《民事诉讼法总论及分论》笔记.doc

民事诉讼法总论及分论笔记民事诉讼法总论1、诉权是指当事人请求法院行使审判权以保护其民事权益的权利。诉权是法律赋予当事人的一项基本权利，是当事人进行诉讼活动的前提和基础。2、民事诉讼中的对等原则是指一国法院在民事诉讼中对他国公民、组织的诉讼权利加以限制的，他国法院对该国公民、组织的民事诉讼权利给以同样的限制。3、回避制度是指人民法院审判民事案件的审判人员或者其他有关人员，遇有法律规定的情形，应当主动退出本案的审理，当事人及其代理人也有权请求更换上述人员的制度。包括申请回避和自行回避两种。4、管辖恒定是指法院对某个案件是否享有管辖权，以起诉时为准，起诉时对案件享有管辖权的法院，不因确定管辖的因素在诉讼过程中发生变化而受影响。5、中级人民法院管辖的第一审民事案件（1）重大涉外案件重大涉外案件是指争议标的额大，或者案情复杂，或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。（2）在本辖区内有重大影响的案件。（3）最高法院确定由中级法院管辖的案件。包括：a、除专利行政案件以外的专利纠纷案件；b、海事、海商案件；c、重大的涉港、澳、台的案件。6、一般地域管辖的例外规定“原告就被告”原则适用于绝大多数民事案件，但也有例外，适用“被告就原告”：（1）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼。（2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。（3）对被劳动教养的人提起的诉讼。（4）对被监禁的人提起的诉讼。此外，民诉法意见还补充了几点：（5）被告一方被注销城镇户口的（6）追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的（7）非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人（8）夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件（9）夫妻双方离开住所地超过一年，一方提起离婚的案件，被告无经常居住地的7、特殊地域管辖又称特别管辖，是指以诉讼标的所在地、法律事实所在地为标准所确定的管辖，是相对于普通地域管辖而言的。（普通地域管辖以法院辖区和当事人的隶属关系为标准确定）8、特殊地域管辖的几种情形 （1）因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地法院管辖。（2）因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或保险标的物所在地法院管辖。（3）因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或被告住所地法院管辖。（4）因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或被告住所地法院管辖。（5）因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或被告住所地法院管辖。（6）因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或被告住所地法院管辖。（7）因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或被告住所地法院管辖。（8）因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或被救助船舶最先到达地法院管辖。（9）因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或航程终止地法院管辖。9、专属管辖是指法律强制规定某类案件专属于特定法院管辖，其他法院无管辖权，当事人也不得以协议变更的管辖，专属管辖具有极强的排他性。下列案件为专属管辖：（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖。（2）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地法院管辖。（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖。10、协议管辖又称约定管辖或合意管辖，是指当事人双方依照法定条件，在纠纷发生前后通过书面方式自主合意约定管辖法院。须具备下列条件：（1）协议管辖只适用于第一审民事案件。（2）协议管辖只适用于合同纠纷。