从案例看商业秘密的反不正当竞争法保护.doc

如何利用反不正当竞争法保护商业秘密张某与王某等侵犯商业秘密纠纷上诉案案件要旨：反不正当竞争法及其相关司法解释，均对行为人侵害权利人的商业秘密的不正当竞争行为作出了规定，如果行为人实施了侵害商业秘密的不正当竞争行为，给商业秘密权利人造成了损失，权利人可依约定或按照反不正当竞争法及其相关法律、司法解释等，以向仲裁机构提起仲裁、向工商行政管理机关申请查处侵权行为，或直接向人民法院提起诉讼的方式追究侵权人的法律责任，维护自己的合法权益。编者注：本文摘自北京唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案评析（中国法制出版社出版）。唐湘凌律师毕业于中国人民大学法学院，法学硕士，北京专业商业秘密律师，主要服务领域为公司法、知识产权等领域。在商业秘密领域，唐律师办理过大量涉及侵犯商业秘密的民事、刑事案件，积累了丰富的经验。唐律师曾代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托唐律师为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：，电话一、案件来源北京市朝阳区人民法院（2006）朝民初字第14500号、北京市第二中级人民法院（2007）二中民终字第02155号民事判决书。二、基本案情1998年4月，张某与案外人孙某、楚某、钱某共同创意、策划完成了中华女子乐坊创意策划文案（以下简称策划文案），该文案由前言、组织机构、形象定位、演出计划、演出活动范围等部分组成。其后，张某在策划文案的基础上创作完成了北京中华女子乐坊文化发展有限公司整合报告（以下简称整合报告）。该整合报告包括公司名称、经营范围、公司各部门工作与任务等7大部分。其中公司各部门工作与任务部分又包括中华女子乐坊形象定位、乐队编制、招生管理办法及工作任务和发展方向（5项任务）；音像事业发展部工作任务（10项任务）；形象设计中心工作任务；中华乐坊艺术学校管理办法发展方向等7小部分。中华乐坊艺术学校管理办法发展方向没有具体内容。在1998年至1999年间，张某与被告王某相识，张某曾向王某介绍其关于成立“中华女子乐坊”乐队演奏民乐的创意。张某希望王某投资，双方进行合作。对此，张某认可曾将整合报告和策划文案交给王某。2001年5月，王某与案外人孙某为世纪星碟公司创作完成了“女子十二乐坊”项目实施计划（以下简称实施计划），世纪星碟公司和王某提供的实施计划包括：“女子十二乐坊”乐队名称、图文标识与释义及品牌的保护；演出范围、对象及发展动向；相关签约条款、待遇及工作薪金详细条款；艺术指导及乐团训练事宜条款等6部分。2001年6月，世纪星碟公司成立后，随即建立了“女子十二乐坊”乐队，演奏新民乐，产生一定社会影响。2004年，原告张某认为王某以合作为名，采取不正当的手段骗取了其商业秘密整合报告，并在世纪星碟公司的女子十二乐坊中披露、实施、使用，侵犯其商业秘密。故诉至朝阳区人民法院请求判令王某和世纪星碟公司停止侵权行为、赔偿经济损失998元及精神损失1元、在国家级报纸及电视媒体上向其公开赔礼道歉。庭审中，张某主张其要求保护的商业秘密为整合报告的全部内容。被告王某和世纪星碟公司则共同辩称：张某主张王某1999年拿走了整合报告，但张某直到2004年才起诉，已经超过诉讼时效；张某主张作为商业秘密的整合报告只是实施策划文案的计划，而策划文案的作者并不是张某；张某对整合报告和策划文案也没有采取任何保密措施，且整合报告中所称的“民乐”、“女子乐坊”等均属于公知范围，不属于商业秘密；另外，张某没有证据证明其主张的侵权行为，也无直接证据证明将整合报告交给了王某。即使认定王某接触了整合报告，也是张某与其计划合作而介绍的，王某没有采取不正当的手段。综上，张某指控侵犯其商业秘密的证据不足，请求法院驳回其诉讼请求。法院查明，2004年7月，张某曾以王某、世纪星碟公司侵犯其著作权及商业秘密为由向朝阳区人民法院提起诉讼。但在诉讼中，张某放弃了侵犯商业秘密的诉讼请求，故法院仅对张某主张王某、世纪星碟公司侵犯其整合报告的著作权纠纷进行了审理，该案最终判决驳回了张某的诉讼请求。在该案中，王某和世纪星碟公司向法庭提交了实施计划，张某在此之前未见过该文件。实施计划的表现形式和内容与张某的整合报告一致。但经对比，二者基本内容及各部分内容均不相同，仅存在“女子”、“乐坊”个别相同的文字及反映了均要成立女子乐团演奏民乐的演出模式。另查明，2004年3月第27期中演月讯杂志上刊载了介绍“女子十二乐坊”乐队的文章，该文章没有王某和世纪星碟公司的署名。另，1991年采风乐坊在台湾成立，为四女二男组合，以胡琴、琵琶、扬琴、笛子、古筝、阮六种乐器演奏台湾地区民乐，在台湾及世界各地进行了大量演出。三、法院审理朝阳区人民法院认为：虽然王某及星碟公司组织成立“女子十二乐坊”乐队是在2001年，但张某在2004年看到中演月讯上的涉案文章并于同年（即曾以侵犯商业秘密为由）起诉，而实施计划是在2004年的案件审理过程中才见到，在王某和世纪星碟公司并未举证证明张某知道或者应当知道以上材料反映的事实的时间早于2004年的情况下，对于其提出的张某主张权利的时间已经超过诉讼时效的答辩理由，不应予以采纳。因张某主张整合报告构成商业秘密，而非策划文案，虽然策划文案上署名不只张某一个人，但整合报告上没有其他人署名，且策划文案和整合报告内容并不相同，因此，张某可以单独就整合报告主张权利。本案中，张某主张将整合报告交给了王某，但并未与王某签订任何保密协议，且不能证明交给王某的整合报告上有“机密”字样。