转让定价的定义.doc

一、转让定价的概述转让定价的定义及其起源一、转让定价及其性质、特征所谓转让定价是指关联企业之间在销售货物、提供劳务、转让无形资产等时制定的价格。通过转让定价所确定的价格称为转让价格。转让定价主要发生在国与国之间，指跨国公司集团内部分设在两个国家但隶属同一法人企业的两个机构或同属一个公司集团的两家关联企业进行交易时的内部作价。转让定价应定义为:跨国关联企业之间通过各种方式转移资源或义务的关联交易价格。在跨国经济活动中，利用关联企业之间的转让定价进行避税已成为一种常见的税收逃避方法，其一般做法是：高税国企业向其低税国关联企业销售货物、提供劳务、转让无形资产时制定低价；低税国企业向其高税国关联企业销售货物、提供劳务、转让无形资产时制定高价。这样，利润就从高税国转移到低税国，从而达到最大限度减轻其税负的目的。 正常价 正常价 母公司（高税地） 进货方 销货方 母公司（高税国） 进货方 销货方 正常价 子公司（低税国） 正常价转让定价不会发生在两个独立企业之间，它只会发生在关联企业之间:转让定价并非根据国际市场上的供求情况制定，而是根据跨国公司的全球战略和整体利益人为制定的，它反映了跨国公司内部贸易在价格上的全部特征，是一种“非正常交易价格、随着跨国公司的进一步发展，从而需要运用转让定价策略来保证其资源在企业内的最佳配置，以实现企业整体利益的最大化，并促使各利润中心有效经营，而且，由于生产和资本国际化的进一步加快，国际市场竞争的更加激烈，跨国公司为了在激烈的竞争中取胜，又运用转让定价作为其实施全球战略的一种重要策略。综上所述，转让定价具有以下特征:1.具有转让定价行为的公司具有跨国性。如果母子公司都设在同一国家或地区内，其外部条件也相同，就没有必要进行转让定价，只有设立在两个或两个以上国家和地区的外部条件差别较大才可能利用这种差别，以高于或低于正常市场价格交易转移其利润进行避税。所以本文所论述的转让定价是属于跨国公司的转让定价行为。2.通过转让定价转移利润的数额具有隐蔽性。因为定价是内部做出的决定，其中到底包含着多少利润额，局外人是不可知的。3.转让定价操作具有连续性。因为转让定价利润额是隐蔽的，除非该国税法规定税务征管机关稽查时可以用局外正常交易价格的原则来判断公司的价格是否合法，否则没有别的办法可以认定其避税。4.转让定价的高低具有双向性。今天甲公司价格定得高明天就可以定得低，今天某商品定得低，明天就可能定得高。也就是说这种定价的高低完全在于是否有利于转移利润，因此，它是双向的。(二)转让定价产生的经济基础转让定价的产生具有一定的经济基础，具体表现在以下三个方面:1.转让定价是跨国公司跨国经营的必然产物。首先，跨国公司内部贸易是转让定价产生与发展的标志与前提。作为一个由母公司及众多海外子公司组成的统一经营实体，其内部母公司与子公司及各子公司之间都存在着经常性的大量资金、中间产品等流动，由此产生了转让定价。其次，转让定价又是跨国公司组织管理控制形式变化的产物。转让定价策略最初是跨国公司总部对下属子公司控制的一种手段。这种手段是20世纪50年代工业发达国家工商业组织权利下放所产生的必然结果。20世纪50年代以前，跨国公司多采取以母公司为中心的高度集权管理体制，以保证母公司对子公司的控制。随着跨国公司的发展壮大，高度集权管理体制已不适应生产发展的需要，许多大公司将高度集权改变为集权下的分权管理体制。一些复杂的制造业和销售机构将它们高度集中的经营权下放到下属众多的利润中心，作为刺激生产发展的一种手段。在子公司自主权日益扩大的情况下，需要运用转让定价政策来保证其资源按理想的方式在公司体系内进行分配。这样一方面可以促使子公司管理人员有效率地经营利润中心，另一方面也使跨国公司整体获得利益，此外转让定价还可作为评价和监督子公司的一种手段。最后，转让定价也是跨国公司实现全球战略、谋求最大利润的重要手段。跨国公司是以争夺全球的销售市场为目标的，这种目标促使跨国公司在全球范围内有效地使用资本、技术、人力和物力，进行资源的全球化配置。