（3）协议管辖所约定的法院须为法定范围内的法院，即须在被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地或标的物所在地等与合同纠纷有实际联系的地点的法院中选择，而不能超出这个范围。（4）协议管辖须用书面形式约定，而不能用口头形式。（5）协议管辖不能违背民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。上述五个条件必须同时具备，缺一不可。11、共同管辖和选择管辖共同管辖是指两个或两个以上法院对同一案件都享有管辖权。选择管辖是指两个或两个以上的法院对同一案件都有管辖权时，当事人可以选择其中一个法院提起诉讼。12、牵连管辖又称合并管辖或连带管辖，是指对某个案件有管辖权的法院，可以一并审理与该案有牵连的其他案件。13、移送管辖（无管辖权法院 有管辖权法院）是指法院受理案件后，发现该案不属于本院管辖，而依法将案件移送给有管辖权的法院审理。移送管辖实际上是案件的移送，而不发生管辖权的转移。14、指定管辖是指上级法院依法以裁定方式指定其辖区内的下级法院对某具体案件行使管辖权。适用下列情况：（1）接受移送案件的法院认为受移送的案件依法不属于本院管辖的，应报请上级法院指定管辖。（2）有管辖权的法院由于特殊原因而不能行使管辖权的，由上级法院指定管辖。（3）法院之间因管辖权发生争议而又协商不成的，应报请他们的共同上级法院指定管辖。15、管辖权的转移（有管辖权法院 无管辖权法院）是指由上级法院决定或同意，将案件的管辖权由上级法院转移给下级法院，或者由下级法院转移给上级法院。管辖权转移在上下级法院之间进行，通常在直接的上下级法院之间进行，是民事诉讼法在某些特定情形下，为便于或有利于诉讼，对级别管辖所规定的变通措施。16、管辖权异议是指当事人认为受诉人民法院或受诉法院向其移送案件的法院对案件无管辖权时，而向受诉法院或受移送案件的法院提出的不服管辖的意见或主张。17、当事人的诉讼权利 （1）保障当事人进行诉讼的权利包括：a、请求司法保护的权利；b、委托诉讼代理人的权利；c、申请回避的权利；d、使用本民族语言文字进行诉讼的权利。（2）维护当事人实体权利的诉讼权利包括：a、收集、提供证据的权利；b、进行辩论的权利；c、申请财产保全的权利；d、查阅和复制本案有关资料的权利等。（3）处分实体权利的诉讼权利包括：a、请求调解和自行和解的权利；b、提起反诉的权利；c、提起上诉和申请再审的权利等。（4）实现民事权益的诉讼权利即当事人申请执行的权利。18、正当当事人是指就特定的诉讼，有资格以自己的名义成为原告或被告，因而受本案判决拘束的当事人。日本和我国台湾地区的学者称之为当事人适格。19、诉讼担当是指本来不是民事权利或法律关系主体的第三人，对他人的权利或法律关系有管理权，以当事人的地位，就该法律关系所产生的纠纷而行使诉讼实施权，所受判决的效力及于原民事法律关系的主体。20、非法人团体（其他组织）是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。包括：一是不具备法人资格的合伙组织及其他企业；二是银行、保险公司的分支机构。21、普通的共同诉讼是指当事人一方或双方为二人以上，其诉讼标的为同一种类，人民法院认为可以合并审理，并经当事人同意而共同进行的诉讼。普通的共同诉讼是可分之诉，这类诉讼是合并审理还是分开审理，取决于当事人的同意和人民法院的决定。22、必要的共同诉讼是指当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的诉讼。必要的共同诉讼人具有共同的权利和义务，因而是不可分之诉，人民法院必须合并审理和判决。23、第三人是指对于已经开始的诉讼，以该诉讼的原被告为被告提出独立的诉讼请求，或者由该诉讼中的原告或被告引进后主张独立的利益，或者为了自己的利益，辅助该诉讼一方当事人进行辩论的诉讼参加人，包括有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。24、有独立请求权的第三人是指对于已经开始的诉讼，以该诉讼的原被告为被告提出独立的诉讼请求而参加诉讼的人。25、无独立请求权的第三人是对当事人双方的诉讼标的虽然没有独立的请求权，但是案件处理结果同他有法律上的厉害关系，可以申请参加诉讼或者由人民法院通知他参加诉讼的人。26、集团诉讼起源于英国，在美国得到发展并逐步完善。所谓“集团诉讼”，是将人数不确定的具有同一事实或法律关系的多数当事人，拟制为一个群体即“集团”，“集团”中的一人或数人起诉视为代表“集团”中所有的当事人起诉。法院对“集团”诉讼所做判决效力及于“集团”中的每一个人。“集团诉讼”是群体诉讼的高级形态，也是用来解决多数人诉讼问题的。