现张某仅凭提交法庭的整合报告封面上有“机密”字样而主张其采取了保密措施，证据不足，故对其主张整合报告构成商业秘密，法院不予支持。综上，张某主张王某和世纪星碟公司侵犯其商业秘密，缺乏事实和法律依据。法院判决驳回张某的诉讼请求。张某不服原审判决，向北京市第二中级人民法院提起上诉，请求法院撤销原判、支持其原审诉讼请求。其上诉理由为：上诉人在原审已提供多份证据证明其对整合报告采取了保密措施，且交给王某的整合报告上载有“机密”字样，原审法院错误认定上诉人采取保密措施的证据不足，进而未认定整合报告构成商业秘密；原审判决认定事实不清，实施计划和整合报告的内容相同，两被上诉人的行为构成侵权。被上诉人王某、世纪星碟公司同意原审判决并辩称：上诉人没有证据证明其对整合报告采取了保密措施，且也无证据证明将带有“机密”字样的整合报告交付给了王某；前一案的生效判决已经认定实施计划与整合报告的内容不相同。因此，请求法院驳回上诉人的请求。在本案二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。上诉人张某主张实施计划和整合报告二者的篇章结构、选择编排、文字表达均相同，此外对原审法院查明的其他事实无异议。两被上诉人对原审法院查明的事实无异议。经法院比对，实施计划和整合报告中虽然均存在“女子”、“乐坊”等文字，且均描述了成立女子乐团演奏民乐的演出模式，但二者的具体内容及表达形式并不相同。据此，法院对原审法院查明的相关事实予以确认。北京市二中院经审理后认为，本案双方当事人争议的焦点问题是上诉人张某是否对整合报告采取了相应的保密措施，整合报告是否构成商业秘密；实施计划是否与整合报告内容相同，两被上诉人的涉案行为是否侵犯了上诉人张某主张的商业秘密。第一，上诉人张某是否对整合报告采取了相应的保密措施，整合报告是否构成商业秘密问题。根据相关法律规定，商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本案上诉人张某虽主张其对整合报告采取了相关保密措施，但未能充分举证证明。张某虽主张曾将整合报告交付王某，但并未与王某就此签订保密协议。而且根据本案现有证据，亦不能证明上诉人张某将带有“机密”字样的整合报告交付给了王某。综合上述事实，法院认定上诉人张某关于整合报告构成商业秘密的上诉主张，依据不足，不予支持。第二，关于实施计划是否与整合报告内容相同，两被上诉人的涉案行为是否侵犯了上诉人张某主张的商业秘密问题。虽然上诉人张某主张实施计划与整合报告内容相同，但根据查明的事实，二者仅在个别文字及演出模式的描述方面存在共同之处，而具体内容及表达形式并不相同，因此上诉人的上述主张缺乏事实和法律依据，法院不予支持。鉴于整合报告并不构成商业秘密，对于上诉人关于两被上诉人侵犯了其商业秘密并要求其承担相应法律责任的上诉主张，法院亦不予支持。综上所述，北京市二中院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。四、律师点评本案中，张某主张其整合报告构成商业秘密，王某和世纪星碟公司的实施计划与其商业秘密内容相同，侵犯其商业秘密，行为构成了不正当竞争。但法院最后却以张某的整合报告不构成商业秘密，二被告未侵犯其商业秘密，不构成不正当竞争行为判决张某败诉。那么，反不正当竞争法对侵犯商业秘密的行为作了那些规定，商业秘密权利人又该如何利用反不正当竞争法及相关法律法规来保护自己的商业秘密呢？反不正当竞争法第十条：经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密：（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。第二十条：经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者的侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害 ，可以向人民法院提起诉讼。第二十五条：违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。2007年最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释更是从第九条至第十七条都规定了侵犯商业秘密的不正当竞争行为的有关内容。第九条：有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的“不为公众所知悉”。 具有下列情形之一的，可以认定有关信息不构成不为公众所知悉：（一）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例； （二）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得； （三）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露； （四）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开； （五）该信息从其他公开渠道可以获得； （六）该信息无需付出一定的代价而容易获得。 第十条：有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势的，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的“能为权利人带来经济利益、具有实用性”。 第十一条：权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的“保密措施”。 