 7 ol o 6 过无法判断 0 7 错有效个案数 5 8 33 8 52 8 09 49 89 59 88 89 4 过过错很大 3 2 o3 5 8 2 5 7 3 3 34 9 318 42 5 o15 62 9 8 错有一些过错 4 0 83 4 74 7 1 3 1 7 3 8 73 6 82 5 o4 3 85 3 6 程过错很小 2 7 2 2 9 52 7 2 3 5 o1 2 o4 4 75 0 o4 0 6 1 6 7 3 1 61 9 31 3 66 07 53 82 03 28 4 度 有效个案数 广西大学硕士掌位论文论被害 过错行为对犯罪 、刑事责任的影响 了重大一步。 与之相比，刑事实体法学对被害人问题的涉猎和研究就显得乏善可陈，即使是大陆 法系中理论体系较为成熟的德国，也是在上世纪9 0 年代中后期之后，随着从被害人层 面审视传统的刑事实体法理论被害人教义学之兴起，刑事实体法才逐渐关注被害人 的问题。而在我国，由于“严打 刑事政策曾占据很长一段的时间，大多数学者的法律 思维又被传统的刑事二元结构模式所束缚，从根本上来说，还是体现了国家主义刑事法 理念，忽视了被害人的人权保障。刑事实体法学对被害人问题仅有一些零散的研究，具 体、系统性的研究较少，尤其是在整合犯罪被害人学的研究成果方面不够重视。而我国 现行刑法更注重规范犯罪人的犯罪行为、结果等客观方面的内容，较少强调犯罪原因这 一涉及到犯罪人主观方面的内容。在总则和分则中也没有关于被害人过错减刑情节的明 文规定，相比于域外明确具体的立法条文弊端更为显著。 1 2 研究意义 运用于司法实践中公正裁判犯罪人的定罪量刑问题，才是我们探讨被害人过错行为 的最终立足点，也是刑法学上研究意义的真正所在。 犯罪中存在被害人过错，已为实证研究4 所证实。刑法理论界对被害人过错可以 4 如：( 1 ) 沃尔夫冈在1 9 5 8 年出版的凶杀犯罪的模式一书中对美国费城1 9 4 8 一1 9 5 2 年的凶杀犯罪数据进行 了详细的调查分析。统计说明，在5 8 8 起因凶杀犯罪中有1 5 0 起是由被害人推动的，约占总数的2 6 。 ( 2 ) 埃米尔( m a c h e ma m i r ) 在1 9 7 1 年出版的暴力强奸的模式( p a t t e m si nf o r c i b l er a p e 一书中收集了美国费 城1 9 5 8 1 9 6 0 年的警方强奸案件记录。他指出，约有1 9 的暴力强奸是由被害人推动的。( 3 ) 天津市1 9 9 6 年1 2 1 0 名入狱暴力犯罪人的普查资料结果显示：在暴力犯罪中被害人有过错的占2 7 6 ，过错较小的占2 0 9 ，两项合计占 4 8 5 。其中，表5 还反映出不同暴力犯罪类型和被害人过错行为之间的关系： 表5 被害人责任与犯罪类型比较表单位( ) 流氓( 斗殴) 罪( 该罪 杀人罪伤害罪强奸妇女罪抢劫罪名已经在1 9 9 7 年刑 法修订中被废除) 有过错 5 9 o5 5 81 6 38 33 9 2 过错较小 2 4 6 3 6 21 5 6 7 5 3 5 2 无过错 1 6 4 8 0 6 8 18 4 2 2 5 6 合计 1 0 0l o ol o o1 0 0l o o 参见张宝义暴力犯罪中犯罪人与被害人的关系特征及过错责任分析 j 1 9 9 9 年4 月1 日。