司考每周必练9三国法习题答案.doc

新起点备战2009年国家司法考试 每周必练9 三国答案 内部资料 注意保密新起点备战2009年司法考试每周必练（三国）答案一单项选择题1. 【答案】B【解析】两个或两个以上国家合并而组成一个继承国时，被继承国的国家债务应转属继承国。国家债务包括整个国家所负的债务及以国家名义承担而事实上用于国家领土某一部分的债务，不包括由地方当局承担并用于该地区的债务，不包括国家对外国企业或私人所承担的债务。所以A、C两项错误。D项中，乙国元首所借债务是私人债务，不构成国家债务，所以丙国政府不应承担，D错误。2. 【答案】 C【解析】 个人申诉和来文制度是个人通过国际机构维护自身权利、促使有关国家（特别是本国）履行国际人权义务的重要程序。该程序主要分为两大类：一类依联合国经社理事会的决议设立，适用于针对联合国任何会员国提交的个人来文；一类依有关的人权公约设立，由公约规定的执行机构负责执行。3. 【答案】 A【解析】 缔约权与缔约能力是有区别的。缔约能力是国际法上的问题，国际法的主体具备缔约能力。条约法公约规定，每一国皆有缔约能力。缔约权则有国内法规定，是指国内哪个机关享有代表国家缔结条约的权力。各国对缔约权的行使都由宪法加以规定，缔约权一般由国家元首、政府首脑和外交部长享有。4. 【答案】D【解析】国际法院判决作出后，属于确定和终局的判决，不得上诉。当事国对判决词的意义和范围发生争议，任何一方均可请求法院作出解释。5. 【答案】C【解析】间接反致较为复杂，指得是这样一种情况：对某一涉外民事关系的调整，甲国法院根据其本国冲突规范的指引去适用乙国法，而乙国的冲突规范规定应该适用丙国法，丙国的冲突规范又规定应该适用甲国法，结果甲国法院根据这一指定，最后适用了甲国的实体法，即构成间接反致。6. 【答案】C【解析】本案应首先确定甲的住所，民法通则第15条规定：公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。本案中甲的经常居住地在日本，因此本案应适用日本法。7. 【答案】A【解析】尽管甲公司作为卖方交付的货物与合同约定的数量不符，甲公司应该承担违约责任。但是，乙公司(买方)有收取货物的责任，并且有减少货物损失的义务。乙公司以货物存在短量而拒绝收取货物是错误的，因此而产生的水果腐烂的损失和费用应该由其承担。损失和费用的承担并不影响买方向卖方就货物的品质问题提出求偿。8. 【答案】C【解析】本题考查预期违约。预期违约是指在合同订立之后履行期到来之前，一方明示拒绝履行合同，或通过其行为推断其将不履行。（1）当一方出现预期违约的情况时，另一方可以采取的措施是中止履行合同。不能宣告合同无效。（2）采取中止履行的一方当事人必须给予对方充分的通知。（3）因为预期违约不是实际违约，是在一方出现履行缺陷的情况下，另一方保护自己的办法。所以当被中止方当事人提供了履行合同义务的充分保证时，采取中止措施的一方应当继续履行合同。 乙公司在甲公司的履约存在缺陷时，只能采取中止履行的措施，而不能解除合同。在甲公司提供了充分的保证后，应当继续履约。9. 【答案】A【解析】伯尔尼公约的基本原则之一是版权自动保护原则，因此选项A正确；商标权和专利权都属工业产权，其获得均需有关国家主管部门的审查授权，并且保护工业产权巴黎公约明确了商标和专利保护的独立性原则，因此选项BC错误；与贸易有关的知识产权协定要求成员国为知识产权人提供的司法救济包括民事、行政和刑事三个方面，选项D错误。10. 【答案】B【解析】根据关于解决国家和他国国民之间投资争端公约的规定，国际中心对纠纷行使管辖权的条件之一是双方的一致同意，并且一旦同意，任何一方不能单方面撤销该同意。中心的管辖排除投资者母国的外交保护，所以在中心仲裁期间，乙国无权对桑德公司行使外交保护。如果双方在协议时没有将“用尽当地救济”作为提交“国际中心”管辖的前提条件，则任何一方都无权要求用尽当地救济解决争端。所以ACD选项中的说法都不对，只有B正确。11. 【答案】C【解析】海运单与提单不同，它不是一种可流通的书面运输单证，也不具有证明海上运输合同存在的作用，不具有物权凭证的特征。收货人凭海运单提取货物不是基于物权所有人的特征。合法方式取得的海运单才可提取货物。故只有C正确。12. 【答案】C【解析】FOB适用于海运和内河航运，卖方在装运港完成交货，由买方负责运输和保险。二多项选择题1. 【答案】AB【解析】道歉是犯有国际不法行为的国家向受害国承认错误，给受害国以精神上的满足的责任形式。其通常适用于犯有不太严重的国际不法行为的国家，特别是犯有损害他国尊严的不法行为的国家。道歉是一种法律上的国际责任承担方式，也具有一定的强制性。是由国际习惯法所确定的。2. 【答案】ABD【解析】本题考核点是专属经济区的法律地位在法律制度，专属经济区是海洋法公约中规定的新制度，其法律地位和法律制度是考试的常考点。沿海国在专属经济区内享有经济主权权利和特定的管辖权，其他国家在该区域内享有自由航行、飞越、铺设海底电缆和管道的权利。AB均为沿海国的经济主权权利，D是沿海国特定的管辖权。C与其他国家在专属经济区内的自由航行、飞越权利相冲突，不选。3. 