公共经济法讲义-2011-3给学生.doc

公共经济法导 论 经济法概述一、 经济法的产生和发展经济法是商品经济发展到一定阶段的产物现代意义上的经济法产生于19世纪末20世纪初资本主义由自由走向垄断资本主义国家开始放弃“自由放任”的政策，以法律手段干预经济美国于1890年制定了“谢尔曼反托拉斯法”经济法是我国社会主义市场经济法律体系的重要内容 二 、经济法的概念和调整对象（一）经济法的概念：经济法是国家制定的调整特定经济关系的法律规范的总称（二）经济法的调整对象1、市场组织关系；如企业设立、变更、终止等2、市场管理关系；如竞争关系、产品质量关系等3、宏观调控关系；如税收管理关系、金融管理关系、价格管理关系等4、社会分配关系；如社会福利、社会保险等 三、经济法的渊源1、宪法2、经济法律3、经济法规4、部门规章5、地方性经济法规6、司法解释7、我国加入或签订的有关国际公约四、经济法律关系（一）经济法律关系的概念：法律关系是指由法律规范所确认和调整的社会关系，这种社会关系表现为法律上的权利义务关系。经济法律关系是指经济法主体之间在经济活动中依法形成的权利义务关系。（二）经济法律关系的构成 经济法律关系的主体 经济法律关系的内容 经济法律关系的客体 1、经济法律关系的主体即经济法主体，是指参加经济法律关系，享有经济权利，承担经济义务者，即经济法律关系的当事人。法人（机关、事业、企业、社团法人）自然人（公民、外国人）其他组织（非法人企业、农村承包户、法人内部机构） 2、经济法律关系的内容 指经济法律关系主体享有的经济权利和承担的经济义务。它是经济法律关系的核心。 经济权利 经济义务 3、经济法律关系的客体 指参加经济法律关系的主体享有的经济权利和承担的经济义务所共同指向的对象。物: 即具有经济价值并为人们所支配和控制的物质财富。禁止流通物行为:即经济法律关系主体为实现一定经济目的所进行的活动，包括经济管理行为、完成一定工作的行为和提供一定劳务的行为。 智力成果: 即人们在科学技术和文化等方面的创造性劳动成果，主要包括专利技术、专有技术和著作权等。 第一章 公司法 1993,12,29 立法 1999,12,25 第一次修改 2004,8,28 第二次修改2005，10，27 第三次修改 第一节 概述一、公司的概念1、企业的组织形式分类独资企业（国有独资公司和外商独资公司不是这里的独资企业）企业 合伙企业（无限连带责任 ） 公 司2、公司的概念与特征 公司是指依法设立、全部资本由股东共同出资、以营利为目的的企业法人。主要特征： 营利性：区别于事业法人和行政性公司独立性： 股东的出资一经投入公司就成为公司的财产 股东不得抽回出资。n 公司的财产独立于股东，同时股东不对公司的债务直接承担责任。案例一：股东同时为公司债权人的情况张某-个体户，他与另一个体户李某共同成立了一家服装公司，并由该公司买下了他的全部产业10万。不过，他并没有得到现款，而是取得该公司的股份（拥有该公司90%的股份9万）和债权（即公司出具的欠条1万）。现在，由于公司经营不善而解散。张某声称是公司债权人，要求公司还其欠款10万。而其他债权人认为公司成立后的业务未变，且张某几乎拥有公司的全部股份，公司实际上就是张某的企业，所以张某无权要求还钱。n 问：张某是否有权要求公司还钱？案例二：股东自身财产不足以清偿债务，可否执行其在公司的出资n 王某因业务关系拖欠胡某20万元长期未还，胡某起诉到法院并申请强制执行。后发现王某无其他可执行的财产，但他在一新成立的公司中拥有50万元的股份，从而胡某要求取消该公司的设立，并从王某在该公司的出资中划出20万元还债。n 问：胡的要求合法吗？二、公司的种类1. 依据股东对公司债务所承担责任的方式,划分为：2.n无限公司：由两个以上股东组成，股东负连带无限责任n有限公司：股东仅以其出资额为限对公司债务承担责任股份有限公司（又可分为上市公司与 不上市公司）：其全部资本分为等额股份n两合公司：由有限责任股东和无限责任股东共同组成（如有限合伙公司）n股份两合公司：由有限股份股东和无限责任股东共同组成2.依据公司对外信用基础，划分为： 人合公司，如无限公司资合公司，如股份有限公司 人合兼资合公司，如有限公司3. 依据公司内部管辖系统，划分为：4.总（本）公司，有法人资格 分公司，无法人资格，由总公司对其债务负责 4.依据公司间的控制与依附关系，划分为： 母公司（控股公司：相对控股与绝对控股） 子公司（有法人资格）5. 依据公司的国籍，划分为：6. 本国公司 外国公司多国（跨国）公司：由设在本国的母公司和设在其他国家的一些子公司组成注：我国公司法中所称的公司是指依法在中国境内设立的有限责任公司（含一人有限责任公司和国有独资公司）和股份有限公司。第二节 有限责任公司的法律规定一、有限责任公司的概念与法律特征 有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 法律特征：责任有限性：股东责任有限，公司责任也有限封闭性：股东人数为50人以下，不得发行股票设立程序简单：设立方式只有发起设立；股东会和董事会二者可只设一个，监事会也是可设可不设（只设监事）资合性与人合性的统一：前者表现在公司注册资本为全部股本之和，股东以其出资对公司负责；后者表现在股东是基于相互间的信任而集合在一起的，转让股份要征得其他股东的同意，不得随意退股。二、有限责任公司的设立1.