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重点难点汇编 刑法学辅导重点难点汇编 刑法学辅导：犯罪构成第一节 犯罪构成概述 一、犯罪构成要件与要素 犯罪构成要件由客体、主体、客观要件与主观要件。重点掌握后三个要件。 客观方面要素：行为、行为的结果、行为的对象、行为的手段、行为的方法、行为的时空条件。 二、犯罪构成的分类 1.基本的犯罪构成与修正的犯罪构成 基本的犯罪构成，刑法分则规定的每个具体犯罪都是基本的犯罪构成。是以既遂作为条件。 修正的犯罪构成，刑法总则规定犯罪的停止形态包括犯罪的预备、犯罪的未遂和犯罪的中止，这种犯罪的停止形态或未完成形态就是修正的犯罪构成。 共同犯罪也属于修正的犯罪构成。 2.加重或减轻的犯罪构成。 故意杀人罪情节较轻的处3年以上10年以下有期徒刑减轻情形； 交通肇事罪，逃逸或其他严重情节的处3年以上7年以下有期徒刑；逃逸致人死亡的是处7年以上有期徒刑交通肇事罪加重的犯罪构成。 强奸罪、抢劫罪、拐卖妇女儿童罪等均有加重处罚的条件 加重的犯罪构成有结果加重和情节加重。 刑法分则中规定了很多结果加重犯，但是必须是法定的。抢劫、强奸致人死亡都属于结果加重犯。 以结果以外的其他情节作为加重处罚条件的，称为情节加重。 区别：结果加重犯没有犯罪未遂的问题，情节加重犯存在犯罪未遂。 三、犯罪构成理论的具体运用 犯罪构成理论的具体运用体现在两个方面： 1.用犯罪构成的理论分析法条的规定 具体罪状的问题，分则法条构成的要件，还有总则的要件，犯罪主体的一些要件，故意过失的概念等。 比如：交通肇事罪，法条规定的是“违反交通运输管理法规，造成重大交通事故致人重伤、死亡或者造成其他严重后果的行为处3年以下有期徒刑；逃逸或致人死亡有其他严重情节的处3年以上7年以下有期徒刑；逃逸致人死亡的处7年以上有期徒刑”。用犯罪构成理论分析法条时，首先看基本的犯罪构成； 主体16岁以上的自然人一般主体； 客观要件违反交通运输管理法规，（但是航空人员造成重大飞行事故的，铁路职工造成重大铁路运输事故的不能定交通肇事罪，只能构成重大飞行事故罪或铁路运营安全事故罪）；必须造成了重大道路交通事故并且造成严重后果，并且发生在公共道路交通管理范围内。 从主观上讲，行为人对交通肇事的后果心态应该是过失的，不能是故意的。从法定刑可以看出。刑法总则对过失界定的是行为人对行为的危害结果的心态，交通肇事罪只能解释为过失犯罪。 侵犯客体交通运输方面的公共安全。 至于后面的逃逸致人死亡属于交通肇事罪的加重犯罪构成。具备这个情节要依照分则交通肇事罪的规定加重处罚。 2.犯罪构成 定罪（定性）：从犯罪构成的角度分析 对象 还要注意量刑问题：考试方向法定处罚情节 第二节犯罪客体（非重点，一般了解） 犯罪客体是刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会主义社会关系。 一、犯罪客体的分类 刑法理论通常将犯罪客体分为一般客体、同类客体与直接客体。 （一）一般客体 一般客体，是指一切犯罪所共同侵犯的社会主义社会关系整体。 （二）同类客体 同类客体，是指某一类犯罪共同侵犯的某一类社会关系，或者说是某一类犯罪所共同侵犯的社会关系的某一方面或者某一部分。 注意：刑法分则第三章破坏市场经济秩序罪、第六章妨害社会管理秩序罪分别是分八节和九节，每一节实际上也是一类犯罪。 （三）直接客体 直接客体，是指具体犯罪所直接侵犯的具体的社会主义社会关系。 直接客体还可以分为简单客体和复杂客体。 简单客体，是指一个犯罪行为只侵犯一种具体的社会关系。 复杂客体，是指一个犯罪行为侵犯了两种或两种以上具体的社会关系。如抢劫罪、贪污罪。 二、犯罪客体的作用 犯罪客体的作用对定罪有直接的作用，但是犯罪客体在实践中定罪的作用不大。 主要作用在于犯罪分类的需要。刑法分则分为10章，第3章、第6章各分几节，就是根据犯罪的同类客体进行的划分。 三、犯罪客体与犯罪对象的区别（了解） 对象应该放在客观要件中讲解。犯罪主体犯罪主体是指刑法规定的实施犯罪并且承担刑事责任的人（包括自然人与单位）。 犯罪主体的类型： 过去的犯罪主体只限于自然人犯罪主体，从1984年海关法开始，首次增加了单位走私罪。 现在的犯罪主体分为两大类：自然人犯罪主体和单位犯罪主体。 自然人犯罪主体 一、刑事责任年龄的规定 第十七条，已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。 已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪（现修改为投放危险物质罪）的，应当负刑事责任。 已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。 （一）相对负刑事责任年龄的规定 “已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。” 