27、代表人诉讼又称群体诉讼，它是指当事人一方或者多方人数众多，人数众多的一方当事人由其中一人或数人为代表人进行诉讼，并接受由此而产生的诉讼结果的诉讼形式。注：这个概念人大的教材上没具体的提，我参考的是谭兵的民事诉讼法学，九五规划教材，法律出版社。28、代表人诉讼的要件 （1）当事人人数众多。包括人数确定的代表人诉讼和人数不确定的代表人诉讼，下限为10人以上，上限不加限制。（2）众多当事人一方诉讼标的相同或属于同一种类。人数确定的代表人诉讼，内部关系可能是必要的共同诉讼人关系，也可能是普通的共同诉讼人关系；人数不确定的代表人诉讼，内部关系一般是普通的共同诉讼人关系。（3）诉讼请求或抗辩方法相同。（4）代表人合格。合格的代表人应具备下列条件：a、必须是他所代表的一方当事人中的一员；b、具有相应的诉讼行为能力；c、能够维护被代表的全体成员的合法权益。29、代表人诉讼和集团诉讼的区别（1）代表人诉讼是将不确定的人数划分为确定的人数的程序；集团诉讼在诉讼的时候人数就是不确定的，没有参加也被视为当事人。（2）诉讼代表人的产生，我国是积极的明确的授权；集团诉讼则是“拟制”，即“集团”中一人或数人起诉视为代表“集团”中的所有当事人起诉。（3）代表人诉讼要求诉讼标的或是同一的，或是同一种类的；而在集团诉讼中，只要和同一事实或同一法律关系或者说同一法律关系或同一事实所涉及的人，都可以视为共同诉讼人，其范围更广。注：这个区别是我从我的本科民诉笔记中提取出来的，作为一个知识点让大家了解。30、诉讼代理人的概念和特征诉讼代理人，是指依照代理权，以当事人的名义代为实施或接受诉讼行为，从而维护该当事人利益的诉讼参加人。诉讼代理人代理当事人进行诉讼活动的权限，称为诉讼代理权。特征：a、 须具有诉讼行为能力；b、 须在代理权限范围内进行诉讼活动；c、 须以被代理人名义进行诉讼活动；d、 诉讼代理的法律后果直接归属于被代理人；e、 诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼。31、法定诉讼代理人是根据法律规定代理无诉讼行为能力的当事人进行民事诉讼活动的人。特征：a、 其代理权源于法律的直接规定；b、 代理的对象仅为无诉讼行为能力的人；c、 代理人的范围仅限于对当事人享有亲权和监护权的人；d、 法定诉讼代理权既是一项权利，又是一项义务。e、 在诉讼中处于与当事人相类似的诉讼地位，有权代为一切诉讼行为。32、指定诉讼代理人是指在无诉讼行为能力的当事人没有法定代理人，或其法定代理人不能行使代理权的情况下，由法院依职权为该当事人指定的诉讼代理人。指定诉讼代理人须具备的条件是：a、须具有诉讼行为能力；b、须具备适当的品质；c、须不存在损害当事人利益的可能性；d、须自愿同意接受法院指定。指定诉讼代理人在诉讼中处于与法定代理人类似的诉讼地位，从维护当事人的合法利益出发，可以依法代当事人为一切诉讼行为。33、委托诉讼代理人是指接受当事人、法定代理人、诉讼代表人或法定代表人的授权委托，代为进行诉讼活动的人。特征：a、 委托诉讼代理权基于委托的授权而发生；b、 诉讼代理事项和权限一般由委托人自行决定；c、 委托人和受托人都具有诉讼行为能力；委托诉讼代理权的产生基于委托人授予代理权的意思表示，委托他人代位诉讼必须向法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书。34、民事诉讼证据的种类，和刑诉证据种类比较记忆。35、证据保全是指法院对有可能灭失或以后难以取得、对案件有证明意义的证据，根据诉讼参加人的申请或依职权采取措施，预先对证据加以固定和保护的制度。广义的证据保全还包括诉讼外的保全，指公证机关根据申请，采取公证形式来保全证据。36、证明对象是指诉讼参加人和法院运用证据加以证明的对案件的解决有法律意义的事实。一般包括：一是当事人主张的有关实体权益的法律事实，二是当事人主张的程序法律事实，三是证据材料，四是习惯、地方性法规和外国法，五是特别经验定则。37、证据规定中有关举证责任倒置的规定（1）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。（2）高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任。（3）因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。（4）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。（5）饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任。