设立的条件（1）股东符合法定人数；由50个以下股东组成（2）股东出资达到法定资本最低限额； n有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；投资公司可以在五年内缴足。n有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。n法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 注：一元钱“公司”（3）股东共同制定公司章程；（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（5）有公司住所。章程：公司章程是有关公司组织、活动的具有法律效力的基本规则，应经全体股东一致同意，并载明下列内容： 公司名称和住所；经营范围；注册资本；股东名称或姓名；各股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权和议事规则；法定代表人；股东认为需要规定的其他事项。全体股东应在公司章程上签名盖章。 公司名称的组成：行政区划+字号+行业+组织形式例：杭州东南化工有限责任公司 杭州百货大楼股份有限公司（不规范）2、有限责任公司的设立程序确定股东数额并达成协议制订公司章程（非必要的行政审批 对于制药、卷烟、印刷等特殊行业需要主管部门审批）缴纳出资、验资 由注册会计师验资并出具证明申请设立登记 营业执照签发的日期，为公司成立日期三、有限责任公司的股东及其出资1.股东n一般是指向公司投入资金并依法享有权利、承担义务的人。但有的投入资金者未必能成为股东，而有的股东并没有投入资金，如因受赠、继承等原因取得股权者。股东的构成：n发起人；继受取得股权的人；公司增资时的新股东股东资格的限制：n依法禁止兴办经济实体的党政机关及有关人员；章程中禁止的人2.股东的出资出资的构成：货币、实物、知识产权和土地使用权。 （1）对作为出资的非货币财产应当评估作价 ；（2)全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%; （3）以非货币财产出资的 ，应依法办理其财产权的转移手续。出资义务：股东应按期足额缴纳章程中认缴的出资，否则，除应向公司足额缴纳外，还应向已按期足额缴纳的股东承担违约责任。公司成立后，发现股东的非货币财产的实际价额显著低于章程所定价额的，应由该股东补足差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。案例：（关于股东未足额缴纳出资的问题）甲、乙、丙分别出资7万、8万和35万，组建了一家有限责任公司，其中，甲、乙的出资为现金，丙的出资为设备。公司成立后，又吸收丁出资现金10万元入股。半年后，该公司因经营不善，拖欠巨额债务，法院在执行中查明，丙作为出资的设备价值15万元。又查明，丙现有可执行的个人财产10万元。 依照公司法的规定，对此应如何处理？出资的转让（股权转让）：（）股东内部：股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 （）向股东以外的人转让：应当经其他股东过半数同意。股东应书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。 其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。例题（关于股东向外转让股权问题）甲、乙、丙三人出资成立了一家有限公司，现丙与丁达成协议，将其在该公司拥有的股份全部转让给丁。对此，甲和乙均不同意，有关此事的解决方案中，哪个不符合公司法规定。A、由甲和乙购买丙欲转让给丁的股份。B、由甲或乙购买丙欲转让给丁的股份。C、若甲和乙都不愿购买，丙应当取消与丁的股份转让协议。D、若甲和乙都不愿购买，丙有权予以转让。 四、有限责任公司的组织机构（一）股东会1性质权力机构（由全体股东组成） 2职权 （见教材） 共11项职权 3议事规则 （1）股东会的召开：例会、临会 定期会议（例会） 公司章程规定召开时间周期 临时会议（临会）召开条件： 代表1/10以上表决权的股东, 1/3以上的董事 监事会或者不设监事会的公司的监事可提议召开股东会临时会议eg，公司50万资本，有5万可提议“表决权”，股东会会议由股东按出资比例行使表决权。有多少出资就有多少表决权。（2）议事规则 一般决议由公司章程规定 特别决议： 股东会对 A、修改公司章程 B、增加或减少注册资本 C、公司合并、分立、解散 D、变更公司形式 必须经代表2/3以上表决权的股东通过。（二）董事会1董事会的设立和组成若公司设立董事会，成员为313人。若公司股东少、规模小，可不设董事会，只设一名执行董事（法人代表）。两个以上的国有企业或其他两个以上的国有投资主体设立的有限公司，其董事会成员中应当有公司职工代表。董事会设董事长1人，可以设副董事长，董事长、副董事长的产生办法由章程规定。2董事会的性质、职权性质执行机构（董事会对股东会负责）职权：见教材3董事会的议决事项董事会的召开由董事长召集和主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会应对所议事项的决定作成会议记录，出席董事应在记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。 （三）监事会1设立和组成（1）设立：公司经营规模较大的，设立监事会，其成员不得少于3人。 股东人数少，规模较小的，可不设监事会，设12名监事。（2）组成：股东代表公司章程规定 职工代表职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由章程规定。（3）监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议。 2职权（有7项） 3竞职禁止规定董事、高级管理人员不得兼任监事4议事规则（1）监事会每年至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。 （2）监事会决议应当经半数以上监事通过。（3）监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。 五、一人有限责任公司的特别规定 （一）人有限责任公司的概念是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 （二） 人有限责任公司的设立、一人有限公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳章程规定的出资额。 、一个自然人只能投资设立一个一人有限公司。该一人有限公司不能投资设立新的一人有限公司。 、一人有限公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。 、一人有限公司的章程由股东制定。 （三）一人有限责任公司的内部管理、不设股东会。、股东在行使股东会的职权时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。 、一人有限公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。 、一人有限公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。 第三节 国有独资公司的法律规定一、国有独资公司的概念1是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 2国有独资公司的章程 由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。 二、国有独资公司的组织机构（一）股东会1不设立股东会，又称 “独资公司”2职权 由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。除外规定： 公司的合并、分立、解散增减注册资本发行公司债券必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。（二）董事会1性质和职权双重性：权力机构可代替股东行使部分职权执行机构贯彻执行股东的决定职权：接受股东授权行使股东会的部分职权 作为执行机构行使一般有限公司的董事会的职权，如前述所言。2组成和任期（1）成员：委派董事 职工董事（应当有公司职工代表） （2）产生方式 由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。（3）董事长、副董事长的产生设董事长1人，可以设副董事长董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。 董事长为公司法定代表人。（三）监事会原公司法中国有独资公司不设监事会1999，12，20公司法第一次修改，规定国有独资公司要设监事会。1性质和职权监督机构职权：检查公司财务。 对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或公司章程的行为进行监督。 国务院规定的其他职权。2组成成员人数不得少于5人（5人）成员构成：委派监事-由国有资产监督管理机构委派 职工监事-由公司职工代表大会选举产生，比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。 监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。3监事列席董事会会议4董事、经理及财务负责人不得兼任监事。（四）国有独资公司中的竞业禁止规定 董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。 案例 北方电信有限责任公司是国务院某授权部门投资设立的一家国有独资公司，公司董事会成员有11人，其中有1名职工董事王某，他是经董事长提名、副董事长同意后加入董事会的，由于董事会成员中有人病故，经国有资产监督管理机构委派，某科学研究院的负责人刘某来到公司担任董事。1999年11月，董事会决定与唐人电信公司合并，并于2000年2月实施了合并，后由董事会向国有资产监督管理机构报请备案。另该公司设置了4名监事. 请问：上述有哪些不符合公司法的规定，请说明理由。 第四节 股份有限公司的法律规定一、股份有限责任公司的概念、特征（一）概念是指股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。