因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。 1.8种犯罪：犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪（现修改为投放危险物质罪）。 2.已满14周岁不满16周岁的人奸淫幼女的，按照现行的司法解释，是强奸罪，应当负刑事责任。 3.已满14周岁不满16周岁的人对绑架罪不负刑事责任，但是如果在参与绑架中又参与实施杀害人质行为的，应当负刑事责任。定故意杀人罪，不能定绑架罪。 4.注意的问题： 全国人大法制工作委员会就相对刑事责任问题给最高人民检察院答复：关于已满14周岁不满16周岁的人承担刑事责任范围问题，刑法17条第2款规定的八种犯罪，是指具体犯罪行为而不是具体罪名。对司法实践中出现的已满14周岁不满16周岁的人绑架人质后杀害被绑架人，为拐卖妇女、儿童而故意造成被拐卖妇女、儿童重伤或死亡的行为，依据刑法是应当追究其刑事责任的。 最高人民检察院法律政策研究室二00三年四月十八日关于相对刑事责任年龄的人承担刑事责任范围有关问题的答复： 一、相对刑事责任年龄的人实施了刑法第十七条第二款规定的行为，应当追究刑事责任的，其罪名应当根据所触犯的刑法分则具体条文认定。对于绑架后杀害被绑架人的，其罪名应认定为绑架罪。 二、相对刑事责任年龄的人实施了刑法第二百六十九条规定的行为的，应当依照刑法第二百六十三条的规定，以抢劫罪追究刑事责任。但对情节显著轻微，危害不大的，可根据刑法第十三条的规定，不予追究刑事责任。 （二）其它问题 1.减轻刑事责任年龄。就是已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。注意是“应当”。 2.刑事责任年龄的计算方法。从周岁生日的第2天起计算。 3.保安处分。对已满14周岁不满16周岁的人犯罪不处罚的，应当责令家长或监护人严加管教，在必要的时候可以由政府收容教养。 4.最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释 自2006年1月23日起施行，为正确审理未成年人刑事案件，贯彻“教育为主，惩罚为辅”的原则。 二、刑事责任能力的规定 第十八条，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。 间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。 尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。 醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。 第十九条，又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。 1.精神病人刑事责任能力的判定标准。一个是医学标准，一个是心理学标准。无刑事责任能力的认定必须同时符合这两个标准。 2.限定刑事责任能力人的规定。 3.保安处分。对于精神病人不追究刑事责任的，可以强制医疗，也可以责令其亲属、监护人严加看管。4.又聋又哑的人或者盲人犯罪的，可以从轻、减轻或免除处罚。又聋又哑的人指既聋且哑的人；盲人指双目失明的人。 三、特殊主体（身份犯） 身份犯主要在分则中把握，注意哪些罪要求特殊身份才能构成。 如果分则条文中对该种犯罪的主体附加了特殊的要求或限制（身份要求）的，称之为特殊主体。常见的是职务和业务身份的特殊主体，比如国家工作人员（贪污贿赂罪一章中的犯罪，贪污罪的主体除了国家工作人员还有受委托经营管理国有资产的人），国家机关工作人员（渎职罪。渎职罪中除了故意或过失泄露国家秘密罪是一般主体外，其他犯罪的主体都必须是国家机关工作人员。报复陷害罪的主体也限于国家机关工作人员），公司企业人员（职务侵占罪、挪用资金罪。须注意的是，这里的公司企业人员必须是非国家工作人员，如果是国家工作人员，只能构成贪污、挪用公款罪），厂矿企业的职工（重大责任事故罪等）。 身份要作广义理解，除了特定职务和业务身份外，还包括国籍，比如说，危害国家安全的犯罪中背叛国家罪、投敌叛变罪要求是具有中国国籍的人，因此这个犯罪的主体是特殊的；还包括身体健康状况，比如传播性病罪要求主体是患有严重的性病的人；还包括某种特殊的法律地位，比如黑社会组织成员（入境发展黑社会组织罪），依法被关押的犯罪嫌疑人、被告人（脱逃罪），也是特殊主体；还有破坏监管秩序罪的主体要求是正在监狱服刑的已决犯。 确认特殊主体的前提，是限制在单个人实行犯罪情况下。也就是限于实行犯或“正犯”。除实行犯外的其他共犯即帮助犯、教唆犯，是没有特殊主体限制的。 非身份犯（一般主体）和身份犯可以形成共犯关系。但是，它们形成共犯的前提是，这种共同犯罪行为必须是利用了身份犯的身份。