（6）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。（7）因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。（8）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。38、证明标准指的是负担证明责任的人提供证据对案件事实加以证明所要达到的程度，是当事人证明责任能否解除的分水岭，也是法官认定事实真伪不明的标准。39、举证时限是指当事人应当在法定期间内提出证据，逾期将要承担证据失效或其他不利后果的诉讼期间制度。40、法院调解是指在人民法院审判组织的主持下，双方当事人就民事权益争议平等协商，达成协议，解决纠纷的诉讼活动。特征：a、 法院调解是诉讼内调解，是在人民法院审判组织的主持下，依照法定程序进行的，经调解达成的协议具有法律效力。经法院调解达成的调解协议在送达双方当事人后，即具有与生效判决等同的效力。b、 法院调解体现了私法自治的精神和民事诉讼的处分原则，并且贯穿于民事审判程序的全过程。c、 法院调解是人民法院结案的一种方式。调解协议一经双方当事人签收，即发生法律效力，产生终结诉讼的法律后果，任何一方当事人均不得对调解协议提出上诉，其提起再审的理由也受到严格限制。41、诉讼上和解是指民事诉讼双方当事人在诉讼过程中通过自主协商，达成解决纠纷的协议，从而终结诉讼的活动。42、人民法院不需要制作调解书的案件（1） 调解和好的离婚案件（2） 调解维持收养关系的案件（3） 能够及时履行的案件（4） 其他不需要制作调解书的案件43、法院调解协议的效力生效的调解协议与发生既判力的判决具有同等的法律效力。具体表现在：（1）实体法上的效力调解协议生效后，双方当事人之间争议的民事权利义务关系将依调解协议的内容而确定，从法律上讲，争讼状态结束了，当事人不得再为此进行争议，也不得就同一诉讼标的再行起诉。（2）诉讼法上的效力a、 诉讼程序结束；b、当事人不得提出上诉或再行起诉；c、强制执行的效力。44、诉讼财产保全是指法院在受理诉讼后作出判决前这段时间内，为了保证将来生效判决的执行，对当事人的财产或争议的标的物采取的强制性措施。条件是：a、 采取保全的案件必须是给付之诉。b、 须具有采取财产保全的必要性。45、诉前财产保全是指在提起诉讼之前，法院根据利害关系人的申请，对被申请人的财产采取的强制性措施。条件是：a、 具有采取财产保全的紧迫性，即情况紧急，不立即采取财产保全将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害。b、 必须由利害关系人向有管辖权的法院提出财产保全的申请。c、 申请人必须提供担保。注：如果问的是“诉讼保全”，个人建议把这两个都答上。46、先予执行是指法院对某些民事案件作出终审判决前，为解决当事人一方生活或生产的紧迫需要，根据其申请，裁定另一方当事人给付申请人一定的财物，或者实施或停止实施某种行为，并立即执行。47、先予执行的范围和条件范围：（1）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；（2）追索劳动报酬的案件；（3）因情况紧急需要先予执行的案件。包括：a、需要立即停止侵害、排除妨碍的；b、需要立即制止某项行为的；c、需要立即返还用于购置生产原料、生产工具的贷款的；d、追索恢复生产、经营急需的保险赔偿费的。条件： （1）当事人之间权利义务关系明确。（2）具有先予执行的迫切需要。（3）当事人提出申请。（4）被申请人有履行能力。48、妨害民事诉讼的行为是指诉讼参与人和其他人在民事诉讼过程中，故意干扰、破坏诉讼程序，阻碍诉讼活动正常进行的行为。构成要件：a、 必须有妨害民事诉讼行为的发生（包括作为和不作为）b、 必须是在诉讼过程中实施的行为c、 行为人主观上有故意d、 必须是足以妨害民事诉讼进行，但尚未构成犯罪的行为。这四个要件必须同时具备。49、强制措施（1）拘传，是指人民法院在法定情况下强制被告到庭的一种强制措施。适用条件是：a、针对必须到庭的被告；b、经过两次传票传唤；c、无正当理由拒不到庭。这三个条件必须同时具备。（2）训诫，是一种较轻的强制措施，是指人民法院对妨害民事诉讼行为情节较轻的人，予以批评、教育，并责令其改正，不得再犯。（3）责令退出法庭，是指在开庭审理中对违反法庭规则的诉讼参与人及其他人所采取的强行命令其退出法庭的强制措施。（4）罚款，是指人民法院对妨害民事诉讼行为人（公民或法人和其他组织）所采取的强令其在指定期间缴纳一定数额金钱的措施。罚款必须经法院院长批准，可向上一级人民法院申请复议一次。对个人罚款金额，RMB1000以下，对单位的罚款金额，RMB1000以上3万以下。