由于转让定价具有灵活性，即在一定程度上不受制于国际市场一般供求关系的影响，从而可运用于跨国公司的全球化战略，利用各国税率、利率、外汇管制等经济环境及政治文化气候的差异，使公司获得最大利润。2.各国税负的差异。从跨国公司的主观战略意图上讲，它的税负策略，就是要通过各种途径尽力减轻整个公司的总体税负。而客观存在的各国税负的差异恰恰是跨国公司形成转让定价的土壤。由于各国政治制度的不同，决定了各国税负政策、税收制度、税种的差异。具体来讲:(l)税率的差异。有的国家所得税税率最高可达50%，有的国家只为150/00。(2)征收方式的差异。各国在征收进口税时，可采用各种方式计征，如从量税、从价税、选择税。(3)税基的差异。如各国税务当局对所得税基即应税所得有不同的计算方法。在计算应税所得时，各种扣除项目不统一。在税率一定的条件下，税基的大小直接影响到所得税负的高与低。(4)各国在税法有效实施与管理水平上也有一定的差异。3.多个独立的价格市场的存在。当跨国公司所面对的不是单一的价格市场而是几个或数十个相互间具有独立性且价格需求弹性不同的价格市场时，转让定价就应运而生。从理论上讲，跨国公司可以利用相互分割的价格市场，利用需求弹性的差异，借助于不同国家实施差别定价，以增加跨国公司的整体利润。2.1.2转让定价的作用与国内企业相比，跨国企业的多国经营使转让价格在更广泛的国际间得以运用。跨国企业运用转让定价的作用是多方面的，主要包括优化资金配置、减轻总体税负、调节利润水平、避免限制和风险等几个方面。一、优化资金配置转让定价是跨国企业内部资金进行再配置的一种手段。跨国企业对外进行直接投资，总希望能够自行控制资金的调拨与配置。然而，东道国(特别是发展中国家)往往对当地子公司的资金向国外的转移施加某些限制，如对利润汇回的限制和外汇管制等。在东道国的非常时期，资金还有被冻结的可能。母公司如果想把资金从一个国家中转移出去，就可以以较高的价格向该国子公司出售货物或劳务等，从而绕过这些限制。反之，如果母公司想向某国转移资金，它就可以以较低的价格向该国子公司出售货物或劳务等。同样，资金配置的这种方式还可以通过调节子公司出售给母公司的产品的价格以及姐妹公司之间的交易价格来实现二、减轻总体税负(降低所得税、降低关税)如何减轻总体税负是跨国企业在制定转让定价时所要考虑的一个重要因素。跨国企业希望运用转让定价来逃避或减轻公司整体税负(包括所得税、关税等)。各国的税则税率是不一样的，跨国企业可以通过转让定价将较多的利润留在低税率国家，将减少的利润留在高税率国家，以增加其总体税后收益。另外，跨国企业还可以通过转让价格与“避税港”、区域性关税同盟协定等配合来降低税负。三、调节利润水平(调低子公司利润水平、调高子公司利润水平)跨国企业通过调高或调低转让价格，还可以调节各子公司的利润水平。通过调低利润水平可以达到以下目的:1.子公司在当地获得较高利润，可能成为工资上升和其他福利开支增加的诱因，同时也易引起东道国政府的注意和反感，有可能导致强制国有化的不利后果。跨国企业通过转让价格来提高子公司的生产成本，以降低利润率，减轻子公司的压力。2.子公司利润水平过高，会导致更多的竞争对手进入同一市场，增加子公司的竞争压力。当地竞争对手越多，子公司就越容易与东道国政府产生利益冲突和矛盾。所以跨国企业通过转让价格来转移子公司的利润，掩盖其真实盈利状况。3.在跨国企业与当地企业的合资企业中，利润是根据各自的出资比例进行分配的，因而从跨国企业的角度看，并非利润越多越好。跨国企业会设法运用转让定价，尽量在分配前将利润转移到母公司或其他子公司，压低合资企业的利润，减少当地合资者的收益。因此，在合资企业中，转让价格往往是个非常敏感的问题。容易引发矛盾和对立情绪。跨国企业运用转让定价，调高子公司利润，其主要目的是:1.使子公司帐面上体现出适当的利润率，从而支持该子公司的信誉，在东道国树立良好的形象，以便在当地市场上获得更多的贷款机会。2.对于在国外新创设的子公司，跨国企业除在资金等方面给予资助外，往往还通过降低向子公司供应所需产品的价格，予以扶持，从而使之树立较高的信誉，增强其竞争能力。3.