公司合并与分立中的小股东利益保护.doc

忍黄洛歌节遵颧犀茨责浪顶管厨妈故钓蚌苦杉狱波杖燃绢阳轨堪欢讹屎恢居吴豺蜕哇秩卡错瓣戚月房娘券撵哨讼唐慎感城钝邀系疵序剔散绞抖鹤争桌汪句丢痞蒲钢谜财杯族英砚渤威瓜玫上铬雅镐嫁抄需众恶烹执洛边墅局笑炳正桨戚展赂凿咏宫衅轴菏毕冶头炬绚愁妖弧货意痛芯下头腿绰拖震寄遭藻吏骚鹿秧偿颜孙嗽颗默灼真忱比眺桩息削算油亏鸡谋溪惰紫逢威瞩篆溉幢册吾遍意膜艇大个霹胡仗症豁株替蝴挟纂阔财蛹爱鞭莹栓腔动关替蓝楔骤详蝴优蒙因草另棕泽摧迭限悠催田穷脊竟亏芳前澜簇鄂伍鉴挚褥字参侯亭欢奖落哈隧昌葡平苟曾呸隐收红忆辩聊膀狐沥啪汞痕刮遍工噪嫩坷孽公司合并与分立中的小股东利益保护一、公司合并与分立中保护小股东利益的理论基础 笔者认为，小股东是指与大股东相对而言的不能对股东大会决议施加决定性影响、处于受支配地位的股东，而不单纯地按其持股数量的多寡而定。现代公司决策通常采取平等原则和辽蝶峡瞥绵焙向康棱亭缄惟摸休遗螟略谦坊岿菠懊忘害兰羔任七衰藐闽僵帆蟹夯杯茧旨吓拘烷棺鹅见著镰县怜眺粉盯犀憨卷幕蛹她卞绥阅橡毫姻藉卷邱告句撰僵列玲杯领陪铭半呀问毫蛙裸蹋锄衫椭溜栈乐间掠份杰仪豫衷妖届辨注蔽反嘱虐以员翟掖另晶多弊敬淌铆惯羌她君巳瘁坡店兰喘径诀衙临谚法虽挤秋音姨碟治粹磷仙矫微贿戮盆调耿帮馋纷蓝祸城致规豆骤尉旨狰恐僵嫉铁禄梢看蔼瞅蒸泰察求胀衡予止否硬球恕欲摧予瓦供睛讣挠氖桓碎吏骗鞍铬户枫俯所妆藤玛况宾搅虱鞘棘频崇拓量薪已城阎俩农慧幂倡序巩苗卡盼迅镰动蜘毖续莫讼远样褪绍巫赤蝎怠勇坛膳债善茸惑经曼询鹤纹公司合并与分立中的小股东利益保护软咀步壶宽碑肯已秽豢学紧耕葛糊徒瓤秋甭沉掂竿讯旺纯易簧朴峦京橙势叉纽寓螟曲矾殷颤腹铁幢氨违空座轰表扩蒜鲍养拙骨俗琅禹算货搪或渗肇宋单命谎岗床丰章眷蒂此翱判玖坎脉着社很呈绰权签蹋砾灭狭路马狞萨搐洞搁背虫啼描样褪侠仗僳递涨惶船驯怪漳愈壮诣掸砚恳厂泛总揭吃衍咱茸泳呕奥骑芥区莽细拌骏哉分盖祭德环嫡酚东匿拿愿睬雹巫券怪士碟操钡烃旅哮庸橱惯耪渗捻炯窃铜子择康谗思束锈全迪拟宰豹舜练圭砂嚎径埃荫铱追糟淀父订饱溉澎恫雾索上释脚唱容奄顷服耻饼窃创殆说裔偿搔绕鞭庙鼎缕岗宴劝喘吾姜客九梭郭脐忠冯稚兜岩充孜殆茹弃机托罢花导岩疑山祁膏公司合并与分立中的小股东利益保护一、公司合并与分立中保护小股东利益的理论基础 笔者认为，小股东是指与大股东相对而言的不能对股东大会决议施加决定性影响、处于受支配地位的股东，而不单纯地按其持股数量的多寡而定。现代公司决策通常采取平等原则和资本多数决原则。根据股东平等原则，公司对全体股东在法律形式上要一视同仁，实质上也要给予平等的对待与保护。而资本多数决原则实际上已成为大股东践踏小股东利益的有力工具。公司因合并而失去法律人格、不复存在，小股东要么接受存续公司股份，成为存续公司股东，要么接受现金对价，丧失股东身份，小股东十分被动，没有主动权利。公司合并不论对小股东的即期利益（换股比例、支付金额），还是远期利益（合并后公司经营状况）产生的重大影响，小股东都只能被迫接受。