司考民法测试与解析25-27.doc

第二十五章著作权 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案多选、错选或不选均不得分。 1甲未经允许擅自大量复制乙的作品，并向外发售。乙向人民法院起诉要求甲赔偿损失，但在庭审中既无法查明乙的损失的具体数额，也无法查明甲获取利益的多少。请问人民法院应如何处理( ) A驳回起诉 B驳回诉讼请求 c根据侵权行为的情节，判决甲承担赔偿责任，但最高不超过50万元 D综合考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节，判决甲承担赔偿责任，但最高不超过30万元 2甲某2005年1月完成一部长篇小说的初稿，经过2次修改，于2006年2月定稿，同年3月由出版社出版，4月经版权登记，则甲某何时取得该长篇小说的著作权( )A2005年1月 B2006年2月C2006年3月 D2006年4月 3甲、乙、丙合作创作一个作品，甲欲将该作品发表，乙不同意，丙未作表示，则下列有关该事件的表达中正确的是( ) A如果乙坚持反对则甲不能将作品发表 B甲有权不顾乙的反对而将作品发表 c只有在丙同意的情况下，甲才能不顾乙的反对而将作品发表 D如果丙以同样的理由表示反对，则甲不能将作品发表 。 4甲某由所在工作单位安排，承接了一个研究项目，在研究期间根据自己的心得体会，出版了一本有关该项目的专著并获稿费1万元，此稿酬应归谁所有( ) 、 A应全部归甲所在单位 B归甲所有，由甲所在单位缴纳所得税 c归甲所有，但甲应缴纳个人所得税 D归甲所在单位，但应拿出一部分奖励甲 5甲某为书法家，经常即兴挥毫，赠送给好友乙，几年后乙已收藏甲的书法作品数十幅。乙从中选出若干幅，以甲某画册为名出版了署名为甲某的书法作品，甲某得知后十分气愤，认为乙及出版社侵犯了自己的权利。依照法律，乙侵犯了( ) A甲某所赠作品的财产所有权 B甲某对所赠作品的发表权 c甲某对所赠作品的展览权 D甲某的作品使用权和获得报酬权 二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案。多选、少选、错选或不选均不得分。 6甲是一著名摄影家，曾于1937年和1938年深入抗战一线拍摄了两幅珍贵的摄影作品谁的眼泪、风雨夜行，并分别于1981年和1993年在国内首次发表。2005年乙公司制作了大量的抗日烽火系列DVD并予以发售，DVD均以谁的眼泪、风雨夜行作为封面，且既未获得允许，也未注明是甲的作品。甲于1995年去世，其女丙作为继承人向人民法院起诉，要求乙公司承担侵权责任，请问以下说法正确的是( ) A乙公司侵犯了甲的著作人身权 B乙公司侵犯了丙的著作人身权 c乙公司侵犯了丙对谁的眼泪的著作财产权 D乙公司侵犯了甲对风雨夜行的著作财产权 7甲著有小说一部，被乙改编成剧本，再由丙话剧团以话剧的方式演出，该话剧形式被丁录制成光盘发售。这其中共包含哪些著作权( ) A丁作为录像制作者的权利 B丙话剧团作为表演者的权利 c乙作为改编者的权利 D甲的著作权 8甲企业委托作家乙创作一部反映该企业成长过程的文学作品，为方便乙创作，甲企业给乙提供了优越的创作环境，并许诺给乙丰厚的报酬。乙最后将作品完成，根据著作权法的规定( ) A著作权的归属可由甲、乙在合同中约定 B如果在合同中没有约定，著作权属乙所有 c如果在合同中没有约定，著作权属甲所有 D如果在合同中没有约定，著作权属甲、乙共同所有 9某影视中心在一电视连续剧中为烘托剧情，使用播放了某正版唱片中的部分音乐作品作为背景音乐。中国音乐著作权协会(音乐作品著作权人授权的集体管理组织)以该使用行为未经许可为由要求制片人支付报酬。该协会的要求被拒绝后，遂向法院起诉。下列说法哪些是错误的( ) A播放行为是合理使用行为 B播放行为侵犯了音乐作品著作权人的表演权 c播放行为侵犯了录音制品制作者的播放权 D中国音乐著作权协会不是正当原告 lO以下哪些行为不属于合理使用的范畴( ) A某剧团为捐助残疾人福利事业举行义演(收取的门票钱用手捐助)，表演他人已发表的剧本 B某作家翻译了美国著名当代作家的小说在国内出版，后另一作家乙将该中文作品翻译成藏文在国内出版发行 c某作家将他人的汉字小说翻译成少数民族文字在国内出版发行 D某公司将公共广场的雕塑作品摄影后，制作成图片发行第二十六章专利权一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案。多选、错选或不选均不得分。1甲公司分别获得了一项发明专利和一项外观设计专利，乙公司未经甲许可，以生产经营为目的制造其发明专利的产品，丙公司未经甲许可，销售乙公司制造的产品，丁公司未经甲许可，制造其外观设计专利产品，戊公司未经甲许可，使用其外观设计专利产品，则上述乙、丙、丁、戊的行为没有构成侵权的是( )A乙 B丙 C丁 D戊 2甲是乙公司的研发人员，为了完成研发任务，甲夜以继日在公司实验室勤奋工作，终于发明了一种抗癌新药。该药品后来被国家知识产权局授予了发明专利。