（二）特征 1责任有限性（与有限公司相同） 股东以其所认购的股份对公司承担有限责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任2 公开性股东人数比有限公司有所扩大，可向社会公众募集资本，公司的经营状况和财务状况必须向社会公开。3股份转让具有自由性股份公司是典型的资合公司，股份可以依法自由转让不受其他股东制约。4设立条件和设立程序较为严格、复杂。股份公司较有限公司设立条件、程序较严格、复杂。股份公司批准设立：发起设立、募集设立有限公司登记设立发起设立二、股份公司的设立（一）设立条件1发起人符合法定人数;应当有2-200人为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 2发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额； 股份公司注册资本的最低限额为人民币500万元3股份发行、筹办事项符合法律规定。4发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； 5有公司名称，建立符合股份公司要求的组织机构。必须在公司名称中标明股份有限公司字样。6有公司住所。 （二）设立方式1发起设立 是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。(1)注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。(2)公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。 2募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 (1)注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。(2)发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%； （三）设立程序1、发起设立的程序：发起人订立协议发起人制定章程（确定各自认购股份）报经审批注：股份公司的设立，必须经过国务院授权的部门或省级人民政府批准。缴纳股款 (经验资机构确认)确定公司组织机构（选举董事会和监事会）申请设立登记（董事会向公司登记机关报送申请文件）2募集设立的程序发起人订立协议制定公司章程报经审批（同发起设立一样，也须经国务院授权部门或省级政府批准）发起人认购股份（经验资）募股申请（即申请公开发行股票）募集股份召开创立大会申请设立登记三、股份有限公司的组织机构（一）股东大会1性质和职权（1）性质公司的最高权力机构（2）职权 同有限责任公司2议事规则（1）会议召开例会1次/年临会有下列情形之一的，应在2月内召开股东大会临时会议。董事人数不足公司法规定的人数（519人）或公司章程所定人数2/3时；公司未弥补的亏损达股本总额1/3时。eg，公司股本1200万，现亏损达400万，尚未弥补。单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时； 董事会认为必要时。监事会提议召开时。公司章程规定的其他情形。 （2）会议的召集和主持董事会负责召集，由董事长主持。董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 （3）议决事项（股东所持每一股有一表决权）。一般决议的通过：必须经出席会议的股东所持表决权的过半数通过。特殊决议的通过。修改公司章程增加或者减少注册资本公司合并、分立、解散变更公司形式的，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 （二）董事会1性质、职权性质：执行机构，对股东大会负责。职权：同有限公司2设立和组成成员为519人，成员中可以有公司职工代表。职工代表由公司职工民主选举产生。 设董事长1人，可以设副董事长；由董事会以全体董事的过半数选举产生。3议事规则（1）董事会会议召开时间：例会：至少2次/年，临会: 代表1/10以上表决权的股东 1/3以上董事 监事会 可以提议召开董事会临时会议。召集、主持：同有限公司召开条件：应有过半数 的董事出席方可举行董事会会议。（2）议决事项A、董事会决议的表决，实行一人一票。 B、董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。4董事的责任（1）董事应当对董事会的决议承担责任。（2）董事会决议违反法律法规或章程、股东大会决议致使公司受损，与会董事对公司负赔偿责任。（3）若经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可免除责任。（三）监事会1性质和职权性质：监督机构职权：同有限公司2设立和组成设立：设监事会,成员3人组成：股东代表股东大会推选 职工代表职工民主选举产生 其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由章程规定。监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。 3监事会会议例会：至少1次/6个月。临会：监事可以提议召开临时会议。 监事会的议事方式和表决程序，由章程规定。 监事会应当有会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。 