对于在竞争中处境不佳的子公司，跨国企业也可以通过转让定价，使该子公司的盈利水平和财务状况得以人为的改善，削弱国外竞争对手的相对地位。四、规避管制和分散风险世界上大多数国家对外国企业在本国的经营活动以及外资的跨国流动都进行了严格的管理和控制，以限制不利于本国的行为。跨国企业运用转让定价可以在一定程度上绕开这些限制。在政治局势不稳定的国家，跨国企业的正当权益往往得不到保障，面临财产被剥夺、财产被国有化的风险。转让定价同样可以使跨国企业在某种程度上规避这些风险。1.规避外汇管制。许多国家政府为了改善其国际收支状况，避免外汇流失，往往还实行外汇管制。很多国家对外国公司在该国取得的利润的汇出份额做出了严格的限制，或对利润汇出征收较高的预提所得税。对此，跨国企业也可以通过转让定价来避开各种限制。跨国企业可以采取提高向子公司提供产品或劳务的转让价格，将该子公司的资金转移到母公司或其他子公司。跨国企业还可以利用高额贷款，将子公司的资金以支付利息方式转出，以避免东道国的资金管制。2.规避对最终产品的价格限制。一些东道国政府根据生产成本对某些产品做出最高价格的限制。为了提高市场价格，跨国企业就以转让高价的形式来人为提高子公司的生产成本，从而达到提高售价的目的。3.规避反倾销法和反垄断法的限制。许多工业国家都颁布了反倾销法。反倾销法的目的在于保护国内的制造商免受国外大公司非正常低价产品的冲击。跨国企业可以通过转移高价来提高生产成本，来避免受到倾销的指控。很多国家还制定了反垄断法。但有些国家不是根据产品在市场上所占的份额而是根据产品的销售价格水平来判断是否存在垄断行为。跨国企业可以采用转移低价来降低中间产品的价格，从而降低售价，以避免垄断的嫌疑。4，减少通货膨胀风险。世界性的通货膨胀，使企业货币性资产的购买力下降。为了减少这种损失，跨国企业往往以转移高价向子公司提供其商品和劳务，或以转移定价获取子公司的商品和劳务，提前或延缓这些资金的转移，以避免货币购买力的损失和外汇风险。5.减少政治风险。为了尽量减少企业可能遭受东道国政府剥夺其财产的风险，跨国企业常常将向子公司出口的产品的转让价格调高，借以转移子公司的资金;或将子公司出口的产品转让价格调低，借以转移子公司的存货，以避免被没收的风险。转让定价在实现跨国企业的全球战略上确实起到了重要的作用。然而，它的运用也受到了很大的限制，许多国家都制定了相应的控制或限制转让定价的法规。2.2.2跨国公司利用转让定价避税的主要方法尽管转让定价本身并不必然代表避税行为，但其毕竟为跨国公司进行国际避税提供了方法和途径，跨国公司可以通过转让定价调整位于不同国家(亦即不同税收管辖权)的关联企业之间的利润分配，从而实现其纳税最小化、利润最大化的目标。当转让定价与市场价格一致时，则转让定价只反映了跨国公司的一种内部经营和管理策略，当转让定价与市场价格不一致时，则仅反映了上述策略，更可能产生避税的结果。国际避税意义上的转让定价主要是指位于不同国家之间的关联企业内部价格与国际市场价格之间存在差异，进而存在避税可能的情况。正因为转让定价存在税务动机与非税务动机的交织，各国在处理跨国公司转让定价问题上，总是一方面承认其具有的公司内部经营管理职能，另一方面密切注意其与市场价格之间的差异并随时进行调整，以消除对纳税的影响，也正因为如此，各国处理转让定价的侧重点，才集中于认定转让定价是否与市场价格相偏离，而非强调纳税人在动机上是否存在逃避税收的企图。通过转让定价方法进行国际避税，主要发生在跨国关联企业之间即在不同国家的公司之间或多或少存在相互控制关系的公司群。利用转让定价转移征税对象主要发生在股权控制达到一定程度的母子公司之间，或同一公司控制下的两个具有独立法人地位的子公司之间。由于存在共同的、一致的利益关系，它们之间发生的商品和劳务交易、信贷、特许权转让、财产租赁等经济往来不按公平价格进行，而通过人为的提高或压低交易价格的办法，实现把利润从高税国转移到低税国的目的。根据不同的交易对象，常用的方法有:有形资产的销售、有形资产的使用、无形资产交易、贷款和服务收费与管理成本分摊等五种。