（5）拘留，是指人民法院对妨害民事诉讼情节严重的行为人予以强行关押，在一定期限内限制其人身自由的一种强制措施。由院长批准，可向上级法院申请复议一次，拘留期限为15日以下，由人民法院交公安机关看管。50、送达方式 （1）直接送达是指法院派专人将诉讼文书直接交给受送达人。（2）留置送达是指在受送达人或其同住成年家属拒绝接收诉讼文书时，送达人依法将诉讼文书留在受送达人的住所即视为送达的一种送达方式。但是调解书不适用留置送达。（3）委托送达是指法院直接送达诉讼文书有困难的，委托受送达人所在地法院代为送交诉讼文书的一种送达方式。（4）邮寄送达是指法院通过邮局将诉讼文书挂号寄交受送达人的送达方式。注意送达日期的确定，P197。（5）转交送达是指法院将诉讼文书送交受送达人所在单位代收后，再由该单位转交给受送达人的送达方式。包括三种情形：a、 受送达人是军人的，通过其所在部队团以上单位的政治机关转交。b、 受送达人是被监禁者，通过其所在监所或者劳动改造单位转交。c、 受送达人是被劳动教养的，通过其所在劳动教养单位转交。（6）公告送达是指法院以张贴公告、登报等方式，将需送达的诉讼文书公之于众，经过法定期间，即视为送达。公告送达是在受送达人下落不明或用其他送达方式均无法送达的情况下，为保障诉讼程序的顺利进行，不得已而采取的送达方式。公告送达自发出公告之日起，经过60日，即视为送达。除了公告送达外，其他五种类送达方式均需要送达回证。民事诉讼法分论第十三章1、民事诉讼中的起诉是指公民、法人或者其他组织，认为自己所享有的或者依法由自己管理、支配的民事权益受到侵害或者与他人发生争议，以自己的名义请求法院通过审判给予司法保护的诉讼行为。条件：a、 原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；b、 有明确的被告；c、 有具体的诉讼请求和事实、理由；d、 属于法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。2、法院不予受理的几种情形 （1）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼。（2）在当事人依法自愿达成书面仲裁协议的情况下，应告知原告向仲裁机构申请仲裁。例外：a、仲裁协议、仲裁条款无效、失效或者内容不明确无法执行的，当事人一方向法院起诉，法院应予受理；b、当事人在仲裁协议中选择的仲裁机构不存在，或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的，法院有权受理当事人的起诉；c、当事人一方向法院起诉时未声明有仲裁协议，法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为法院有管辖权。（3）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决。（4）对于不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的法院起诉。（5）对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告按申诉处理，但法院准许撤诉的裁定除外。（6）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理。（7）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，原告撤诉或者法院按撤诉处理的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。几种特殊情形法院需要受理的，了解一下即可，P213P2143、延期审理及其情形法院在开庭审理案件时，如果由于出现了法律规定的某些特殊情况，使开庭审理无法进行而必须推延审理日期的，称为延期审理。有下列几种情形：（1） 必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由不能按时到庭。（2） 当事人临时提出回避申请的。（3） 需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验或者需要补充调查的。（4） 其他应当延期的情形。4、缺席判决及其情形缺席判决是相对于对席判决而言的，指某一方当事人无故拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下，法院依法审理后所作出的判决。可以缺席判决的情形：（1）必须到庭的被告经受诉法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。