实用法律基础.doc

1 法的概念和特征？法是指由国家制定，认可并依靠国家强制力保证实施的，以权利和义务为调整机制，以人的行为及行为关系为调整对象，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级或人民意志，以确认，保护和发展统治阶级或人民所期望的社会关系和价值目标为目的的行为规范体系。特征：1.法律是调整行为关系的规范。2.法律由国家专门机关创制。3，法律的内容体现国家意志力。4.法律以权利义务双向规定为调整机制。5.法律通过程序以国家强制力保证实施。2.两大法系以及差异？目前世界上公认的法系主要是大陆法系和英美法系。差异主要表现在：1.法律渊源传统2.法典编纂传统3.法律结构传统4.法律适用传统5.诉讼程序传统3.法的发展途径？1.法律继承2.法律移植3.法治改革4.法的分类？1.公法与私法2.实体法与程序法3.根本法与普通法4.一般法与特别法5.国内法与国际法5.法律关系以及构成要素？法律关系是法律规范调整人们行为形成的，以权利和义务为内容的特殊的社会关系。构成要素包括：法律关系的主体，法律关系的内容，法律关系的客体。6.法律责任？法律责任可定义为：因损害法律上的义务关系所产生的对于相关主体所应承担的法定强制的不利后果。7.我国现行立法体制？我国现行的立法体制，是一种“一元，两级，多层次”的立法体制。8.法律部门？法律部门是指根据一定的标准和原则，按照法律调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总称。具体部门：1.宪法2.行政法3.刑法4.民法5.经济法6国际法9.审判制度的基本制度？1.公开审判制度2.两审终审制度3.合议制度4.回避制度5.审判监督制度。10.宪法的概念？概念：1.宪法是国家的基本大法2.宪法是体现掌握国家政权的阶级或社会集团意志和利益的政治法3.宪法是人权的根本保证法，是规定公民基本权利保障和配置并规范国家权利的法典11.我国公民的基本权利？1.人格尊严2.政治权利和自由3.个人自由4.社会经济权利5.特定主体的权利12.行政权的概念和性质？行政权是行政法中的核心概念，一般认为，行政权是由国家宪法，法律赋予的国家行政机关及其授权的组织执行法律法规，实现行政管理和为社会提供服务目的所享受的各种权利的总称。特性：1.执行性和效能性2.管理性与公益性3.命令性和责任性4.法律性和能动性13.行政法的基本原则？1.行政合法性原则2.行政合理性原则14.行政主体？行政主体是指享有国家行政权力，能够以自己的名义行驶行政职权并能独立承担由此而产生的相应法律责任的组织。15.行政行为？行政行为又称行政法律行为，即行政主体为实现行政目的行使权利因而对外产生法律效应的所有行为。16.行政诉讼的基本原则？1.复议选择原则2.诉讼不停止执行原则3.被告负举证责任原则4.合法性审查原则5.不适用调整原则6.司法有限变更原则17刑法的特征及其基本原则？概念：狭义的刑法是指全面和系统规定犯罪，刑事责任和刑罚的刑法典，即1979年7月1日第五届全国人民代表打会第二次会议通过，1997年2月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订的并于同年10月1日生效的中华人民共和国刑法，简称刑法。广义的刑法包括刑法典，刑法修正案，单行刑法和附属刑法规范。特征：1.刑法调整和保护的利益具有广泛性和不完整性。2.刑法所运用的手段最为严厉，具有最后法的特征。3.刑法是宪法及其统帅下的其他部门法贯彻实施的最后保障。基本原则：1.罪刑法定原则2.刑法面前人人平等原则3.罪责刑相适应原则18.犯罪构成？任何犯罪的成立都必须具备犯罪客体，犯罪客观方面，犯罪主体，犯罪主观方面这四个构成要件。1.犯罪客体，是指我国刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会主义关系。2.犯罪客观方面，是指刑法规定的犯罪活动的客观外在表现，包括危害行为，危害结果以及刑法上的因果关系等客观事实。3.犯罪主体，是指实施危害社会的行为，依法应负刑事责任的自然人和单位。4.犯罪主管方面，是指犯罪主体在实施危害社会的行为时，对自己的行为以及其危害社会的结果所持的一种心理态度。注：犯罪故意，是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果放生的主观心里态度。犯罪过失，是指行为人应当遇见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经已经预见而轻信能够避免的心理态度。刑法规定醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。八大罪状：故意杀人，故意伤害致人重伤或死亡，强奸，抢劫，贩卖毒品，放火，爆炸，投毒罪。刑法17条把刑事责任年龄划分为三个阶段，1.完全不负刑事责任年龄阶段，不满14周岁的人实施任何行为，一概不负刑事责任。2.相对负刑事责任年龄阶段，刑法规定，对已满14周岁不满18周岁的人，又聋又哑的人，盲人记忆尚未完全丧失辨认和控制自己行为能力的精神病人犯罪，应负刑事责任。3.完全负刑事责任年龄阶段，已满16周岁的人，一切犯罪行为承担完全的刑事责任。19.正当防卫和紧急避险？正当防卫，是指为了使国家，公共利益，本人或者他人的身份，财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害人所实施的不明显超过必要限度的损害行为。