二、转让定价税制及其基本内容所谓转让定价税制，就是按照一定的原则，通过国家法律形式规定的对关联企业转让定价进行纳税管制和调整的制度、方法和措施的总称。转让定价税制是针对关联企业转让定价这样一种特定的定价行为的征税制度，所以它并非一种专门的税制，而是完整的税收制度体系中一个特殊组成部分。转让定价税制与所得税制直接相关，是完整的所得税体系中的一个特殊组成部分。建立完善的转让定价税制是进行国际反避税的重要手段。转让定价税制作为一个完整的体系，其基本内容包括:转让定价税制的主体一关联企业的认定，转让定价税制的客体业务范围，转让定价税制的基本原则和分配标准，转让定价的调整方法，转让定价的审查、调整和相应调整，转让定价税制的处罚，预约定价制等。在本章以下的部分笔者将对除预约定价协议问题外上述这些基本内容，也即转让定价税制的基本理论问题进行详细的阐述，以建立起转让定价税制的基本理论体系。1.转让定价税制的特点转让定价税制作为完整的所得税体系中的一个特殊组成部分，有着不同于一般所得税制的特点。纵观各国的转让定价税制，主要有下列特点:第一、让定价税制只适用于本国公司与他国关联企业间的交易，而不适用于本国国内的公司间的交易。第二，转让定价税制不仅是针对关联企业的税收问题而设立的，凡是因跨国性交易价格的不合理而导致交易双方不能真实反映其所得的，都属于转让定价税制规制的范畴。第三，转让定价税制适用于国与国之间企业的交易，属于国际所得税法范畴，容易产生双重征税问题，存在着一国“初次调整”和另一国“相应调整”的情况。2.转让定价税制的适用范围第一，转让定价税制适用于国内公司与外国关联企业间的商品交易、资产转让、提供劳务、无形资产和贷款等行为，并根据公平原则，对关联企业不正常的交易价格进行调整，以确保应属于本国的税源。转让定价税制不适用于个人。第二，转让定价税制不仅适用于国内母公司或子公司与设立在国外的母公司或子公司以及兄弟公司之间的交易，也适用于形式上通过第三者中介而实质上是关联企业的交易。第三，除上述情况之外，各国在转让定价税制中还规定，凡属下述情形之一者，即构成关联企业关系:一国公司职员兼任另一国公司高级经理人员并超过半数以上的;一国公司职员兼任另一国公司的最高职务的;一国公司的生产经营依赖于另一公司的;一国公司的生产经营依赖于另一国公司提供的工业产权才能进行的。（关联企业的认定）三。转让定价税制的主体关联企业关联企业(AssociatedEnterprises)的认定和正常交易价格的计算，是转让定价税制的核心，也是实施转让定价税制中的难点。二战以后，随着跨国经济业务的飞速拓展，跨国企业通过转让定价进行国际避税，已成为国际所得税法中的一个主要问题。各国在处理这类问题时，首要的问题是判明有关的国内外企业之间是否存在关联关系。只有存在关联关系的企业，才能成为转让定价税制的主体而纳入转让定价税务管理的范畴，才能受到税法中转让定价有关条款的管制。为此，许多国家在税法中都对如何判明企业之间的关联关系做出尽可能明确的规定。关联企业是现代社会经济生活中一种日趋重要的经济现象，但也是一种尚未得到大家充分认识和了解的法律现象。我们在世界各国的公司法、证券法、会计法、海关法、反垄断法以及税法等许多法律中，都能看到关联企业这一法律现象的相关条款。各国在以上法规中，均对如何判断企业之间是否存在关联关系，做出了规定。通过法律透视，可将关联企业的这一法律概念的特质概括为:一种具有独立法人人格的企业之间的联合体，是多种联系纽带连结而成的企业群体，其形成必定是基于特定的经济目的。联合国(UN)和OECD分别制定了“国际税收协定范本”，原则上规定，凡符合以下两个条件之一的便构成关联企业关系:一是缔约国一方企业直接或间接参与缔约国另一方企业的管理、控制和资本，二是同一人直接或间接参与缔约国一方企业和缔约国另一方企业的管理、控制和资本。由于各国对关联关系的法学理论不尽相同，因而，尽管各发达国家税法对此几乎都有规定，内容却差异很大。但是，纵观世界各国的转让定价税制，大多数国家都从“控制”的角度来解释“关联企业”，并将是否存在控制作为判定“关联企业”的基本标准。同时，不仅注重股权控制，