例如，贪污罪中，内外勾结伙同贪污的，按照贪污罪的共犯定罪处罚；强奸罪（单个主体、实行犯的主体限于男性）中，如果妇女教唆、帮助男性强奸的，可以成为强奸罪的共犯。此外，还有一些司法解释对非身份犯和身份犯的共犯关系做出了规定。如职务侵占罪中，内外勾结伙同实施职务侵占犯罪行为的，可以成为职务侵占罪的共犯。在挪用公款罪的司法解释中也规定，如果公款的使用人（可能不是国家工作人员）指使或参与策划取得公款的，应该按照挪用公款罪的共犯定罪处罚。 犯罪主观要件一、概述 1.犯罪主观要件的要素 主观要件是指行为人在实施犯罪行为时所持的一种心态。 具体包含的要素：犯罪的故意、犯罪的过失、犯罪的目的以及犯罪的动机。 犯罪动机由于影响的是量刑，所以动机的问题不作为重点把握。重点把握犯罪的故意、犯罪的过失以及在有些故意犯罪中对特定的目的有规定的要把握特定的目的。 2.犯罪的故意 故意的种类：直接故意与间接故意 第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。 直接故意是明知自己的行为会发生危害社会的结果。 故意犯罪，应当负刑事责任。 从认识和意志二个因素进行区分。间接故意和间接故意最大的不同是，直接故意是希望，间接故意是放任。 在认识因素上，直接故意和间接故意也是有区别的，直接故意和间接故意都是明知自己的行为会发生危害结果，直接故意的行为人对危害结果发生的认识可能包括认识结果发生的可能性和认识结果发生的必然性。如果行为人认识到的只是造成危害的可能性则是间接故意；如果行为人认识到自己的行为必然会发生危害社会的结果，就是直接故意。 例如：黄某意图杀死张某，当其得知张某当晚在单位值班室值班时，即放火将值班室烧毁，其结果却是将顶替张某值班的李某烧死。下列哪些判断不符合黄某对李某死亡所持的心理态度？（2002年卷二第50题）（BCD） A.间接故意 B.过于自信的过失 C.疏忽大意的过失 D.意外事件。分析： 由于黄某的意图是杀害张某，应该是积极追求张某死亡结果的发生，而不是积极追求李某的死亡，但是由于黄某没有采取积极措施，排除有人被烧死的结果的发生，所以张某对李某的死亡所持的心态是间接故意。这个题目还存在一个打击失误的问题，这中情况下黄某对张某是故意杀人未遂，对李某是故意杀人既遂（间接故意）。假如张某对李某的死亡不是间接故意，是过失该如何定罪？对于打击错误，发生死亡结果，不影响犯罪既遂的成立。直接犯罪存在犯罪未遂的问题，间接故意不存在犯罪未遂形态。3.特定故意：目的犯、明知。注意刑法分则的特别规定。 目的犯：如侵犯知识产权犯罪中的侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪。刑法明文规定必须是以营利为目的。拐卖妇女儿童罪必须是以出卖为目的。（都是对目的有特别规定的。） 明知：有的是对特定对象的明知。如赃物犯罪（明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、销售、收受等行为构成窝藏包庇罪）；有的是对自身情况的明知，如传播性病罪。 4.间接故意几种情况： 一是行为人追求违法犯罪的目的，而放任另一个危害结果的发生； 二是行为人追求非违法犯罪的目的而放任了另一危害结果的发生 注意打猎而打中人的案件，通常并不是间接故意。包括几种情况： 第一种情况，行为人在打猎的时候，既看到了猎物也看到猎物旁边可能有人，以打猎者的正常心态是认为自己不会打中人，基于人离动物比较远，自己的枪法比较准，这是一种典型的过于自信的过失。 第二种情况，只是盯着猎物根本没有发现人，结果把人打中，属于无认识的问题，不存在间接故意，属于疏忽大意的过失或意外事件。 案件：司机（甲）把车停在路边卸货，对面来了一辆车想让那辆车倒一下好顺利通过，他们在语言上发争执，甲不想倒车，另一方乙想强行通过，甲阻止乙通过。但是乙还是强行通过，把甲挤在两车之间，造成甲重伤抢救无效死亡。乙的行为追求的是非犯罪目的，但是放任了对方死亡结果的发生，符合间接故意的特征，构成故意杀人罪。 第三种情况是行为人不计后果而行凶杀人或伤人的案件。在这类案件中一般认为行为人的心态是放任的心态，属间接故意。5.犯罪的过失 根据刑法第15条的规定，过失分为过于自信的过失（有认识的过失）与疏忽大意的过失（无认识的过失）。 过于自信的过失和疏忽大意的过失的主要区别：在认识因素上，过于自信的过失（有认识的过失）行为人预见到行为会发生危害结果；疏忽大意的过失是行为人对自己的行为会发生危害社会的结果没有认识、没有预见。 例如：某医院妇产科护士甲值夜班时，一新生婴儿啼哭不止，甲为了止住其哭闹，并将仰卧的婴儿翻转成俯卧，并将棉被盖住婴儿头部。半小时后，甲再查看时，发现该婴儿已无呼吸，该婴儿经抢救无效死亡。经医疗事故鉴定委员会鉴定，该婴儿系俯卧使口、鼻受压迫，窒息而亡。甲对婴儿的死亡结果有何种主观罪过？（1999年卷二第22题）（C） A.间接故意 B.直接故意 C.疏忽大意的过失 D.过于自信的过失。 分析： 本题中故意可以被排除，那么是属于疏忽大意的过失还是过于自信的过失？