人民法院应当根据所涉信息载体的特性、权利人保密的意愿、保密措施的可识别程度、他人通过正当方式获得的难易程度等因素，认定权利人是否采取了保密措施。 具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施： （一）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容； （二）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；（三）在涉密信息的载体上标有保密标志； （四）对于涉密信息采用密码或者代码等； （五）签订保密协议； （六）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求； （七）确保信息秘密的其他合理措施。第十二条：通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法第十条第(一)、（二）项规定的侵犯商业秘密行为。前款所称“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。第十三条：商业秘密中的客户名单，一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。第十四条：当事人指称他人侵犯其商业秘密的，应当对其拥有的商业秘密符合法定条件、对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同以及对方当事人采取不正当手段的事实负举证责任。其中，商业秘密符合法定条件的证据，包括商业秘密的载体、具体内容、商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等。第十五条：对于侵犯商业秘密行为，商业秘密独占使用许可合同的被许可人提起诉讼的，人民法院应当依法受理。 排他使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼，或者在权利人不起诉的情况下，自行提起诉讼，人民法院应当依法受理。 普通使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼，或者经权利人书面授权，单独提起诉讼的，人民法院应当依法受理。 第十六条：人民法院对于侵犯商业秘密行为判决停止侵害的民事责任时，停止侵害的时间一般持续到该项商业秘密已为公众知悉时为止。 依据前款规定判决停止侵害的时间如果明显不合理的，可以在依法保护权利人该项商业秘密竞争优势的情况下，判决侵权人在一定期限或者范围内停止使用该项商业秘密。 第十七条：确定反不正当竞争法第十条规定的侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行；确定反不正当竞争法第五条、第九条、第十四条规定的不正当竞争行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。 因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的，应当根据该项商业秘密的商业价值确定损害赔偿额。商业秘密的商业价值，根据其研究开发成本、实施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素确定。依据上述规定，如果行为人实施了侵害权利人商业秘密的不正当竞争行为，给商业秘密权利人造成了损失的，权利人可依约定或按照上述的反不正当竞争法及其相关法律、司法解释等，以向仲裁机构提起仲裁、向工商行政管理机关申请查处侵权行为，或直接向人民法院提起诉讼的方式追究侵权人的法律责任，维护自己的合法权益。本文摘自唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案评析（中国法制出版社）。唐湘凌律师，北京律师事务所合伙人，毕业于中国人民大学法学院，法学硕士。湖南邵阳人。主要服务领域为公司法、知识产权等领域。在商业秘密领域，唐湘凌律师办理过大量涉及侵犯商业秘密的民事、刑事案件，积累了丰富的经验。唐湘凌曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托唐湘凌律师为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：，电话由于唐湘凌律师办理过大量商业秘密案件，在商业秘密领域比较有影响，并就商业秘密的法律保护多次接受知识产权报、科技日报等全国性报社采访。以下为唐湘凌律师关于商业秘密保护观点的报道：知识产权报第文章涉及侵犯商业秘密罪的若干问题：唐湘凌律师办理过多起涉及商业秘密的案件，对企业商业秘密保护的现状深有感触，“一些企业笼统的以为自己采取保密措施的信息的全部是商业秘密，实际上司法机关会因为该类信息不符合商业秘密的法定条件而驳回。”知识产权报文章涉及侵犯商业秘密罪的若干问题：唐湘凌律师认为，鉴于地方基层涉及侵犯商业秘密的案件发案率不高，有时一个基层法院几年都遇不到一个侵犯商业秘密案，加之商业秘密犯罪案件往往涉及很多专业性极强的问题，基层法院缺乏办案经验，比如这次会上研讨涉及的刑事案例，是武汉一个基层法院受理的第一个侵犯商业秘密罪的案件，该案从公安立案侦查到检察院起诉至法院历经一年多的时间，现在法院审理又面临截然相反的两个鉴定结论在“打架”。把如此棘手的一个知识产权刑事案件交给从未有类似案件审判经验的基层法院审理