（2）受诉法院裁定不准许原告撤诉的，如果其经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。（3）无诉讼行为能力当事人的法定代理人经受诉法院传票传唤无正当理由拒不到庭，如属被告方，可以缺席判决。（4）第三人如符合上述条件，法院也可对之缺席判决。（5）反诉程序的缺席判决适用上述规定。5、诉讼中止及其情形诉讼中止是指在诉讼进行过程中，因出现法定事由而使本案诉讼活动难以继续进行，受诉法院裁定暂时停止本案诉讼程序的制度。法定情形有：（1）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参见诉讼的；（2）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；（3）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（4）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的。如突患疾病、交通阻断、战争爆发等等；（5） 本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；（6） 其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼由法院作出裁定，裁定一经宣布，立即生效，当事人既不得上诉，也不得申请复议。恢复诉讼时，不必撤销原裁定，从法院通知或准许当事人继续进行诉讼时起，中止诉讼的裁定即失去效力。6、诉讼终结及其情形是指在诉讼进行过程中，由于一方当事人死亡，致使本案诉讼程序无法继续进行或者无需继续进行时，由受诉法院裁定结束本案诉讼程序的制度。广义的诉讼终结还包括因法院作出确定判决、当事人撤诉、达成调解协议等事由而导致的诉讼终结。法定情形：（1） 原告死亡，没有继承人或者继承人放弃诉讼权利的。（2） 被告死亡，没有遗产，也没有义务承担人的。（3） 离婚案件一方当事人死亡的。（4） 追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。终结诉讼的裁定一经作出，立即发生法律效力，当事人既不得上诉，也不得申请复议。终结诉讼的法律效果仅表现为结束本案诉讼程序，对于案件中的实体争议，则不能作出任何处理。7、可以上诉的裁定（1） 不予受理的裁定（2） 驳回管辖权异议的裁定（3） 驳回起诉的裁定（4） 驳回破产申请的裁定8、注意一下，在民诉上，判决、裁定、决定的区别和刑诉比有不同。P225P2279、我国民事案件的结案方式 （1）判决结案民事判决是指法院对民事案件依法定程序审理后，对案件的实体问题依法作出的具有法律效力的结论性、权威性判定。发生法律效力的判决结束了双方的争讼，并且具有了强制执行力。（2）裁定结案民事裁定是指法院在审理民事案件的过程中，对有关诉讼程序上的事项作出的判定。（注意，民事裁定与刑事裁定有所不同，刑事裁定是可以解决部分实体问题的）民事裁定具有法律上的拘束力，当事人、其他诉讼参与人、审判人员应按裁定的规定为一定行为或不为一定行为。个别裁定还具有执行力，如诉讼保全和先予执行的裁定。（3）调解结案调解协议送达后，或者将协议内容记入笔录，由当事人签名或者盖章，从而发生法律效力。包括：结束诉讼程序；确定权利义务关系，不得再行起诉；不得提起上诉；具有强制执行效力。第十四章1、简易程序是指基层法院及其派出法庭审理第一审简单民事案件所适用的诉讼程序，它从性质上说是普通程序的简化，以普通程序为基础，目的在于提高诉讼效率、减轻当事人讼累。适用简易程序的法院是基层法院及其派出法庭，中级以上法院审理任何案件都不适用简易程序。适用简易程序的案件是事实清楚，权利义务关系明确，争议不大的简单民事案件。但起诉时被告下落不明的案件、发回重审的案件以及再审的案件，不得适用简易程序。第十五章1、 上诉是指当事人不服地方各级人民法院依据第一审程序作出的尚未发生既判力的判决、裁定，依法请求上一级人民法院予以审理，以求撤销或变更该判决、裁定，保护其合法民事权益的诉讼行为。2、第二审人民法院可以径行判决、裁定的上诉案件（1） 一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；（2） 当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；（3） 原审裁判认定事实清楚，但是适用法律错误的案件；（4） 原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。