对于这个问题有不同的说法，有人认为是过于自信的过失，护士认为及时查看就不会发生婴儿死亡的事件，但是由于过于自信自己的记忆力，没有及时查看导致婴儿死亡，因此是过于自信的过失；另一种观点认为：护士只是为了不让婴儿哭闹，并没有认识到把婴儿俯卧会导致其死亡，就是疏忽大意。在一些责任事故犯罪方面，包括医疗事故或其他责任事故犯罪情况下，多数是疏忽大意的过失。 以上所讲的只是故意犯罪、过失犯罪在理论上的分类，这其实对定罪的罪名上没有影响，区别直接故意和间接故意的意义：在量刑上有所考虑，直接故意的主观恶性相对较深；间接故意的主观恶性相对较小，在量刑的时候可以酌情考虑。对于疏忽大意和过于自信的过失区分的目的是：更容易区分过于自信的过失和间接故意，区分疏忽大意的过失和意外事件。 6.无罪过事件：意外事件与不可抗力 由于不可预见的原因造成危害结果的发生，行为人主观上即无故意也无过失，这属于意外事件。由于不可抗拒的原因造成危害结果的发生，行为人主观上没有故意或过失的叫做不可抗力，二者合称“无罪过事件”。 二、间接故意与过于自信的过失的区别 间接故意与过于自信的过失区别的关键是行为人对危害结果所持态度不同。间接故意对危害结果的发生不是持排斥的态度；过于自信的过失行为人对危害结果的发生是持否定或排斥态度。另一区别是在认识因素上，间接故意是“明知”，过于自信的过失是“预见”，表明行为人对危害结果发生的可能性的认识程度上有一定差别。间接故意对结果发生的可能性认识程度上稍高一些。 在具体判断上，如果有事实证明行为人采取了积极的措施来避免结果发生的，通常应当是过于自信的过失。因为判断行为人的心态要根据案件的事实，过于自信的过失行为人想排斥、避免结果的发生，如果行为人采取措施避免结果的出现就是过于自信的过失而不是间接故意。间接故意的行为人对结果是否发生采取放任的态度，所以不会有积极措施防止结果发生。 例如为了防盗而私设电网，但采取了防止结果发生的积极措施的通常是过失，否则就是间接故意。 案件：甲、乙二人住在山区，当地野猪危害庄稼的情况严重。听说邻村使用“电猫”效果很好，就去观摩取经，并买回一台“电猫”。甲、乙二人安装好“电猫”，并在野猪可能出没的山上拉上裸电线，距地面40厘米。在裸线通过的路口上均设置了警告牌，并告知通电的时间为：晚7点开电，早6点收电。村民丙某盗伐林木，于早5点30分触电死亡。 分析： 行为人的直接故意、疏忽大意、意外事件可以排除。如果行为人不设立警告标志，防止结果的发生，则是间接故意。本案中行为人采取了积极的行为防止电到人的结果发生，因此应当是过于自信的过失。在定罪量刑方面，因为甲、乙二人把电线架设在有不特定多数人通过的地方，尽管是造成个别人的伤亡，也应该按危害公共安全的犯罪处理，构成过失以危险方法危害公共安全罪。在行为人未采取积极措施避免结果发生的情况下，要从客观环境与个人能力两方面来分析行为人有无“自信”的根据。无任何自信根据而不计后果冒险行为的，通常应当是间接故意。 例：王某为表现自己的英勇行为，将造纸厂一造纸原料草垛点燃后再去救火。但火势蔓延无法控制，王某虽奋力扑救，但仍造成损失20余万元，自己也被烧伤。王某的行为是：（A） A.放火罪； B.失火罪； C.危害公共安全罪； D.破坏生产经营罪。 分析： 行为人点燃的是造纸厂的草垛，行为人实施高度危险行为，点燃以后无法控制，行为人没有自信的根据，所以应该是间接故意。在肇事后逃逸的案件中，行为人逃离犯罪现场的过程中再次把人撞伤，如果行为人有一定的避免措施的，可能还是过失犯罪；如果没有采取避免措施的，通常是间接故意。 如：一条马路两边有许多摆摊的摊贩，某甲在此开车将人撞伤后逃逸，此时有两个年轻人准备在前面把肇事车辆截住，某甲看见一边有人过来截车，于是向另外的方向躲闪，结果将另外一个方面过来拦截的年轻人撞伤。在此种情况下，某甲还是采取一定的避免措施的，还是属于过于自信的过失。 几类常见案件的分析： 1.在因交通违章和其他违法犯罪活动后逃逸过程中驾车撞人的案件 通常是间接故意，也不排除有积极的避免措施的情况下属于过于自信的过失。 2.为防盗而私设电网的案件 此类案件要根据具体案情具体分析。如果行为人设置电网有明确的告示，并且采取积极的措施的属于过于自信的过失；如果没有采取积极避免措施的属于间接故意。 3.偷盗井盖的案件 由于一些井盖是在公共场所或公路上，如果井盖被盗可能会发生车辆或人员损伤等情况，属于危害公共安全的犯罪。另外如果行为人盗窃的井盖达到数量较大的标准，同时又危害公共安全的，一行为触犯两罪盗窃罪合以危险方法危害公共安全罪，属于典型的想象竞合犯。通常来说盗窃井盖的行为人不会采取避免措施，应该构成间接故意。即便没有发生实际后果，也应定以危险方法危害公共安全罪。 4.打猎或练习射击而误中他人的案件 比如，有两个游人在旅游区旅游时练习射击，用自带的枪打树上的松果，结果将一百多米外的一个游人打中，该游人经抢救无效而死亡。这种情况下应该定过于自信的过失。另外由于行为人的行为是在旅游区实行的，针对不特定多数人，所以应定过失以危险方法危害公共安全罪。 