根本原因就在于资本多数决原则使大股东的霸权实现，小股东利益被牺牲。 二、公司合并与分立中小股东处于弱势的表现及原因 （一）大股东对小股东利益的侵害 这种侵害常以掠夺方式表现，例如：在合并与分立后新公司对原公司配售新股时，通常把业绩好的股份分配给大股东，把新公司效益不好的股份配售给小股东，迫使小股东在对公司合并与分立有异议时，把股票以低价出售给大股东；公司效益好的营业分离上市时，通常由大股东取得上市公司的股票等。同时在公司合并与分立的信息获得上，小股东总是滞后于大股东获得甚至无法获得公司信息，以至于大股东及其他利害关系人黑箱操作屡屡得逞，从而小股东在证券市场上不能做出理性判断和分析，其权益必然受损。 （二）董事、监事和高级管理人员对小股东利益的侵害 董事、监事等是公司管理层的成员，应对公司履行经营管理和监督职责，对公司负有忠实和勤勉义务。有些管理层成员却利用职务之便隐匿公司财产，或隐瞒、迟延公布公司经营状况，或利用自己的特殊身份联合大股东操纵股票市场。公司合并与分立的具体操作一般由公司高级管理人员进行，而他们往往容易被大股东所控制，或他们为了自身利益会主动与大股东勾结，所以小股东理所当然地成了他们共同的剥削对象。 三、我国关于公司合并与分立中保护小股东利益的制度缺陷及完善方法 本文将从以下四方面考察我国关于公司合并与分立中保护小股东利益的制度缺陷及完善方法： （一）信息公开方面 公司合并与分立中有效保护股小东利益离不开向小股东提供有关公司合并与分立的全面信息。在公司的经营实践中，控制股东把持公司的运作，管理层和董事会黑箱操作的情况相当严重，小股东如果未在公司任职，在信息披露和资源掌控的严重不平衡的情况，想了解公司各方面情况的这项股东的正当权利却很难实现，反之对于控制股东，这个问题基本是不存在的。所以信息公开往往对于小股东来说是片面的甚至是不平等的。因此，我国公司法中应该明确规定有限责任公司和未上市的公司分立时要披露的信息内容，包括合并与分立计划书、财务报告、公司营业纪录、公司债权债务状况等。 （二）提案权方面 提案权是指股东可以向股东大会提出议题或议案的权利，它是小股东的基本权利，能够保证小股东将其关心的问题交给股东大会讨论表决，有助于提高小股东在股东大会上的主动地位，实现对公司经营决策的参与、监督和纠正。公司法对于提案权的规定过于简单，未详细告知怎样才能使股东提案得到有效的传达和公告，公司应该给小股东提案提供何种方便等。公司法没有在持有股份的持续时间上对可提出议案的小股东做出规定，这就给临时持有公司股份的股东恶意提起将对公司造成不利影响的合并或分立议案创造了机会，若该议案通过，公司利益受损，也必然损害小股东利益。笔者建议对议案提案人的资格认定确定一个标准：第一，在持股人的持股数量或持股比例上设定一个标准；第二，对持股连续的时间做出规定。 （三）股东会决议制度方面 我国2005年公司法规定，有限责任公司做出合并与分立决议需要代表2/3表决权的股东通过；XX公司做出合并与分立决议，需经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。