在2 0 0 5 年2 又有学者对 天津市当年入狱暴力罪犯的普查资料结果里也显示：在实施暴力侵害的犯罪人中，认为被害人有过错的占4 8 8 6 ， 而在实施非暴力的犯罪加害人中，认为被害人有过错的只占2 3 4 7 。参见王志强暴力犯罪被害人问题的实证研究 j ( 4 ) 1 9 9 9 年重庆市相关数据表明：因行人违章发生的交通事故3 0 5 起，死亡1 0 4 人，轻重伤2 1 2 人，行人负全部责 任或者主要责任高达3 0 5 人。其中，行人违章横穿车行道发生交通事故2 7 6 起，死亡9 0 人，轻重伤1 9 7 人，分别占 行人交通事故的9 0 5 、8 6 5 、9 2 9 。参见北京青年报 j 2 0 0 0 年6 月1 3 日，第1 7 版。( 5 ) 2 0 0 5 年，又有学者 通过对浙江省湖州市的6 6 5 件刑事案件的统计进一步研究被害过错行为在不同类型案件中的分布情况： 罪名盗交通 抢劫 非法采伐破坏非法故意寻衅故意放火故意毁 窃肇事 抢夺毁坏国家生产拘禁 伤害滋事 杀人坏财物 重点保护经营 植物 案件数 4 2 84 44 3ll43 91 62l3 量 3 广西大掌司e b 掌位论文论被窖 - 过错行为对犯罪 刑事责任的影响 减刑这一问题上已经达成了共识。在实践审判中也存在着大量把被害人过错作为犯罪人 减刑事由的情形，如：“王勇故意杀人案”、“官其明故意杀人案州、“贾淑芳故意杀 人案州刀、“冯岷铎、薛荣过失致人重伤案州8 ，、“于光平爆炸案勋、“朱风仙非法行医案 n 等就是类似的典例。当然，现实中这样的案例还有很多，笔者根据审判中一些涉及 到被害人过错行为的案例，发现了以下几个特点：1 并非所有个案中的纠纷都可以认定 被害人在案件里存有过错，如“陈宗信故意杀人案州1 1 、“张根来故意杀人、盗窃案1 2 被害人 2 2 4 l ll 41 252 ll 存在过 错的案 件数量 被害人 4 2 62 04 20oo2 7l l0o2 没有过 错的案 件数量 有过错 o 2 35 4 5 o 0 2 1 0 0 l o o 1 0 0 3 0 7 3 1 5 1 0 0 l o o 3 3 案件所 占占比 例( ) 而在其余犯罪如收购赃物、破坏电力设备、敲诈勒索、容留介绍他人卖淫淫、非法持有枪支、强奸、诈骗、职务侵 占、虚开增值税发票、偷税、聚众斗殴、挪用公款、窝藏包庇、受贿、过失致人死亡、以危险方法危害公共安全、 贩卖毒品、伪造公文证件印章、妨碍公务、盗伐林木、失火、赌博等罪中均不存在被害人过错行为。参见周晓杨刑 事被害人过错责任之实证考查 j 国家检察官学院报，2 0 0 6 年1 2 月第1 4 卷第6 期，第1 0 0 页( 6 ) 有学者以金融 犯罪中的被害人为观察对象，对1 0 0 起金融诈骗案件进行实证分析后发现；给金融机构造成的财产损失有8 8 8 是内 外牵连的诈骗案件所致，9 9 8 的财产损失可以归咎于各类被害死角。从犯罪得逞率看，混合型诈骗案件( 针对金融 机构的诈骗和利用金融机构的诈骗混合交织于一起) 的得逞率是9 6 2 ，有内外牵连因素影响的诈骗案件得逞机会是 9 1 7 ，而有被害死角影响的诈骗其得逞的可能性是9 1 2 。 