又如：一个大学生从表兄那里借来一支枪，拿着到宿舍打树枝玩，后来看见有几个同学在楼底下走，结果照着两个同学的中间开了一枪，按行为人自己的心态想把中间的泥土打起来，吓唬同学，与他们开玩笑，没想到打中了后面的一位同学，该同学经抢救无效死亡。该行为人对自己的枪法过于自信，又过高的估计了当时的有利条件，导致结果的发生，所以是过于自信的过失，构成过失致人死亡罪。 5.因斗气或开玩笑而造成人员伤亡的案件 这类案件有故意也有过失，具体案件具体分析。一般来说，在斗气的案件中，间接故意的可能性比较大；在开玩笑造成人员伤亡的案件中，往往过于自信的可能性比较大。 6.不计后果动辄行凶的案件 7.司法考试例题 24岁的青年张某非常喜欢邻居家4岁的男孩小涛。一日，张某带小涛到一座桥上玩，张某提着小涛的双手将其悬于桥栏，小涛边喊“害怕”边挣扎，张某手一滑，小涛掉入河中，张某急忙去救，小涛己溺水而死。从刑法理论上看，张某对小涛的死亡结果在主观要件上所持的心理态度是什么？ （C） A.间接故意； B.疏忽大意的过失； C.过于自信的过失 D.意外事件。 行为人进行的是非常危险的活动，但是还是开玩笑，并且在被害人掉到水里后，行为人采取了积极的避免措施，尽管没有避免被害人死亡这个结果的发生，还是属于过失。 三、疏忽大意的过失与意外事件的区别 二者的相同点：这两种心态的行为人对危害结果的发生没有预见（无认识）。 二者的根本区别：行为人是否应当预见、能够预见。如果行为人应当预见、能够预见而没有预见的，属于疏忽大意的过失；如果行为人根本不可能预见的属于意外事件。疏忽大意的过失行为人通常违反了一般的注意义务。这涉及到行为人是否负有注意义务和具有注意能力。 如果行为人有违反法律、法规和一般规章制度的行为，通常应当属于疏忽大意的过失。重大责任事故、医疗事故案件、玩忽职守通常属于此类情况。 违反社会一般常规，违反社会一般注意义务，通常可解释为疏忽大意。 判断是否“应当预见、能够预见”，应当采取一般人标准或者是折衷说的标准。 具体例证分析： 1.药房的医生认为丢失标签的一种药是芒硝，于是就贴上“芒硝”的标签，在中药房使用。有人就将“芒硝”给病人使用，后来发生中毒的情况，造成两人死亡，经检验死于砒霜中毒。此案中行为人的心态属于疏忽大意的过失。 2.狩猎时误将人当作动物 案件：在80年代时，民兵连长训练归来时，带着一个民兵。民兵连长当天下午到了他的一个亲戚家，亲戚是一个老猎户，老猎户让他们当晚住在他家，而且要求他们当天晚上一起去猎野猪，因为野猪对庄稼毁坏比较严重。在吃饭的过程中，老猎人安排他们到时一起去指定的位置，不能随意走动，在收工的时候听口令、听指挥一起收工。让大家注意不要误伤自己的人。安排完后到指定的位置。被告人民兵连长当时在一个庄稼地偏高的位置，下面是开阔的庄稼地，不远处是老猎人的位置。晚上在观察的过程中，民兵连长看到有一个黑影在庄稼地里移动，也能听到声音，认为是野猪来了，瞄准射击，打中了黑影，走过去一看把他的亲戚老猎人打死。 分析： 事情发生在夜晚，这个事件不会有其他人出现在这个地方，而且老猎人规定不能随意走动，是老猎人自己违反规定。从具体的事实来看，属于不可能预见的意外事件（对象认识错误的一种情况）。 案例：有一个人晚上在山路上开车时，看见前面有一个黑影，他以为是一个动物，想将其撞死带走，结果加大马力撞去，结果把一个老头给撞死了。 分析： 司机在路上看到黑影应该能够想到可能是人，此时司机应该尽到注意义务，所以属于疏忽大意的过失，构成过失致人死亡罪。 3.持枪走火的案件 4.司机正常驾车轧死人案件 被告人是一客车的司机，进城之后到站停车，此时有一进城的农民（被害人）下车的时候由于比较慌乱，自己的包掉到车底下，包的物品撒落在车下，然后他钻到车底下去找撒落的物品。乘客下车后，司机从反光镜的两边看没有人，鸣笛示意要开车。当农民进车底时没有告诉司机或者其他人，车启动后把农民轧死。这种情况属于意外事件。 5.司法考试中的典型例证 山民甲（善捕蛇）捕得毒蛇一条，置家中木桶内。乙到甲家，甲请乙在桶中洗手，乙被桶中蛇咬中毒，经抢救截去一臂（重伤）。甲的行为：（AB） A.具有过失 B.构成过失（致人）重伤罪 C.不具有过失 D.属于无罪过事件。 分析： 作为捕蛇的山民甲，应该知道蛇的毒性，出于疏忽大意，没有尽到一般人应尽的义务，导致被害人重伤，应该是疏忽大意的过失。 四、认识错误 （一）法律认识错误 包括三种情况： 1.假想无罪。行为人的行为实际是触犯刑事法律的犯罪行为，但是他误认为自己的行为不构成犯罪（假想无罪），行为人不能以不知法律作为免责的借口。 2.假想有罪。行为人的行为不构成犯罪，行为人误认为构成犯罪。 3.对罪名、处罚轻重的误解。 行为人上述对法律的认识错误和无知，不影响实际依照刑法定罪量刑。 甲男明知乙女只有13周岁，误以为法律并不禁止征得幼女同意后的性交行为，于是在征得乙女的同意后与乙女发生了性交。甲的行为属于下列何种情形？（2002）（B） A.