请问以下说法中不正确的是( ) A甲拥有专利申请权 B甲有权在专利文件中写明自己是发明人 C甲有权获得奖励或报酬 D乙公司转让专利权时，甲在同等条件下有优先受让权 3甲为某供热公司的技术员，在调入该单位之前，曾完成一项关于提高燃煤效率的技术方案，但一直没有机会实施。调入供热公司以后，出于业务需要，单位投入人力、物力实施该项技术，创造了相当可观的经济效益。则这项技术成果应当属于( ) A公司所有，因为属于职务发明 B甲个人所有，因为属于非职务发明 c公司与甲共有，因为技术方案的实现是由双方共同完成的，因此属于共有 D主要由公司所有，甲应当获得一定的报酬 二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案。多选、少选、错选或不选均不得分。 4甲、乙共同完成一项“空调变频装置”的发明创造，现甲、乙二人就该项发明的专利申请权的归属及行使产生了纠纷，下列判断中正确的是( ) A如果甲不同意申请专利，乙不能独自申请 B如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利 c如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请 D如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利 5关于强制许可，下列说法正确的是( ) A取得强制许可的一方可以不支付专利权人使用费 B取得强制许可的一方应当在产品上注明专利权人 c取得强制许可的一方不得许可他人使用该专利 D取得强制许可的一方可以许可他人使用该专利 6专利申请人可以对其专利申请文件进行修改，其修改是( ) A发明和实用新型不得超出原说明书和权利要求书记载的范围 B可以超出原说明书记载的范围 c超出原说明书记载范围的必须经专利局批准后方可记入 D外观设计修改不得超出原图片或照片表示的范围 三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案。多选、少选、错选或不选均不得分。 2000年1月甲公司的高级工程师乙研制出一种节油装置，完成了该公司的技术攻坚课题，并达到国际领先水平。2000年2月甲公司将该装置样品提供给我国政府承认的某国际技术展览会展出。同年3月，乙未经单位同意，在向某国外杂志的投稿论文中透露了该装置的核心技术，该杂志将论文全文刊载，引起甲公司不满。同年6月，丙公司依照该杂志的报道很快研制了样品，并作好了批量生产的必要准备。甲公司于2000年7月向我国专利局递交专利申请书。2000年12月丁公司也根据该杂志开始生产该节油装置。2003年5月7日国务院专利行政部门授予甲公司发明专利，2003年7月甲公司向法院提起诉讼，分别要求丙公司和丁公司停止侵害并赔偿损失。请回答以下710题。 7在丙公司已研制出样品，丁公司已开始生产的情况下，甲公司的发明为何仍因具有新颖性而被授予专利权( ) A因该发明在申请日前未在国内公开 B因该发明在申请日前未在国际上公开使用 c因该发明的核心技术在论文中被透露未经甲公司同意 D因该发明达到国际领先水平 8甲公司能否要求丙公司停止侵害并赔偿损失( ) A甲公司有权要求丙公司停止侵害并赔偿损失 B甲公司有权要求丙公司停止侵害，但无权要求赔偿损失 c甲公司无权要求，因丙公司有权在2004年5月7日前制造该专利产品 D甲公司无权要求，因丙公司有权在原有范围内继续制造该专利产品 9丁公司实施甲公司发明的行为是否构成侵权行为( ) A构成侵权行为 B不构成侵权行为 c2003年5月7日后的实施行为构成侵权行为 D2003年7月后的实施行为构成侵权行为 10甲公司可以在起诉前向法院申请采取什么措施保护自己的合法权益( ) A申请诉前禁令 B申请诉前先予执行c申请诉前财产保全D申请诉前证据保全第二十七章商标权 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案。多选、错选或不选均不得分。 1甲与乙决定共同申请一立体商标，根据我国商标法的规定( ) A可以共同申请商标，但不能申请立体商标 B既不能共同申请商标，也不能申请立体商标 c既可以共同申请商标，也可以申请立体商标 D不能共同申请商标，但可以申请立体商标 2下列关于驰名商标的保护说法不正确的是( )A就不相同或者不相类似的商品上申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用B就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用 c。自该驰名商标认定之日起，他人将与该驰名商标相同或者近似的文字作为企业名称的一部分使用，且可能引起公众误认的，工商行政管理机关不予核准登记 D将与他人驰名商标相同或者近似的商标在非类似商品上申请注册，且可能损害驰名商标注册人的权益，从而构成不良影响的，由国家商标局驳回注册申请 3甲公司通过商标使用许可合同，许可乙厂使用其“小铃铛”注册商标。