成立条件：1.起因条件2.时间条件3.对象条件4.主观条件5.限度条件。紧急避险,是指为了使国家，公共利益，本人或者他人的身份，财产和其他权利免受正在发生的危险，不得而已采取损害另一较小利益以保护较大利益免受损害的行为。成立条件：1.起因条件2.时间条件3.对象条件4.限制条件5.主观条件6.限度条件注：刑法第20条第3款规定，对正在进行行凶，杀人，抢劫，强奸，绑架以及其他严重危机人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。刑法第21条第二款的规定，避险过当的，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。刑法21条第三款，紧急避险不适用与职务上，业务上负有特定责任的人。20.故意犯罪的停止形态？故意犯罪的停止形态，是指在故意犯罪的发展过程中，由于主客观原因停止下来所呈现的犯罪状态，包括犯罪既遂，犯罪预备，犯罪未遂与犯罪中止等不同的犯罪形态。1.犯罪既遂，是指行为人所故意实施实行的行为已经具备了某种犯罪构成的全部要件，是故意犯罪的完成形态。2.犯罪预备，是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为，由于行为人意志意外的原因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止形态3.犯罪未遂，是指行为人已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因未能完成犯罪的一种犯罪停止形态4.犯罪中止，是指犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效的防止犯罪结果发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。21共同犯罪？根据我国刑法第25条第一款的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。我国刑法把共同犯罪人分为：主犯，从犯，胁从犯罪，教唆犯四种。22.刑罚的种类？刑法是指，刑法规定的由国家审判机关依法对犯罪人所适用的限制或者剥夺其一定权益的最厉害的强制性法律制裁方法。我国刑罚分为主刑和附加刑两种。主刑有管制，拘役，有效徒刑，无期徒刑，死刑。附加刑有罚金，剥夺政治权利，没收财产和驱逐出境。23.量刑和行刑？量刑又称刑罚裁量，是指人民法院依据行为人所犯罪行及刑事责任的轻重，在认定行为人构成犯罪的基础上，依法决定对犯罪人是否判处刑罚，判处何种刑罚，判处多种的刑罚以及所判刑罚是否立即执行的刑事审判活动。量刑制度有累犯制度，自首制度，立功制度，数罪并罚制度，缓刑制度等。行刑又称刑罚的执行，主要有减刑和假释两种制度。24.刑法的效力和时效制度？我国刑法中的时效，是指追述时效，即对犯罪分子追究刑事责任的有效限期，超过该法定限期，就不再追究犯罪分子的刑事责任。我国刑法第86条，规定了不同追述期限：法定最高刑为不满5年有期徒刑的，经过5年；5年以上10年以下的，经过10年；10年以上经过15年；无期和死刑的经过20年。如果20年以后，认为必须追述的，须报请最高人民检察院核准。刑法的效力范围，又称刑法的适用范围，是指刑法在什么地狱，对什么人，在什么时间具有效力。1.地狱效力2.对人的效力3.时间效力25.刑事诉讼的原则？一普通适用原则1.刑事程序法定原则2.司法独立原则3.无罪原则4有效辩护原则5.诉讼经济原则6.禁止重复追究原则；二我国刑事诉讼的特有原则1.以事实为根据，以法律为准绳原则2.分工原则，互相配合，互相制约原则3.人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督原则26.我国刑事诉讼中的强制措施制度？我国刑事诉讼法中规定了五种强制措施：1.拘传2.取保候审3.监视居住4.拘留5.逮捕27.刑事诉讼的第二审程序？第二审程序又称上诉审程序，是指上一级人民法院根据依法提出的上诉或抗诉，对夏季人民法院所作的第一审未判决，裁定进行审判的诉讼程序。我国的人民法院审理案件实行二审终审制。刑事诉讼法第183条规定：不服从的上诉和抗诉的期限是10日，不负裁定的上诉和抗诉是5日。28.民法的概念和基本原则？我国民法通则描述，民法是调整平等主体的公民之间，法人之间，公民与法人之间的人身关系和财产关系的法律规范总称。民法的基本原则包括平等原则，自愿原则，公平原则，诚实信用原则，禁止权利滥用原则。29.民事主体？民事主体，是指民事法律关系的参加者，是权利的享有者和义务的承担者。在我国主要包括自然人，法人和不具有法人资格的其他组织。30.民事法律行为的生效要件？要件：1.行为人具有相应的民事行为能力2.行为人意思表示真实3.不违反法律和社会公共利益31.无效的民事行为？包括：1.无民事行为能力人实施的民事行为2.限制民事行为能力人依法不能独立实施民事行为3.一方以欺诈，胁迫的手段或者趁人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为。4.恶意串通，损害国家，集体或第三人利益的行为5.违反法律（强行法）或者社会公共利益的民事行为6.违反国家指令性计划的经济合同7.以合法形式遮盖非法目的的民事行为32.可撤销，可变更的民事行为？民法通则第59条的规定，可撤销可变更的民事行为包括：1.