5 参见中华人民共和国最高人民法院刑事审判第一庭、第二庭编刑事审判案例 m 法律出版社，2 0 0 2 年版，第9 7 页 6 参见中华人民共和国最高人民法院刑事审判庭编刑事审判参考 m 法律出版社，2 0 0 5 年版，第3 3 4 l 页 订参见中华人民共和国最高人民法院刑事审判庭编刑事审判参考 m 法律出版社，2 0 0 6 年版，第2 6 _ _ 2 9 页 8 2 0 0 2 年1 0 月1 9 日中午被害人左玉智在乘坐客车回家的途中对被告人薛荣的女儿刘某实行不轨行为，为此双方发 生争执，被告人冯敏铎出于司机的职责，为保证客车的安全运营，被告人薛荣出于义愤，在停车后，双方将左玉智 推下车，致使左玉智重伤。一审法院认为被害人左玉智对本案的形成有重大过错，应承担一定的责任，判处被告人 冯敏铎、薛荣过失致人重伤罪，但免予刑事处罚。 峥参见中华人民共和国最高人民法院刑事审判第一庭、第二庭编刑事审判案例 m 法律出版社，2 0 0 2 年版，第l 一 一5 页 2 0 0 7 年l o 月2 7 日8 时许，朱风仙在诊所内给高文双之子高靖召( 男，1 岁) 治病，诊断高靖召患有肠炎，并多 次在诊所和高靖召家中为其打针，朱风仙在最后一次为其打针后建议家属到医院治疗，2 9 日当晚高靖召到某卫生院 治疗时，经抢救无效死亡。一审法院认为被告人朱凤仙的行为构成非法行医罪，但经查证，被害人家属在择医就诊 和延误治疗以致被害人死亡关键问题上存在相当过错，被告人朱凤仙不应当对被害人死亡承担全部责任，而应当对 严重损害就诊人身体健康承担刑事责任，依法可酌予从轻处罚。判处被告人朱风仙犯非法行医罪，判处有期徒刑四 年。 1 1 被告人陈宗信和被害人潘彩红系夫妻关系2 0 0 7 年初，潘彩红在杭州打工时，认识了同事占某，两人发生不正当 两性关系。后潘彩红提出离婚，陈宗信不同意。2 0 0 7 年7 月9 日2 2 时许，陈宗信要求潘不要离婚，随其到杭州去打 工。潘彩红拒绝，并坚决表示离婚。陈宗信想自己离婚很没面子，顿起杀人之恶念。持刀朝潘头部连续劈砍，致潘 彩红当场死亡。浙江省丽水市中级人民法院认为，该案虽因家庭婚姻感情纠葛引发，被害人潘彩红在对待家庭婚姻 关系中负有一定的责任，但不存在刑法意义上的过错。故被告人陈宗信的辩护人提出潘彩红在案发起因上有过错的 辩护意见，不予支持。 2 2 0 0 7 年1 月1 9 日早上，被告人张根来在薛店大道“中国移动通讯新时代营业厅”同店主张伟红讨价还价手机 时发生争执，张根来即掏出随身携带的尖刀朝张伟红面部、胸部等猛刺十余刀。当张伟红之妻李巧梅闻声从里屋出 来时，张根来又持刀朝李巧梅的颈部、肩部猛刺数刀，将李捅倒在地。当看到张伟红向里屋爬时，张根来又上前捅 了张伟红一刀。而后，张根来将柜台上的一部波导手机( 价值9 8 0 元) 拿走逃离现场。河南省郑州市中级人民法院 认为被害人虽与被告人有言语上的争执，但尚不构成刑法意义上的过错，辩护人提出的被害人有一定过错的辩护理 由不能成立。 4 论被窖 过错行为对犯罪 刑事责任的影响 等。2 法院在审理有被害人过错行为案件的判决中，常常会看到这样的表述：“被害人 有一定过错( 或被害人有一定责任) ”、“被害人有过错责任 、“被害人有严重过错( 或 重大过错) 、“被害人有轻微过错”、“被害人有明显过错 、“被害人有较大的过错”等 等。3 法院在对相关个案的处理上也往往不一致，如“陈美娟投放危险物质案 乃和“王 金平故意伤害案川- 4 ，有时候还会出现不同级别的法院就同一案件中被害人过错行为的 认定上出现不一致的现象。如最具典型的“许霆盗窃案 ( 从一审的无期到重审的5 年 有期) 、“张廷贵故意杀人抗诉案”u ”等。