对于乙厂生产销售“小铃铛”饮料的质量事宜，甲公司的做法中不正确的是( ) A甲公司不必过问，由乙厂自行负责 B甲公司有义务进行监督 c甲公司有权派人进行抽样检查 D如果不合格，甲公司有权禁止乙厂继续使用该商标 4无权认定某一商标是否构成驰名商标的机构有( ) A商标局 B商标评审委员会 c省级以上工商行政管理部门 D人民法院 二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。 5甲公司所有的注册商标“天下景”，主要使用于电器产品，现被人提起撤销申请，理由是连续3年没有使用。经查，甲公司确实从来没有在电器产品上使用过该注册商标，但甲公司提供了在3年中使用过该商标的证据，下列哪些证据能够成立( )A甲公司对外签署的购销电器的合同文本上，总是陈述公司产品的注册商标为“天下景”B甲公司曾于1年前召开的一次国内展览会上，在自己印制的宣传材料上说明自己拥有“天下景”商标 c甲公司曾在自己生产的食品上使用过该注册商标 D甲公司国外的分公司在当地注册了“天下景”商标 6甲服装厂生产以“豪情”为注册商标的西服，乙商店购得大量“豪情”牌西服后，将“豪情”商标撕去，贴上其擅自印制的丙服装公司的注册商标“船王”商标。乙将该批服装转让给了知情的丁商店，丁将该批服装销售出去。以下说法中正确的是( ) A乙侵犯了甲的商标权 B乙侵犯了丙的商标权 c丁侵犯了甲的商标权 D丁侵犯了丙的商标权 7甲为一白酒生产企业，生产“豪情”牌白酒，甲将该商标注册后，下列行为中属于侵犯了甲的商标权的是( ) A乙白酒生产企业以“豪晴”作为其白酒的商标 B丙将甲生产的“豪情”酒买回后，撕去标签，换上“茅台”商标招待客人 c丁擅自大量制造“豪情”商标的标识 D戊酒厂以“豪情”商标的标志作为其生产的白酒的装潢 8下列关于驰名商标的表述中不正确的是( ) A驰名商标一定是注册商标 B驰名商标一定是法院认定 c驰名商标一定是实行跨类保护 D某一商标一旦在一个案件中被认定为驰名商标，则以后在其他案件中一定也作为驰名商标第二十五章著作权 1【答案】c 【逐项解析】本题考查著作权侵权。著作权法第48条：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第25条：“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。” 2【答案】B 【逐项解析】本题考查著作权的取得。根据著作权法第2条：“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，依照本法享有著作权”和著作权法实施条例第6条：“著作权自作品创作完成之日起产生。”可以看出本题中的甲最后定稿的日期即作品创作完成之日。 3【答案】B 【逐项解析】本题考查合作作品的使用。根据著作权法实施条例第9条规定：“合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。丙未作表示”同样理解为“不能协商一致，又无正当理由”。故B项正确。 4【答案】c 【逐项解析】本题考查职务作品的认定及效力。根据著作权法第16条：“公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：(一)主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品；(二)法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”职务作品分两类，一类是由创作者享有著作权，单位只有优先使用权。本题中的就属于这种情况。还有一种情况是由创作者享有署名权，著作权的其他权利由单位享有，这种类型的职务作品有严格的条件限制。 5【答案】D 【逐项解析】本题考查著作财产权。根据著作权法第18条：“美术等作品原件所有权转移的，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。”故乙享有甲某作品的财产所有权、发表权、展览权，其行为侵犯了甲的其他著作权。 6【答案】Ac 【逐项解析】本题考查著作权侵犯。著作权法第19条第1款：“著作权属于公民的，公民死亡后，其本法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利在本法规定的保护期内，依照继承法的规定转移。”第20条：“作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。”著作权法第2l条第3款：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品，其发表权、本法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，本法不再保护。”通过以上条文，2005年乙公司在抗日烽火的DVD封面使用甲的摄影作品却没有署名甲，侵犯了甲的著作人身权(署名权，其保护期不受限制)；因甲于1995年过世，其著作财产权依照继承法转移到其女丙，2005年乙公司使用甲的摄影作品应当其女丙支付报酬。