4.董事、高级管理人员不得兼任监事。 四、上市公司1是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。2.上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 3.上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。 五、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 1义务 应当遵守法律、行政法规和公司章程; 对公司负有忠实义务和勤勉义务; 不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入; 不得侵占公司的财产; 执行公司职务时违反法律法规或者章程规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。董事、高级管理人员违反法律法规或者章程规定，损害股东利益的，股东可以向法院提起诉讼。 2董事、监事和高级管理人员的任职资格限制（有下列情况之一的，不得担任董事、监事或高级管理人员)无民事行为能力或限制民事行为能力；因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有责任的，自该公司、企业的破产清算完结之日起未逾3年；担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；个人所负数额较大的债务到期未清偿。例：某公司股东会在审议董事会人选时，有4人的任职资格受到股东质疑，其中哪些不属于公司法规定不得担任董事的。A、张某，5年前因对一起重大工程事故负有责任，被判处1年有期徒刑。B、李某，两年前被任命为一家长期经营不善、负债累累的国有企业的厂长，上任仅3个月，该企业被宣告破产。C、陈某，曾独资开办一家工厂，一年前该厂因无力清偿大额债务而倒闭，债权人至今仍在追讨。D、刘某，66岁，曾任市政府副秘书长，现退休在家。3.董事、监事和高级管理人员的竞业禁止规定n不得从事下列活动： （1）挪用公司资金； （2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （3）违反章程规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； （4）违反章程规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； （5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （6）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （7）擅自披露公司秘密； （8）违反对公司忠实义务的其他行为。注：董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 案例 王董事长出售其个人专利技术案 王董事长决定将其持有的一项个人专利技术转让给其所任职公司。为避嫌，王董事长委托其配偶方某和副董事长分别代表其个人和公司签定了转让合同。 请问：1、方某的代理行为是否有效？ 2、该转让行为合法吗？为什么？例：邓某、吴某均系某市彩虹服装股份有限公司的董事。2002年12月7日，二人又与陈某一起合伙办了一个服装厂，生产职业女装，其产品与彩虹公司的产品相同。公司发现邓某和吴某的行为后，罢免了邓某和吴某的董事职务。同时，公司还要求二人将经营服装厂期间所得收入交给公司，二人不同意；后经董事会决定，以公司名义向法院起诉，要求二人将上述所得交给公司。 问：1、邓某、吴某违反了什么规定？ 2、法院应如何处理？ 第二章 合伙企业法第一节 合伙企业法概述一、合伙企业的概念和特点1、合伙企业的概念| 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 | 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。 | 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。问题：开办一个小企业你会采用公司形式还是合伙形式？| 假如企业年度实现利润20万元，税后利润全部分配给投资者个人。| 公司型企业，需要缴纳税收如下：| 应纳企业所得税20255（万元）；| 应缴纳个人所得税（205）203（万元）；| 合计应缴纳税收8万元。| 合伙（独资）企业，需要缴纳税收：| 应纳个人所得税203567506.325（万元）。| 合伙（独资）企业比公司企业少纳税1.675万元。 2、合伙企业的特点 3、合伙企业与公司、独资企业的区别二、合伙人 合伙人的资格： 自然人、法人和其他组织注：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。三、合伙协议 合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。经全体合伙人协商一致，可以修改或者补充合伙协议。但是，合伙协议另有约定的除外。