幻觉犯，不构成奸淫幼女罪 B.法律认识错误，构成奸淫幼女罪 C.对象认识错误，构成奸淫幼女罪 D.客体认识错误，不构成奸淫幼女罪 行为人是对法律对奸淫幼女的规定认识错误。 （二）事实认识错误 1.对象错误。 所谓对象错误，是指行为人预想加害的对象与实际加害的对象不一致。 （l）同类对象错误（具体的事实错误中的对象错误、法律性质相同的对象错误）：行为人意图侵害的对象与实际侵害的对象不一致，但属于同一类的。 如行为人意图杀害甲，但误把乙当作甲而加以杀害；行为人意图盗窃他人现金，但实际盗取的是有价证券。 处理规则：按照法定符合说，上述同类对象错误应当按照犯罪既遂定罪处罚。 实例：雇凶杀人、伤人的案件中，凶手认错人而实施加害行为；实施犯罪活动时误把自己的同伙当成对手而加害的案件。 （2）非同类对象错误（抽象的事实错误中的对象错误、法律性质不同的对象错误或客体错误）：指行为人意图侵害的对象与实际行为侵害的对象不一致，且不属于同一类，而是分别属于不同的犯罪构成。 如误把动物当成人而加以杀害，意图的行为事实是故意杀人，而实际行为是毁坏财物或者不符合犯罪构成。因行为人有杀人的故意，并且着手实施了杀人行为，由于对对象的认识错误，应当以故意杀人罪未遂处罚（对象不能犯未遂）。 误把人当成动物而加以侵害，行为人无杀人或伤害的犯罪故意，不成立故意犯罪；有过失的，并且造成严重后果的，可成立过失犯罪；无过失则属于意外事件。 误盗、误抢枪支、弹药的案件，行为人只有盗窃的犯罪故意，只能成立盗窃罪。 行为人在列车上看到一个人拿着一个黑包，于是准备对这个人下手，晚上趁着包的主人睡着时把包窃走，下车后发现包里有警官证、手枪、子弹和几百元现金。这个案件怎么认定？ 作为盗窃枪支弹药罪，行为人主观上必须明知是枪支弹药而盗窃的才能构成。行为人不知道包里是枪支而盗窃，行为人主观意识就是盗取财物，主观意识与客观事实不一致。分析行为人的主观犯意，枪支实际也属于财物，这种案件定盗窃罪，而不能定盗窃枪支弹药罪。 如果行为人盗窃之后，把枪支拿回家藏起来，能不能定罪？误盗、误抢案件都是这种情况，尽管主观意图不是盗窃或者抢夺枪支，但是他发现枪支后藏匿起来，后面的行为要单独成立非法持有枪支弹药罪。这两个行为要数罪并罚。这种情况不能成立牵连犯或吸收犯，不能成立牵连犯的原因是牵连关系不存在，行为人的主观意图和实际行为的对象不一致的情况下，不属于牵连犯的牵连关系。 误把他人放置的财物当成遗忘物而拿走的案件，行为人只有侵占的犯意，只能成立侵占罪。 （3）对象不存在的错误： 误把尸体当活人而加以杀害。 例：犯罪嫌疑人甲看到自己的女儿和一个男孩儿玩儿的时候被小男孩欺负，于是冲出去推倒小男孩，小男孩摔倒后头碰石头死亡。为了掩盖罪行甲把男孩抱到自己的家中，放到猪圈里。后来甲感觉小男孩还没有死，于是又用磨盘砸他的头。事发后的尸检报告表明甲在用磨盘砸小男孩的时候，小男孩已经死亡。 分析： 甲把小男孩推倒导致死亡，行为人对死亡结果没有故意，属于过失。由于甲的行为没有伤害的行为，只能定过失致人死亡罪。甲后误认为小男孩没有死，产生了杀人的意图，实施了杀人的行为，因他对象认识错误，杀人的犯罪行为并没有得逞，因此甲的这个行为属于故意杀人罪（未遂），也是对象不能犯未遂，因此行为人应该以过失致人死亡罪和故意杀人罪（未遂）定罪处罚。 误把男性女性而加以强奸。 例：有些公园在晚上常常发生对女青年的性侵害行为，警察为了侦破此案，将男性警察化妆成妇女引诱犯罪嫌疑人。犯罪嫌疑人某甲发现警察化妆的妇女坐在椅子上，于是从后面将其推倒，欲实施强奸，后警察鸣枪示警。 分析： 行为人误把男警察当成妇女而实施强奸行为，有强奸犯罪的意图，但是客观上不能实施并被当场抓获。行为人有犯罪的故意也有着手实施犯罪的行为，只是因为对象认识错误，使行为人的犯罪行为没有得逞，构成强奸罪（未遂）。 误把两性人当成妇女而加以拐卖。 行为人把两性人误认为是妇女而拐卖给他人，后收买人发现该“妇女”是两性人。作为拐卖者发生认识错误，构成拐卖妇女罪（未遂）。 误把非毒品（面粉）当成毒品而加以贩卖等。 主客观认识不一致，成立犯罪未遂贩卖毒品罪（未遂）。对象不能犯未遂。 2.行为差误（打击失误、打击错误、目标差误，称方法错误不当） （1）同类行为差误（具体的事实错误中的行为差误）。 如行为人意图杀害甲，因行为差误，而误中乙。按照法定符合说，成立故意杀人罪既遂。 实例：伍某某欲打其叔误打其父案。 伍某某因酒后与其叔父发生争吵，取一大棒朝他叔父猛力打去，未击中其叔父，却将正在与其叔父说话的父亲打死。 （2）非同类行为差误（抽象事实错误中的行为差误）。 如意图毁坏财物而误中人或者意图枪击人而误中贵重财物，可以按照想象竞合犯处理，择一重处罚。 如果意图枪杀甲而误中乙致其轻伤，想象竞合犯，按故意杀人罪（未遂）定罪处罚。 应根据行为人的主观意图与客观事实分别认定。 3.行为错误 分为两种情况： 一是行为性质错误，常见的是“假想防卫”、“假想避险”。 