侵犯了丙的著作财产权。综上，选项A、C说法正确。 7【答案】ABcD 【逐项解析】本题考查著作权的种类。根据著作权法第11条的规定，甲因为创作小说一部，而取得对小说作品的著作权。根据著作权法第12条的规定，乙因改编甲的作品而取得改编者的权利，即乙对改编新作品享有完整著作权。这里需要注意二点：第一，改编权不同于改编者权，改编权是著作权人对自己的作品进行二次加工，对新加工品享有新的完整的著作权；改编者权是著作权人以外的人经过著作权人的许可，对著作权人的作品进行二次加工，从而对新完成的作品享有著作权。第二，改编者改编著作权人的作品要取得著作权人的许可，原则应支付报酬。根据著作权法第36条的规定，某话剧团因表演乙的剧本而取得表演者的权利，但是注意话剧团表演剧本依据新的著作权法的规定，要取得原著作权人甲和改编者乙的许可并支付报酬，否则构成著作权侵权。根据著作权法第37条第1款第4项、39条第2款的规定丁对话剧团表演的话剧进行录像制作享有录像制作者的权利，但是丁制作录像需要取得原著作权人甲、改编者乙和表演者话剧团的许可并支付报酬否则为著作权侵权。综上，选项A、B、C、D均符合题意。 8【答案】AB 【逐项解析】本题考查委托作品的著作权的归属。根据著作权法第17条：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”本题中，首先依照约定，故A项正确；约定不明或者没有约定的，按照法律规定，由乙享有著作权。故B项正确。 9【答案】AcD 【逐项解析】本题考查著作权的合理使用。合理使用，是指依法律明文规定，使用著作权人的作品不须经著作权人许可，也不向其支付报酬的情形。著作权法第39条第3款规定：“录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品。可以不经著作权人许可，九 天 考资但应当按照规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。”由此，影视中心使用播放该唱片中的部分音乐可以不经著作权人许可，但应当向著作权人支付报酬，这种情况不属于合理使用的范围。选项A的说法错误。 根据著作权法第10条第(九)项的规定，表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。著作权人可以许可他人行使该表演权并获得相应报酬。本题中，影视中心未经音乐作品著作权人同意即播放其音乐唱片，侵犯了著作权人的表演权，故选项B的说法正确。 根据著作权法第41条的规定，录音制品、录像制品的制作者享有的权利仅限于“复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬”，而不包括播放的权利。因此选项C的说法错误。 根据著作权法第8条的规定，著作权集体管理组织被授权后可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。故选项D的说法错误。 lo【答案】AB 【逐项解析】本题考查著作权的合理使用。著作权法第22条的规定：“在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：(一)为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；(二)为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；(三)为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；(四)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；(五)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；(六)为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；(七)国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；(八)图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；(九)免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；(十)对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；(十一)将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；(十二)将已经发表的作品改成盲文出版。前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。”