第二节普通合伙企业 一、合伙企业的设立条件 （1）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力； （2）有书面合伙协议； （3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资； （4）有合伙企业的名称和生产经营场所； （5）法律、行政法规规定的其他条件例： 杭州市舟山东路48号“5178”(天下第二骨） 浙大城市学院4位学生创办的二 、合伙企业财产 （1）合伙企业财产的性质（2）合伙财产的处分 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。（3）合伙企业的分配 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。例：利润应如何分配| 甲、乙、丙、丁共同投资设立合伙企业，约定利润分配比例4321。现甲、乙已退伙，丙、丁未就现有合伙企业的利润分配约定新的比例。依照法律规定，现该合伙企业利润在丙、丁之间应如何分配？ A全部利润的30按21分配，其余部分按二人的实际出资比例分配 B全部利润按21比例分配 C全部利润平均分配 D全部利润按二人的实际出资比例分配三、合伙事务执行（1）管理参与权 （2）知情权 （3）异议权 （4）忠实义务 四、合伙企业的外部关系1、合伙人对外行为的效力 合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。 2、合伙企业和合伙人的债务清偿 *合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 *合伙人的个人债务清偿与合伙企业的关系五、合伙企业的变更 合伙企业的变更，指合伙出资份额结构的变更。有三种情形： 入伙； 退伙； 合伙人转让出资。1、入伙 指合伙存续期间，第三人加入合伙，从而取得合伙人资格。 新合伙人加入，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。 享有同等权利，承担同等责任。 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。例：张德权欲加入他人的合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示态度的方式不一样1、李小平对此未置可否；2、贾军山出国未归，但是在电话中表示同意； 3、刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议； 4、霍光来在入伙协议书上签了字； 5、霍光来依据单国强从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。| 入伙之事一直不能定下来，张德权想找他们再做一下工作。| 问：你认为，从法律上看，还要再做谁的工作，张德权才能被认为已成为新合伙人？为什么？ 2、退伙 指合伙人退出合伙，从而丧失合伙人资格。 (1) 协议退伙 (2) 通知退伙 (3) 当然退伙 (4) 除名退伙退伙人对退伙前债务对外承担连带责任。3、合伙人转让出资 合伙人出资份额转让，可分为内部转让和对外转让两种： （1） 内部转让 允许合伙人内部转让出资，不必经过其他合伙人同意，但应当通知其他合伙人。（2）对外转让 对外转让须经其他合伙人一致同意。同等条件下，其他合伙人有优先的受让权。 外来受让人，经修改合伙协议，取得合伙人的出资份额成为新合伙人；新合伙人依照修改后的协议享有权利和承担责任。六、特殊的普通合伙企业1、范围：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。2、责任形式：| 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 | 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。第三节有限合伙企业 | 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任| 有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。 | 有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人第四节合伙企业的解散与清算一、解散 合伙企业有下列七种情形之一的，应当解散： 合伙协定约定的经营期限届满，合伙人决定不再经营； 合伙协议约定的解散事由出现； 全体合伙人决定解散； 合伙人已不具备法定人数满三十天； 合伙协议约定的合伙目的已经实现或无法实现； 被依法吊销营业执照； 出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。二、清算 合伙企业解散应当清算，并通知和公告债权人。 合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。 合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。 合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。 合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。