尽管行为人在客观上造成了危害结果，但行为人主观上无犯罪故意，不能成立故意犯罪，有过失的，按过失犯罪处理；无过失则属于意外事件。 案例：一对男女青年在公园游玩，有几个流氓对女青年加以调戏，后男青年与流氓打斗起来。在公园值勤的便衣警察发现后，在没有亮明身份的情况下抓住男青年，男青年认为其是流氓的同伙，将其打伤。后本案起诉到法院。 分析： 原则上不能成立故意犯罪，男青年只有防卫的意图，没有伤害犯罪的意图。因男青年与流氓扭打时，警察上前并没有亮明身份且身着便衣，使男青年很自然的认为是流氓的同伙，所以本案属于不可预见的原因造成，属意外事件。 二是方法或手段错误 如误把假药当毒药来毒杀他人，按犯罪未遂处罚。不能犯未遂。 4.因果关系的错误。 因果关系的错误有三种情况： 第一种情况是行为人的行为没有发生结果，但行为人自以为发生了结果，构成犯罪未遂。 第二种情况是发生了某种结果，行为人自以为没有发生，也不以行为人的认识为转移，成立犯罪既遂。 第三种情况是结果确实发生了，行为人对导致结果的原因有误解。这种情况不影响定罪，也不影响既遂的成立。犯罪客观要件一、犯罪客观要件的要素： 包括具体要件或者是要素。 1.犯罪行为（危害行为） 2.行为的结果 3.行为的对象 4.行为的手段和方法 5.行为的时空条件 把要件分为必要要件和选择要件。 必要要件是指任何一个犯罪所必须要求的要件（要素）是必要要件。 选择要件是指行为之外的要件都属于选择要件。 行为是任何犯罪构成所必须具备的。 结果：有的罪有结果的要求，有的罪没有结果的要求。如一些危险犯定罪的要求是只要造成这种发生危险就可以。 二、危害行为 危害行为是在人的意志或者意识支配之下的行为，无意识的举动和非意识支配下的行为不能作为犯罪行为。 客观上分为两种基本形式：作为与不作为。 持有型形犯罪：如非法持有枪支弹药罪、非法持有毒品罪、非法持有假币罪，通说上认为是作为的犯罪行为。持有型形犯罪还带有继续犯或持续犯特点。 重点把握不作为的行为构成犯罪的条件。 不作为构成犯罪的前提条件： 1.行为人有作为的、特定的法律义务；具有特定性、法律性 2.不作为构成犯罪义务的来源包括： （1）法律的规定；可以是刑事法律规定，也可以是非刑事法律规定，如遗弃罪、偷税罪 （2）职务上、业务上的要求； 例如，国家机关工作人员有履行相应职责的义务，值勤的消防人员有消除火灾的义务等等。 注意：行为人必须在履行职务或者从事业务的活动中才会产生本义务 （3）法律行为引起的义务 主要指合同行为 例如，合同行为、自愿接受行为等可能导致行为人负有实施一定积极行为的义务。 （4）先前行为引起的义务 这是指由于行为人的某种行为使刑法所保护的合法权益处于危险状态时，行为人负有的排除危险或者防止危害结果发生的特定积极义务。（先行行为又叫前行行为） 例如，成年人带着儿童游泳时，就负有保护儿童生命安全的义务。 先行行为是否包括犯罪行为，在理论上存在争议：一种观点认为，先前行为包括犯罪行为，即犯罪行为引起危险也能成为义务来源；另一种观点认为，先前行为不包括犯罪行为，否则会使绝大多数一罪演变为数罪。 先前行为是否包括无过错行为，无过错行为导致了危险，先前行为应当包括无过错行为。例如，小孩在麦垛中玩被插中。 2.行为人能够履行该特定法律义务而不履行 法律规范与法律秩序只是要求能够履行义务的人履行义务，而不会强求不能履行义务的人履行义务。至于行为人能否履行义务，则应从行为人履行义务的主观能力与客观条件两方面进行判断。 三、不作为犯的理论分类：纯正（真正）的不作为犯和不纯正（不真正）的不作为犯 纯正的不作为犯或真正不作为犯，即刑法分则明文规定只能由不作为构成的犯罪。 如，偷税罪、遗弃罪、丢失枪支不报罪、属于纯正的不作为犯。 不纯正的不作为犯或不真正不作为犯，即行为人以不作为形式实施的通常作为形式的犯罪。 如，故意杀人罪。 在过去有一案例引起争议比较大，如妻子要自杀，丈夫不救助，置之不理，丈夫能不能构成不作为的犯罪。在实务中，有的定罪，有的没有定罪，定罪的情况妻子自杀是由于丈夫的某种过错行为所导致的。 区分作为与不作为具有重要意义，特别是不作为概念的确立，有利于合理确定犯罪范围，正确区分罪与非罪，在许多情况下，也有利于区分此罪与彼罪、一罪与数罪。 四、危害结果的意义 1.区分罪与非罪的标准之一。 2.区分犯罪形态的标准之一。 3.影响量刑轻重的因素之一。 危害结果的类型划分： 有的罪是以发生结果作为既遂条件的称为结果犯。 有些罪是以发生结果的危险作为犯罪既遂标准。 生产、销售不符合标准的医用器材罪，刑法修正案把这个罪作了修改，修改最重要的是把这个罪由“结果犯”修改为“危险犯”。生产销售不符合卫生标准的医疗器械医用卫生材料足以对人体健康造成危害，构成犯罪。 只要有实施行为而不要求发生结果的犯罪行为，行为实施完毕，犯罪既遂的，这类犯罪称为行为犯。 结果加重犯，刑法在基本的犯罪构成之外规定了要加重处罚的结果，按照刑法分则的具体规定要加重处罚。所以，结果加重犯只能是法定的，也就是刑法分则有明文规定的。还要注意行为人对这种加重犯的处罚结果通常是过失。