选项A中，向公众收取门票不符合该条第1款第9项的规定，不属于合理使用的范围；选项B的情形，合理使用的作品限于中国公民、法人或者其他组织的作品，不包括外国人的作品，不符合合理使用的条件。第二十六章专利权 1【答案】D 【逐项解析】本题考查侵犯专利权的情形。根据2008年修订的专利法第11条：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。”发明和实用新型专利被授予以后，未经专利权人许可，以生产经营为目的的制造、使用、销售、许诺销售、进口行为，均构成侵权；但是以生产经营为目的使用外观设计专利产品，不构成侵权。本题中要注意区别：(1)侵犯发明专利、实用新型专利与侵犯外观设计专利的差异；(2)2008年修订后的专利法，增加了侵犯外观设计专利的行为，即“未经专利权人许可，以生产经营目的的许诺销售其外观设计专利产品”。这等于是加强了对外观设计专利权的保护。 2【答案】A 【逐项解析】本题考查职务发明。专利法第6条：“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。”据此，选项A说法错误，职务发明的专利申请权属于乙公司。 专利法第16条：“被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励；发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益。对发明人或者设计人给予合理的报酬。”据此。选项C说法正确。 专利法第17条：“发明人或者设计人有权在专利文件中写明自己是发明人或者设计人。专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标识。”据此，选项B说法正确。 合同法第326条：“职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者其他组织的。法人或者其他组织可以就该项职务技术成果订立技术合同。法人或者其他组织应当从使用和转让该项职务技术成果所取得的收益中提取一定比例，对完成该项职务技术成果的个人给予奖励或者报酬。法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。职务技术成果是执行法人或者其他组织的工作任务，或者主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件所完成的技术成果。”据此，选项D说法正确。 3【答案】B 【逐项解析】本题考查职务发明的认定。本题中甲的发明创造是否属于职务发明，关键是确定甲是否“主要利用本单位的物质技术条件完成发明创造。”由于甲的技术方案在利用本单位物质技术条件之前已经完成。因此，甲的行为不属于主要利用本单位的物质技术条件“实施”发明创造的情形，故不属于职务发明。 4【答案】ABD 【逐项解析】本题考查合作开发的专利权利归属。合同法第340条规定：“合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。”专利法第15条规定“专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利；许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。除前款规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。”据此，选项A、B、D说法均正确。 5【答案】Bc 【逐项解析】本题考查强制许可。根据专利法第56条：“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。”第57条：“取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费，或者依照中华人民共和国参加的有关国际条约的规定处理使用费问题。付给使用费的，其数额由双方协商；双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。”取得实施强制许可的单位或个人应当支付专利权人合理的使用费用，且不享有独占的实施权，无权允许他人实施。故选项B、C正确。 I_ 6【答案】AD 【逐项解析】本题考查专利申请文件的修改范围。专利法第33条规定：“申请人可以对其专利申请文件进行修改，但是，对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。”故选项AD正确。 7【答案】c 【逐项解析】本题考查专利不丧失新颖性的情形。由于甲公司的发明创造已经在国际展览会上展出，同时还在某国际性的杂志上发表，因此原则上该论文已经丧失了新颖性(这在题干中特意强调了，其目的就是排除了选项A、B、D)。所以主要考查这两种情形是否符合丧失新颖性的例外的情形。根据专利法第24条的规定，不丧失新颖性的情形主要有三种：在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；他人未经申请人同意而泄露其内容的。