重大误解的民事行为，比如误将赝品认作真品而订立买卖合同的行为2.显失公平的民事行为，即对一方当事人明显有利而对另一方当事人不理的民事行为。根据合同法第55条的规定，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起,一年内没有行使撤销权或者具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。33.效力待定的民事行为？是指，其法律效力尚未确定，而有待于第三人以行为使之确定法律效力的民事行为。在我国民事行为有：1.无代理权的人以他人名义实施的代理行为，只有经过被代理人的追认才有效，别代理人才承担民事责任2.将债务全部或者部分转移给第三人的行为，必须进债权人的统一才生效3.限制民事行为能力人依法不能独立实施的行为，只有经其代理人的追认踩生效4.无处分权人以自己的名义对于他人权利标的所实施的处分行为，必须经处分权人同意才能生效34.代理？代理，是指代理人在代理全县范围内，以被代理人的名义独立与第三方人为法律行为，由此产生的法律后果由被代理人承担的法律制度。代理分类:委托代理，法定代理，指定代理。35.过错责任，无过错责任和公平责任？过错责任，是指已存在主观过错为必要条件的法律责任，即承担责任必须以行为人有主观过错为前提。无过错责任，是指不以主观过错的存在为必要条件的法律责任形式。公平责任，是指法无明文规定适用无过错责任，但适用过错责任又显失公平，因而不以行为人的过错为前提并由当事人合理分担的一种特殊责任。36.诉讼时效？诉讼时效，是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失胜诉权的法律制度。诉讼时效分为：1.）普通（一般）诉讼时效，民法通则135条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时有效期间为2年，法律另有规定的除外2.）特别诉讼时效，民法通则136规定，下列诉讼时效为1年：1.身体收到伤害要求赔偿的2.出售质量不合格的商品未声明的3.延时或拒付租金的4.寄存财务被丢失或者损毁的。注：合同法第129条规定，因国际货物买卖合同和技术进口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的诉讼时效期间为4年。3.）最长诉讼时效，是指诉讼时效为20年的诉讼时效，民法通则137条规定，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。37.所有权的取得？原始取得的方式：1.先占2.添附3.拾得遗失物4.发现掩埋物，隐藏物5.善意取得38.担保物权？担保物权，是指权利人直接支配标的物的交换价格用以担保其债权的实现的他物权。39侵权责任？侵权责任，是指赔偿义务人对自己的加害行为或准侵权行为造成的损害等后果依法所当承担的各种民事责任。40.合同的概念，订立过程？合同又称为契约，是指平等主体的自然人，法人及其他组织之间设立，变更，终止民事权利义务关系的协议。订立过程，根据合同法的规定，合同的成立必须经过要约和承诺两个阶段。41.不当得利和无因管理？不当得利，是指没有法律或合同上的根据取得利益，而致他人受损害，比如拿了银行自动取款机因失控而多传出的钱等无因管理，是指没有法定或约定的义务而为他人管理事务的行为，如将突发疾病的路人送医院救护等42.有限责任公司的设立？有限责任公司，是指股东以其认缴的出资额为限为公司承担责任，公司以其全部资产对外承担责任的企业法人。设立条件：1.股东符合法定人数，50人以下2.股东出资符合法律规定，有限公司的注册最低资本额是RMB3万元，一人有限责任公司的注册最低资本额是10万元。3.股东共同制定公司章程4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构5.有公司住所有限责任公司的组织结构：股东会，董事会，监事会。43.夫妻财产关系？一法定共有财产：1.工资，奖金2.生产，经营的收益3.知识产权的收益，也就是婚姻关系期间存续4.继承或赠与所得的财产，但遗嘱或赠与合同中明确只归其一方的财产除外5.一方以个人财产投资取得的收益6.男女双方十几取得或者应当取得的住房补贴，住房公积金，养老保险，破产安置补偿费。二法定个人财产：1.一方婚前财产2.一方因身体受到伤害获得的医疗费，残疾人生活补助费等费用3.遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产4.一方专用的生活用品5其他应当归一方的财产三夫妻财产制，夫妻财产制优先于夫妻法定财产制。44.法定继承？法定继承，是指在没有遗赠，遗赠扶养协议和遗嘱的情况下，继承人根据法律确定的继承人范围，继承顺序以及遗产分配的原则取得被继承人遗产的继承方式第一顺序：配偶，子女，父母。第二顺序：兄弟姐妹，祖父母，外祖父母。45.民事诉讼保障制度？一财产保全1.诉前财产保全2.诉讼财产保全 二.先予执行。民事诉讼法97条规定:1.追索赡养费，抚养费，抚育费，抚恤金，医疗费用的案件2.追索劳动报酬的案件3.因情况紧急需要先予执行的案件。民事诉讼法98条：1.案件属于给付之诉（及以上三类案件）2.当事人之间的权利义务关系必须明确3.被裁定先予执行义务人必须有现实的给付能力4.权利人一方必须确因生活，工作或生产经营上的急需。46.经济法的概念？经济法，是国家从整体经济