4 有过错的被害人会对犯罪人的量刑起到很大 的影响：以妇女以暴抗暴杀夫案为例，这类案件中的犯罪人( 妇女) 都是被判处故意杀 人罪，但量刑时被害人( 丈夫) 过错发挥的作用却越来越明显，如表格所示： 年份1 9 9 8 年2 0 0 1 年2 0 0 3 年2 0 0 4 年2 0 0 4 年2 0 0 5 年 案发地点 辽宁河北河北北京南京 内蒙古 犯罪人龙晓琪李守瑞刘栓霞王雪英丁晓林刘颖 最终判决死刑立即无期徒刑有期徒刑有期徒有期徒有期徒刑3 年 执行1 2 年刑1 1 年刑5 年缓期5 年 从上图我们看出，被害人过错导致犯罪人量刑上的差距不可谓不大。这些特点又从侧面 反映了下列几个问题，即被害人不合法或者不道德的行为到底是一种责任还是一种单纯 事实或道德意义上的错误? 符合刑法规范评价之被害人过错为什么能够给犯罪人减 刑? “一定过错 又是什么程度的过错? 何种程度的过错才具有规范评价的意义? 不同 程度的过错又会起到怎样的作用? 这些问题都亟待研究。 “被害人过错”本是被害人学术语而非刑法学术语，为何一个被害人学术语却可以 用于刑事审判? 虽然在实践中法院也会将被害人存在过错这一情形进行考察作为对犯 罪人从宽处罚的理由，却并未深究这一做法的理论依据何在。笔者力图从被害人学的“互 动关系 理论入手，以刑法学的视角来探索被害人过错行为及其相关问题。本文的根本 立场是：在对犯罪人及其行为进行否定性评价的同时，也需要对被害人过错予以评价， 并且将对被害人过错的评价引入到对犯罪人的评价之中。 1 3 2 0 0 2 年7 月2 5 日晚9 时许，被告人陈美娟因泄愤，将甲胺磷农药用注射器注入与之发生口角的邻居陆兰英家户 外种植的多条丝瓜内。次日晚，被害人陆兰英及其外孙女黄金花食用了丝瓜汤后，均出现中毒症状，并引发糖尿病 高渗性昏迷低钾血症，于同月2 7 日早晨死亡。江苏省南通市中级人民法院认为案发前，双方确实多次发生过口角， 互相辱骂对方，双方均有过错，且被害人系一般过错，非刑法意义上的过错行为，故对被害人有过错的辩护理由不 予采纳。 q 4 2 0 0 1 年1 月4 日晚8 时许，被告人王金平与其妻子王丽娟在大庆市萨尔图区经五街鸡手王烧烤店吃饭时，因琐 事与李小东发生口角，李小东用啤酒瓶将王丽娟的头部打破，被告人王金平用随身携带的单刃刀向李小东的胸背等 处连刺数刀，致李小东当场死亡。一审法院对辩护人关于被害人在案件起因上有过错的辩护理由予以采纳，判处死 缓。 5 1 9 9 7 年3 月9 日晚1 7 时许，死者王伍行前往本组村民张朝品家向张索要婚姻介绍费未果( 张朝品婚姻介绍人为 本乡罗秦氏) 。双方发生争吵并相互抓扯至瓦子坪处，王伍行持瓦块将张朝品左颞部击成轻伤，张朝品之子被告人张 廷贵闻讯赶至现场，随手从田地里拔起一根松树枝冲至王伍行身前，朝- 乇的肩部、头部猛击二下，王转身逃走，被 告人张廷贵追至王伍行身后，双手持松树枝朝王的后脑猛击一下致王倒地，张又朝其头部猛击数下，致王当场死亡。 江油市中级人民法院审理此案认为其行为构成故意杀人罪，受害人在案件起因上有过错的理由虽然成立，但不足以 减轻其刑罚。四川省高级人民法院认为检察机关抗诉理由( 送、受害人有过错，对本案危害后果的发生负有一定责 任；被告人属于义愤杀人) 成立，改判死缓。 5 广西大学硕士掌位。论。