例题：合伙人甲因意外事故下落不明逾四年，被人民法院宣告死亡。对此，合伙人乙、丙提出如下主张，其中哪些符合法律规定?( ) A甲于宣告死亡之日起视为退伙 B甲在下落不明期间，不享受合伙企业的利润分配 C甲的出资额可以退还给甲的继承人，但应扣除合伙企业债务中应由甲承担的份额 D、对于甲宣告死亡前发生的合伙企业债务中应由乙、丙承担的部分，甲的继承人须承担连带清偿责任 第三章 个人独资企业法一、个人独资企业的概念、特征（一）概念 个人独资企业是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。（二）立法情况1999.8.30，九届人大11次会议通过2000.1.1，正式施行（三）特征1、由一个自然人投资设立（注：A、国有独资公司、全资子公司（为法人设立）只能为国有独资公司设立）（注：B、外商独资企业不适用个人独资企业法）2、企业的财产为投资人个人所有3、投资人对企业债务承担无限责任4、投资人对企业事务享有绝对控制权 二、个人独资企业的设立（一）设立条件1、投资人为一个自然人法律、法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。（eg.国家公务员）2、有合法的企业名称（不得使用“有限”字样）3、有投资人申报的出资：出资形式多样，非货币出资是否需评估，不强制要求。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员 （二）设立登记1、登记机关 个人独资企业所在地的工商管理机关2、申请人投资人or投资人委托的代理人（应出具委托书、代理人证明）3、登记事项（1）企业名称和住所（2）投资人姓名和居所（3）投资人的出资额和出资方式（4）经营范围三、个人独资企业的内部关系（一）个人独资企业的财产1、企业的财产是投资人个人财产的一部份 个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让or继承。2、个人独资企业申请登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。（二）个人独资企业的事务管理1、管理方式（1）投资人自行管理。（2）委托or聘用其他具有民事行为能力的人负责管理。注：应签订书面委托合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。2、受托人、or被聘用人在管理企业事务中不得有下列行为利用职务上的便利，索取or收受贿赂；利用职务or工作上的便利侵占企业财产；挪用企业的资金归个人使用or借贷给他人；擅自将企业资金以个人名义or以他人名义开立帐户储存；擅自以企业财产提供担保；未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；未经投资人同意，同本企业订立合同or进行交易；未经投资人同意，擅自将企业商标or其他知识产权转让给他人使用；泄露本企业的商业秘密；法律法规禁止的其他行为。 3、投资人对受托人or被聘用人职权的限制，不得对抗善意第三人。eg：某甲于2000年1月25日投资设立一个人独资企业，委托乙管理企业事务。甲与乙签订委托管理合同，并载明：乙仅对5万元以下的交易有决定权。2000年3月5日，乙以独资企业的名义与丙公司订立了一项8万元的买卖合同。丙公司按约供货，独资企业未付款，双方发生争议。下列说法正确的是：A、乙受委托管理企业，代表企业订立合同，买卖合同有效，应依照合同履行。B、甲、乙签订的委托管理合同中载明，乙仅有5万元的交易决定权，8万元的付款超越了5万元的决定权，不能付款。C、乙向丙出具甲、乙订立的委托管理合同后，可不履行付款义务。D、乙向丙出具甲乙订立的委托管理合同后，付款5万元，其余款项不付。（三）清算1、清算方式：（1）投资人自行清算；（2）债权人申请法院指定清算人。2、通知和公告（自行清算）清算前：（1）15日内书面通知已知债权人收到日起30日内申报债权（2）公告（未知债权人）公告日起60日内申报债权 3、清偿顺序（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。4、清算结束（1）企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿；（2）企业经清算解散后，对于未能清偿的债务，由投资人继续承担无限清偿责任。（3）债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。案例：潘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2000年8月在工商机关注册成立了一家投资咨询的个人独资企业，注册资本为人民币1元，营业头两个月业绩良好，另一家有限公司看好该企业，逐与潘某协商参与该独资企业的投资经营，投资10万元。经营过程中共先后雇佣工作人员5名，潘某认为自己办的是私人企业，就没给员工办理社会保险，后该企业经营不善，负债16万元。潘某决定于2001年5月自行解散。 1、潘某的企业负债，债权人可否以其家庭财产存在而求偿？ 2、潘某企业的注册资本是否合法，为什么？ 3、潘某企业允许另一公司投资，共同经营的行为是否合法？ 4、该企业员工的社会保险是否应该办理？ 5、潘某将企业自行解散的行为是否有效