但是，有些罪也有故意的。 五、因果关系的判断标准 1.条件说的判断标准与实例 2.因果关系与刑事责任的关系 注意因果关系的客观性。因果关系只是负刑事责任的客观条件之一，有因果关系未必都要负刑事责任。如果没有罪过或者不具备主体资格，即使有因果关系也不负刑事责任。 3.因果关系的中断 注意：介入的因素是异常的因素，也是行为人无法预料的因素。 下列关于刑法上因果关系的说法哪些是正确的？（2003年考题多选41） A.甲欲杀害其女友，某日故意破坏其汽车的刹车装置。女友如驾车外出，15分钟后遇一陡坡，必定会坠下山崖死亡。但是，女友将汽车开出5分钟后，即遇山洪暴发，泥石流将其冲下山摔死。死亡结果的发生和甲的杀害行为之间没有因果关系。 B.乙欲杀其仇人苏某，在山崖边对其砍了7刀，被害人重伤昏迷。乙以为苏某已经死亡，遂离去。但苏某自己醒来后，刚迈了两步即跌下山崖摔死。苏某的死亡和乙的危害行为之间存在因果关系。 C.丙追杀情敌赵某，赵狂奔逃命。赵的仇人郝某早就想杀赵，偶然见赵慌不择路，在丙尚未赶到时，即向其开枪射击，致赵死亡。赵的死亡和丙的追杀之间没有因果关系。 D.丁持上膛的手枪闯入其前妻钟某住所，意图杀死钟某。在两人厮打时，钟某自己不小心触发扳机遭枪击死亡。钟的死亡和丁的杀人行为之间存在因果关系，即使丁对因果关系存在认识错误，也构成故意杀人罪既遂。 答案：ABCD 六、行为对象 在刑罚分则中如果有特别规定，要注意它的特别规定。如侮辱国旗、国徽罪，行为对象是国旗和国徽；盗掘古文化遗址、古墓葬罪，行为对象是古文化遗址、古墓葬；强奸罪，行为对象是妇女。 客观要件中的行为手段或者方法，要注意有些特别规定。如，强奸罪、抢劫罪、劫持航空器罪等手段都是要求暴力、胁迫或其他方法。 客观要件中的行为的时空条件，如非法捕猎罪，非法捕捞罪，都是作为定罪要件的。而有些情况下，时空条件是作为加重处罚的情节。如抢劫罪中的在公共交通工具上抢劫、入户抢劫，对于地点的要求，不是对抢劫定罪的要件，而是属于抢劫罪加重处罚的情节。共同犯罪的成立条件第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 一、主体必须二人以上 1.人，包括自然人，也包括单位。 2.共同犯罪中的自然人与单位均须具有犯罪主体资格。 未达到刑事责任年龄或者没有刑事责任能力的自然人和不具犯罪主体资格的单位，不能成为共同犯罪的主体。 3.单位犯罪属于共同犯罪的情形可能有：（1）二个以上的单位共同犯罪；（2）一个单位和一个自然人共同犯罪。但一个单位犯罪中的单位与其直接责任人员不能构成共同犯罪。 二、必须有共同犯罪故意 共同犯罪的故意包含两层意思 1.各个共同犯罪人对该罪都有相同的犯罪故意。即使有共同的犯罪行为，但没有相同的犯罪故意内容的，不能成立共同犯罪。如一个以杀人意图、另一个以伤害意图进行的共同行凶行为。 2.各共同犯罪人之间存在着意思联络。在同时同地即便各自进行了相同的犯罪行为，如果行为人之间没有共同的故意犯罪意思联络，不能形成共同犯罪。 三、必须有共同犯罪行为 共同犯罪行为从分工来讲，包括实行行为、组织行为、教唆行为、帮助行为。有的人认为还包括共谋行为；从行为基本方式来看，可以是作为，也可以是不作为。 应当特别注意以下不认为是共同犯罪情况： （一）间接正犯不成立共犯（共同犯罪主体不适格） 间接正犯又称为间接实行犯。所谓间接正犯，是指把他人当作犯罪工具利用的情况。 间接正犯主要有两种情况： 1.利用无责任能力人，包括未达到法定的刑事责任年龄的人和没有刑事责任能力的精神病人实施犯罪。例如，唆使不满十四岁的人去杀人、伤害；利用相对负刑事责任年龄的人实施盗窃、抢夺或绑架。但利用限定刑事责任能力人实施犯罪的，应当成立共犯。 2.利用无辜者、不知情者实施犯罪。例如，利用无辜者、不知情者实施走私、贩卖毒品的犯罪。被利用的人可能是无辜的，也可能有其他犯罪故意或者过失。 如曾经考过一个例子：甲把头痛粉告诉乙说这是海洛因帮我去卖掉，乙帮甲卖掉了，卖完之后钱两个人分了。这种情况如何处理？（贩卖毒品罪未遂） （二）共同过失造成同一损害结果的，不构成共同犯罪 刑法25条明确规定，二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。各类重大责任事故方面的犯罪即是这方面的例证。 司法解释的例外规定：交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。 （三）同时犯不是共同犯罪 所谓同时犯，是指二人以上同时同地加害同一对象或实施性质相同的犯罪行为。如趁火打劫的例证。（四）先后实施的相关故意犯罪行为，彼此没有主观联系的，不成立共犯。 例如，甲将被害人打伤在地，乙路过，将与自己有仇的被害人用刀扎死。 （五）故意犯罪行为与过失犯罪行为共同造成同一危害结果的，不能成立共同犯罪。 如：监管人员甲某失职，罪犯乙某乘机脱逃，不成立共犯。甲某可以构成失职致使在押人员脱逃罪；乙某构成脱逃罪。间接正犯中“借刀杀人”