文 论被窖 过错行为对犯罪 刑事责任的影学i 第二章被害人过错行为之概述 2 1 “被害人”之界定 刑事法体系内的被害人，有犯罪被害人和刑事被害人之分。这种划分的原因是由于 侧重事实研究的犯罪学和侧重规范研究的刑法学对犯罪的内涵与外延的界定不同。笔者 认为，具体概念的使用应当依照不同的研究立场和视角而定。本文的研究视角以侧重规 范研究的刑法学为主，如无特别说明，本文中的被害人盖指刑事被害人( 规范法中的被 害人) 。关于刑事被害人的定义有很多，主要是在不同语境下对被害人的内涵及外延上 的理解不同造成的。本文要在刑法学领域内解决被害人过错行为的问题，关键是要界定 清楚被害人过错行为语义下的被害人的内涵和范围。 首先，所谓刑事被害人当然要强调“刑事 这两个字，也就是说，侵害被害人法益 的必须是犯罪人作出的犯罪行为。如果被害人合法权益的损害仅是被一般违法行为或者 不道德行为，甚至是意外事件、自然灾害造成的，均不能被认为是刑事被害人，当然也 不属于本文中所指的被害人的范围内。 其次，本文中的被害人应当为遭致犯罪行为所侵害的具体刑法法益的保有者。一般 来说，行为对象直接( 如杀人、伤害等侵害人身权利、民主权利的犯罪) 或者间接( 如 盗窃、抢劫等财产犯罪) 地体现了刑法所保护的法益的主体。但在一些犯罪中，被害人 并不明显或者具体化，如犯罪学所提出的“无被害人的犯罪 ( v i c t i m l e s sc r i m e ) 类 型中，像毒品交易、卖淫嫖娼、赌博( 达到刑法所规定的犯罪程度) 等犯罪，双方都是 自愿的关系，有些甚至认为自己并不是被害人而是受益人，很难说有具体损害的产生。 我们不能以这些人的损害结果的有无来作为判断是否存在被害人的依据，而应从保护法 益的角度去界定被害人，因为没有保护法益的犯罪不可能存在。“无被害人的犯罪”中 并不就是意味着真的没有被害人存在，而是指没有我们通常意义上所说的可见的直接被 害人，这种被犯罪人的犯罪行为所侵害的保护法益的正当保有者就是本文所指的被害 人。 再次，刑法规范保护的具体法益所依附的主体，可以包括自然人、单位、国家和社 会整体。笔者认为这个范围过于宽泛了，不仅实际意义不大，也不符合本文主旨。笔者 所要关注的是两方当事人之间的相互作用，以及被害人的积极行为过错行为对刑事 责任所起到的实质性影响，由于现实中被害人的积极的“过错 行为一般在自然人和单 位层面更为突出与典型，另外又鉴于国家作为被害人较为复杂，且实践中国家多表现为 国家机关，可以作为单位被害人加以规范，因此，本文中的刑事被害人的外延应限制在 狭义的范围内即自然人以及单位。 最后，刑法具体法益所依附的主体除了损害结果的直接承受者之外，还包括了损害 结果的间接承受者。损害结果的承受人有直接与间接之分，笔者认为在本文中损害结果 6 论被窖过错行为对犯罪 霸l 事责任的影响 的“承受者 不应当包括间接被害人，比如，直接被害人的直系亲属、抚养人甚至为了 帮助被害人而同样遭受侵害的第三人等。这是因为，在间接被害人有过错的情况下，犯 罪人只对直接被害人造成了损害，却依据间接被害人的过错而减免犯罪人的刑罚，这显 然是不公平的，也不符合刑法规范所明确规定的犯罪人与被害人之间相对应的权利义务 关系，过错行为只特属于被害人，具有严格的身份性。据此，本文的被害人仅限定为直 接被害者。同理，被害人受到侵害的实施主体也仅指遭遇犯罪人的直接侵害而非间接侵 害。因为被间接侵害的被害人有过错的话，只能成为犯罪人的帮助人或者共同实行人， 更不可能为犯罪人减免刑事责任了。 