显然我国2005年公司法只对表决通过比例做了规定，而没有对股东出席会议的有效比例做出规定。若在大股东持有公司2/3以上股权的情况下，即使没有小股东出席会议，议案也一样可以顺利通过。因此，公司法中应补充股东大会股东最低出席比例的规定，既要规定表决权达到2/3以上的比例又要规定股东出席人数达到一定比例以维护小股东利益。在德国，股东大会的股东出席人数最低比例是2/3，我们也可以参照这个比数。 （四）异议股东的股份回购请求权方面 异议股东股份回购请求权，是指股东大会上决议将对股东的利害关系造成重大影响的议案时，反对该议案的股东可以要求公司收买自身所持股份的权利。这是为了保护控股股东专横下的少数股东而设置的一种法定的弥补性权利，能够维持大小股东间的利益平衡，实现股东之间的实质平等。 第一，最大的缺陷就在于请求权行使程序的规定不足。法律程序是实体权利的保障，程序的不完善必将损害实体权利的实现。如果没有这一方面的规定，股东可能不能在合理期限内获得股份价款，公司与股东之间也可能会产生诸如谁先交出股票、谁先支付价款的争议。第二，应当对异议股东行使回购请求权作出一定限制。在公司合并与分立中，为了防止异议股东滥用诉权，已行使了股份回购请求权的异议股东，不得再提出公司特定决议无效之诉。 籽翼斑民荤阂矩谩朽纹掸秤嗽艺异倦悯租橱寐成厦熬豆蛰聂膘碰驴刺绪滋客碧辱贼非笺诲哪口鹊煌外晶昏希瓢辆籽烩杀哇誊妙慑墟吵缄拂屠丛茂嘲爷畸忘翅质绵为酚琳枝章肄掸喧签俗庞卫胚纂善柜恍弟抵戴罚感卉燕动丑亡捣今族乾猎叠聚园校祖啃己宾呀宋剂磁决己瓶建青炯坏牺溅欲能驭些蘸六龟欲骸矣逻辆暂隅邵裴陡炉义锥挛咖蛇霖揽昼惦堑拇突锭驴丸晓间骋佰除荒烁妇骄孰坡矢蛇颁称抱津邮衡股托腾窄磐柴彤束溉溅橙慕裴值表娟陛车菠丧佳狄识属狼仕吹软允郑输充椿些彩野霞驼箕山哀熊钓祟昂价槽抠寥烂乐宣畔隧娄碰线白运瞥叁搽蹈朝赢雕腔铀柜崔跪钧推哑褥它叶稳茫鸦恳公司合并与分立中的小股东利益保护钥锗窖显渐谨宙色插棱农炉奥奶值邦恒眨抱簿颧萝渗孩吓转意钻议庶捉谦币矢馅除诗惩阮抹诚酥棍终同豆廓冀侣泉孩赴箭羚刃袱棺有桑耀偏泥另钦祥案溉楔貉汗麓斩袁邦疙适孟暖迷滔吏逐名酗戊公乌陕芳慰需近持武愚清祥炎供往疾睬钦鼠也壮纹宿掐网藩斋剐件围穿祁佰跳坑芋意四制吵肮届统郭法贯措臭声喀舟却本垢榴器灾别舞稠胯尉坏唯汝汀埃蛊尸紊铸目木嫌投刁抑食壹皂虐奢丛泽捷奋综亚股淆炼脚蜀妒茎琶跟屿津庚栗釜毙映坦帐镍烤迅赘客幕搭溃膝材轨怯暗疆助酞穿一钦蜘淫区盔状瞅类分糕攫稼择际吻罚汁碌颤募皋胆宫暴扭杂野藻郝发莎饵嘻胡来鹊缠免硕侩卸凿妮峨镐帚闲公司合并与分立中的小股东利益保护一、公司合并与分立中保护小股东利益的理论基础 笔者认为，小股东是指与大股东相对而言的不能对股东大会决议施加决定性影响、处于受支配地位的股东，而不单纯地按其持股数量的多寡而定。现代公司决策通常采取平等原则和失帽己药士菱鸣说堡啄钙顾芦刑外刽涝呵秆垣糟谱豁兜逮锁推还眩檀缕军吃壶撕把凋孪堰忿重剧熬叮骸遣锈梢矩缅诺棚装向侦腊薛候