3、上诉案件的裁判 （1）原判事实清楚，证据确实充分，适用法律正确的，判决（注意）驳回上诉，维持原判。（2）原判决适用法律错误的，依法改判。（3）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清、证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（4）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第十六章1、审判监督程序是指人们法院、人民检察院或当事人，认为人民法院已经发生既判力效力的判决、裁定及调解协议确有错误而提起或申请再审，由人民法院依法对案件进行审理时所适用的诉讼程序。2、审判监督程序和第二审程序的区别。P250，了解即可。3、人民检察院提起抗诉的条件最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有下列情形之一的，有权按照审判监督程序提出抗诉：（1） 原判决、裁定认定事实的主要证据不足；（2） 原判决、裁定适用法律确有错误；（3） 人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的；（4） 审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。4、当事人申请再审的条件形式条件：（1） 提起再审的主体，必须是原审案件中的当事人。（2） 提起再审的对象，必须是已经发生既判力效力的判决、裁定或调解协议。（3） 提起再审的期限，是在判决、裁定或调解协议发生既判力效力后两年。实质条件：（1） 有新的证据，足以推翻原判决、裁定的。（2） 原判决、裁定认定事实的主要证据不足。（3） 原判决、裁定适用法律确有错误。（4） 人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的。（5） 审判人员在审理案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。（6） 有证据证明调解违反自愿原则的。（7） 有证据证明调解协议内容违反法律的。对于按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件以及按照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人不得申请再审。对于不予受理、驳回起诉的裁定，当事人可以申请再审。5、再审案件的处理结果 （1）按照第一审程序审理的再审案件，如果原裁判认定事实错误或适用法律不当，应依法作出新裁判，撤销原判，重新确定当事人之间的权利义务关系。（2）按照第二审程序再审的案件，如果原一审裁判正确，二审裁判错误，应当裁定撤销二审裁判，维持一审裁判；如果原一审、二审裁判均有错误，应作出新的裁判，撤销并纠正原裁判的错误。（3）人民法院提审或者按第二审程序再审的案件，在审理中发现原一、二审判决违反法定程序的，可分别情况处理：a、认为不符合民事诉讼法规定的受理条件的，裁定撤销一、二审判决，驳回起诉；b、违法法定程序，可能影响案件正确裁判的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。（4）原裁判认定事实清楚，适用法律正确的，用判决（注意）撤销再审裁定，维持原判决、裁定。第十七章1、特殊程序包括那些案件的适用程序 （1）选民资格案件主要了解存在两个法定程序，一是向选举委员会申诉，二是向人民法院起诉。而且必须由审判员组成合议庭进行处理。（2）宣告公民失踪和宣告公民死亡的案件注意宣告失踪和宣告死亡各自的条件，这个与民法相应部分有交叉。（3）认定公民无民事行为能力和限制民事行为能力案件。这个程序有个重要环节，就是由人民法院指定或委托有关鉴定部门对被申请人作出司法鉴定。（4）认定财产无主案件。这个程序也有发出公告的问题，公告期满后，如无人认领，人民法院则可认定该财产为无主财产，收归国有或集体所有。其中（2）（3）（4）属于非讼程序。第十八章1、督促程序是指对于债权人提出的以给付一定数量的金钱、有价证券为标的的财产上请求，基层人民法院根据债权人的单方面申请，不经过开庭审理，以他的主张为内容，直接向债务人发出支付命令的非讼程序。特点如下：a、 兼具诉讼与非讼特点的程序。b、 是选择性程序，是诉讼程序的先行程序但不是必经程序。c、 是略式程序。d、 是非实体审查性程序。2、适用督促程序的条件 （1）必须是以金钱、有价证券为标的物的给付之诉（2）债权人与债务人没有其他债务纠纷即：一是债权人对于债务人的给付请求，是不附条件的，而且已经到期；二是债权人对于债务人如果有自己先履行的给付义务或者应与债权人的给付义务同时履行，债务人则有同时履行的抗辩权，债权人不得申请发出支付令。