综上，本文给刑事被害人所下的定义为：犯罪行为所侵害的刑法具体法益的直接保 有者，即自然人或单位。 2 2 “过错行为 之界定 前面笔者已经分析了被害人过错行为中的“被害人”的内涵和外延，接下来本文要 对“过错行为 予以界定。过错，即“过失，错误1 。在民事侵权法的领域，“过错 是指一种故意或过失的状态，而行为人在这种状态的支配下从事了行为，并且该行为应 当受到道德和法律上的非难。r ”而刑法学中的过错( 一般叫做“罪过 ) ，是指犯罪人 故意或过失的主观心理状态，也是刑法犯罪构成中犯罪人主观方面的要件。可见，规范 意义上的过错，无论是在民法中还是在刑法中，都是以“行为人 为中心的，并且在确 认过错主观属性的同时，还要有相应的反映主观过错心理状态的、独立的、客观的行为 要件。那么，在刑法规范领域内又该如何定义具有规范评价的被害人过错行为呢? 这是 研究它与刑事责任之间存在何种联系所必须首要解决的问题。 2 2 1 明确区分不同学科中的“过错行为 犯罪学中所涉及的被害人过错与刑法学中所涉及的被害人过错行为都是以犯罪中 被害人存在着一定过错为研究内容。刑法学中的被害人过错行为必然包含在犯罪学中的 被害人过错范围里，但是犯罪学中的被害人过错却不一定都能成为刑法学中的被害人过 错行为。所以，要确定具有刑事实体法规范评价的被害人过错行为，首先就要将两者区 分开来。 基于两门学科的研究角度和研究目的不同，必然导致了被害人过错行为的研究范围 也会不同。作为事实学科的犯罪学从被害原因着手研究被害人过错，目的是为了突出某 些被害人的被害性，以及被害人积极的“过错”与犯罪发生率之间的内在联系和普遍规 律，从而有效地预防犯罪和被害。而作为规范学科的刑事实体法学研究被害人过错行为 u 6 参见现代汉语大词典 m 北京商务印书馆国际有限公司，2 0 0 3 年，第3 9 0 页 u 和参见马俊驹，余延满著民法原论 m 法律出版社2 0 0 7 年8 月第3 版，第l o l o 页 7 广西大学硕士掌位论文论被害 、过错行为对犯罪 刑事责任的影响 的着眼点以及立足点是为了关注被害人积极的“过错对行为人的定罪和量刑方面的重 要性。因而犯罪学所包含的被害人过错类型和表现形式明显要比刑法学所包含的被害人 过错行为的情形宽泛得多。前一门学科中所涵盖的被害人过错具体可以表现为如下两种 情形：一种是预防被害方面的过错，即被害人没有积极地预防自己被害，一般表现为疏 忽大意、过于轻信、贪小便宜、不谨慎、管理不善、安全措施不足等。这类被害人过错 解释了被害人之所以被害的原因，具有犯罪学上的意义，但是这种情形中的被害人只要 有一点不良行为甚至仅是一种状态( 如女性在夏天喜着裙装) 就被认定为被害人过错， 事实上这种积极的状态或行为不能对犯罪人的犯罪行为或危害结果的出现起到任何实 质性的加功作用和影响，因而也就无法影响定罪量刑，不具有任何刑法规范上的评价必 要性。还有一种犯罪学中的被害人过错就是犯罪起因方面的过错，即被害人积极地制造 矛盾引发他人犯罪，一般表现为邻里家庭纠纷、寻衅滋事、争吵斗殴、恶意欠债、通奸 等不适当的作为或不作为等形式。这类被害人过错与犯罪的实现具有密切的联系，但也 不代表它们都必须纳入刑法学所要研究和探讨的范畴之内，因为除了强调因果作用以 外，还要求被害人的过错行为必须达到一定程度，即需要具有一定量上的严重性，能够 对犯罪人刑事责任的有无以及程度产生一定影响。换言之，