本题中只有选项c符合题意。 8【答案】D 【逐项解析】本题考查专利侵权。虽然甲公司的专利未丧失新颖性，但是甲公司的专利申请日应当是2000年7月。而丙公司的行为发生在2000年7月之前，且符合专利法第69条第2项的规定，即在专利申请目前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。故D选项正确。 9【答案】c 【逐项解析】本题考查专利侵权。本题解题的关键在于确定在专利授权日之前使用他人已公布的发明创造的行为的性质。专利法第68条规定：“侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。”从该条第2款的规定来看，将其确定为要求支付专利使用费的诉讼，而与专利侵权行为的诉讼时效问题分开。因此专利授权日之前的使用他人已公布的发明创造的行为不属于专利侵权行为。 lo【答案】AcD 【逐项解析】本题考查诉前专利权的保护。根据专利法第66条的规定：“专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。申请人提出申请时，应当提供担保；不提供担保的，驳回申请。人民法院应当自接受申请之时起四十八小时内作出裁定；有特殊情况需要延长的，可以延长四十八小时。裁定责令停止有关行为的，应当立即执行。当事人对裁定不服的，可以申请复议一次；复议期间不停止裁定的执行。申请人自人民法院采取责令停止有关行为的措施之日起十五日内不起诉的，人民法院应当解除该措施。申请有错误的，申请人应当赔偿被中请人因停止有关行为所遭受的损失。”故选项A、C正确。根据专利法第67条的规定：“为了制止专利侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，专利权人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。人民法院应当自接受申请之时起四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即执行。申请人自人民法院采取保全措施之日起十五日内不起诉的，人民法院应当解除该措施。”因此，甲公司可以向法院申请采取诉前证据保全措施。故选项D当选。选项B于法无据，不应选。第二十七章商标权1，答案：C本题考查的是商标的分类。商标法第5条：两个以上的自然人，法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权。第8条：任何能够将自然人，法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括方案，图形，数字，三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。据此，甲和乙可以共同申请一个商标，而作为注册的商标可以是立体商标，选项C说法正确。立体商标可以作为注册商标法的新规定。 2【答案】A 【逐项解析】本题考查驰名商标保护的法律制度。根据商标法第13条第1款规定：“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。”故A项错误。 商标法第13条第2款规定：“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”故B项正确。 根据商标法的规定，将与他人驰名商标相同或者近似的商标在非类似商品上申请注册，且可能损害驰名商标注册人的权益，从而构成朱良影响的，由国家工商局商标局驳回注册申请；已经注册的，自注册之日起5年内，驰名商标注册人可以请求商标评审委员会予以撤销。而且恶意注册的不受时间限制。而对于非驰名商标。则需要受5年的限制。自该驰名商标认定之日起，他人将与该驰名商标相同或者近似的文字作为企业名称的一部分使用，且可能引起公众误认的，工商行政管理机关不予核准登记；已经登记的。驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起2年内，请求工商行政管理机关予以撤销。故cD项正确。 3【答案】A 【逐项解析】本题考查商标许可使用合同。商标法第40条的规定：“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。”据此，选项A的说法不正确。 4【答案】c 【逐项解析】本题考查驰名商标的认定机构。商标法实施条例第5条：“依照商标法和本条例的规定，在商标注册、商标评审过程中产生争议时，有关当事人认为其商标构成驰名商标的，可以相应向商标局或者商标评审委员会请求认定驰名商标，驳回违反商标法第十三条规定的商标注册申请或者撤销违反商标法第十三条规定的商标注册。有关当事人提出申请时，应当提交其商标构成驰名商标的证据材料。商标局、商标评审委员会根据当事人的请求，在查明事实的基础上，依照商标法第十四条的规定，认定其商标是否构成