（3）支付令能够送达给债务人支付令以债务人不提出异议且无履行行为而产生与判决一样的效力。异议应以书面形式向法院提出，口头异议或其他形式的异议无效。法院对异议的审查仅仅是形式审查，而不进行实质审查。3、支付令是新出现的一种裁判文书，它是由人民法院根据债权人的申请向债务人发出的、要求债务人向债权人支付一定金钱或有价证券的司法命令。该命令在债务人既不清偿债务又不提出异议的情况下发生法律效力，产生确定力和执行力。支付令是强制执行程序得以发生的法律根据之一。4、债务人对支付令的异议了解一下。P304第十九章1、公示催告程序是指人民法院依当事人基于法定理由而提出的申请，以公示的方法催告不明的利害关系人在法定期间申报权利，如无人申报，则根据当事人的申请，作出除权判决的非讼程序。2、除权判决是公示催告程序中的一种特殊判决。该判决一方面可以宣布原票据无效，另一方面可以使丧失票据的人恢复票据上的权利。原票据上的付款人见到除权判决后，应当像见到票据一样付款。第二十章1、破产申请的构成要件 （1）形式要件a、 破产申请必须要由具有申请权的人提出。在我国，目前只有债权人和债务人才能提出破产申请。b、 破产申请必须向有管辖权的法院提出。c、 破产申请必须以书面形式提出。d、 破产申请由债务人提出时，应当预交破产费用。（2）实质要件a、 破产原因。所谓破产原因，又称破产条件或破产界限，是指债务人的经济状况已经达到法院可以宣告破产的程度。依我国法律，国有企业法人是因为企业经营管理不善，造成严重亏损，不能清偿到期债务；非国有企业法人是因为严重亏损，无力清偿到期债务。b、 破产能力。破产能力是指破产法所规定的能够被宣告破产的主体资格，我国实行的是企业法人破产主义。2、破产债权是指破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权的债权。破产债权的构成，需要同时具备实体要件和程序要件。破产债权的申报与确定就是破产债权得以构成的两大程序要件。仅有申报而未得到确定，或者仅有确定而未经申报，均妨碍破产债权的有效构成和破产分配的最终实现。3、债权人会议债权人会议是破产程序中的特殊机构，它是由登记的所有债权人组成的决策机构，它所作出的决议清算组必须执行。它决定的事项主要有三项：一是确定债权是否存在以及债权的数额和性质；二是决定是否同债务人达成和解；三是决定破产财产的分配方案。决定的事项不同，表决的规则也有所区别。4、破产和解又称强制和解，是指在破产程序中，哟债权人和债务人互谅互让，达成以债务人延期清偿或减额清偿为内容，旨在终止破产程序的进行，并使债务人免予破产的协议。破产和解的形成，一般要经历三个环节：一是破产债务人提出和解的请求和协议草案；二是债权人会议对和解的协议草案进行讨论和通过；三是法院就已经通过的和解协议进行法律上的审查和认可。5、破产宣告是指法院依申请或者依职权，在确认债务人具有无法消除的破产原因时所作出的对债务人进行破产清算的裁定或者命令。破产宣告后，人民法院必须在15日内，指定人员组成清算组，破产程序终结后，未得到清偿的债权不再清偿。6、破产分配指的是由清算组将破产财产中的非金钱财产转换为金钱财产后，按照法定的清偿顺序，以一定比例公平的清偿债权的程序。破产分配应当按法定顺序进行，其第一顺序是破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；第二顺序是破产企业所欠国家税款；第三顺序是破产债权。破产财产不能满足同一顺序的清偿要求的，则按比例分配。第二十一章1、执行 执行，有鲜明的强制性。执行是依法进行的活动；既包括人民法院的活动，也包括当事人以及有关单位和个人的活动。执行，必须以生效法律文书为根据；生效法律文书必须具有给付内容；必须以一方无故不履行义务为前提。2、执行竞合执行竞合是多数权利人以其不同的根据对同一执行义务人的特定财产请求人民法院强制执行。竞合必须具备一定条件。执行竞合的形态分为三类：一是终局执行之间的竞合；二是财产保全执行与终局执行之间的竞合；三是财产保全之间的竞合。第二十二章1、执行管辖是指划分人民法院受理执行案件的职权范围，以确定各级人民法院对具体执行案件的权限和分工。2、委托执行是指有管辖权的人民法院遇到特殊情况，依法将由本院执行的案件，委托有关的人民法院代为执行。委托执行的情况有两种，一是被执行人在外地，二是被执行的财产在外地。委托执行具有如下特点：a、被执行人、被执行财产不在本法院辖区之内；b、委托执行只能在人民法院之间进行；c、委托执行性质是属于协助关系。3、代位申请执行也称为对第三人到期债权的执行，是指被执行人不能清偿债务，但对第三人享