【答案】CD【解析】引渡法第7条规定，外国向中华人民共和国提出的引渡请求必须同时符合下列条件，才能准予引渡：（1）引渡请求所指的行为，依照中华人民共和国法律和请求国法律均构成犯罪；（2）为了提起刑事诉讼而请求引渡的，根据中华人民共和国法律和请求国法律，对于引渡请求所指的犯罪均可判处1年以上有期徒刑或者其他更重的刑罚；为了执行刑罚而请求引渡的，在提出引渡请求时，被请求引渡人尚未服完的刑期至少为6个月。对于引渡请求中符合前款第（1）项规定的多种犯罪，只要其中有一种犯罪符合前款第（2）项的规定，就可以对上述各种犯罪准予引渡。4. 【答案】ABCD【解析】惩治战争犯罪的原则有：（1）从事构成违反国际法的犯罪行为的人承担个人责任，并因此受惩罚；（2）不违反所在国的国内法不能作为免除国际法责任的理由；（3）被告地位不能作为免除国际法责任的理由；（4）政府或上级命令不能作为免除国际法责任的理由；（5）被控有违反国际法罪行的人有权得到公平的审判；（6）违反国际法的罪行是：破坏和平罪、战争罪和反人道罪；（7）参与上述罪行的共谋是违反国际法的罪行。5. 【答案】AD【解析】直接反致和间接反致都是始于发源地国的冲突规范而终于法院地国实体规范，转致则是从法院地国的冲突规范开始，以适用第三国实体法规范结束，故A正确。 反致的产生需要具备一个条件就是针对同一个具体条件，有关国家的法院在法律适用上存在消极冲突，即他们根据各自的冲突规范都不适用各自国家的法律，从而出现了法律指定上的致送关系，故B错误。根据民通意见178条第2款的规定，我国既不承认反致，也不承认转致，C项错误。直接反致涉及两个国家的法律，转致涉及三个国家的法律，D项正确。6. 【答案】ABCD【解析】自然人的行为能力原则上适用当事人属人法，因此ABC国法均有可能适用。但值得注意的是，民通意见第180条还规定，外国人在中国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定有民事行为能力。因此，本案也可能会适用我国法律。7. 【答案】AB【解析】民事诉讼法第241条规定，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中国领域内，或者被告在中国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。8. 【答案】B【解析】在DES术语中，交货地点是在目的港船上，风险在交货时转移。因为，卖方希腊乙公司还没有交货，所以损失仍有卖方承担。9. 【答案】AB 【解析】本题涉及以保函换取清洁提单的问题。选项A正确，承运人签发了清洁提单即表明其收到货物时货物没有问题，承运人应对途中受到的损失负责。如果承运人在装货时已发现货物有问题，承运人就不应签发清洁提单，这样收货人的货款也不会付出。B选项正确，因为承运人签发了清洁提单，并没有注明在收货时货物有短少。C选项不正确，因为本题保函无效，因为承运人明知货物有问题还接受保函，且即使是有效保函，也不能对抗第三人，即承运人必须先对收货人负责，而不能让收货人去向托运人索赔。D选项不正确，本题投保的是水渍险，水渍险不包括雨水造成的损失。10. 【答案】AC 【解析】本题涉及贸易术语及以保函加副本提单提货的问题。A选项正确，CIF贸易术语是由卖方办理投保手续，本题的山西公司为卖方。B选项不正确，即使保函有效，也不能对抗第三人，银行对于承运人和日本B公司来说是第三人，承运人不能以保函对抗银行。即使有效的保函，承运人也得先赔偿银行，再依保函向日本B公司提出索赔。C选项正确。理由如上。D选项不正确，理由同选项B。11 【答案】BCD 【解析】由于银行仅负表面审查单据的义务，所以当卖方日本乙公司提交与信用证表面相符的单据时，银行应付款，银行对卖方所提交单据的真伪性免责。所以一旦银行基于单证相符、单单相符而付款，开证申请人中国甲公司无权以单据系伪造为由拒绝向银行付款。所以A错误。根据最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定第9条，开证申请人、开证行或者其他利害关系人发现有信用证欺诈的情形，并认为将会给其造成难以弥补的损害时，可以向有管辖权的人民法院申请中止支付信用证项下的款项。所以B项正确。根据规定第13条：“当事人对人民法院作出中止支付信用证项下款项的裁定有异议的，可以在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院应当自收到复议申请之日起十日内作出裁定。”所以C正确。除向法院申请中止支付信用证下款项外，买方中国甲公司也可以基于其与日本公司的买卖合同关系维护其利益，规定第14条规定：“当事人以基础交易欺诈为由起诉的，可以将与案件有关的开证行、议付行或者其他信用证法律关系的利害关系人列为第三人；第三人可以申请参加诉讼，人民法院也可以通知第三人参加诉讼。”所以D正确。12 【答案】A D 【解析】依第3条的规定，担保人因开立信用证产生的纠纷适用本规定，A正确。根据规定第7条：“开证行有独立审查单据的权利和义务，有权自行作出单据与信用证条款、单据与单据之间是否在表面上相符的决定开证行拒绝接受不符点时，受益人以开证申请人已接受不符点为由要求开证行承担信用证项下付款责任的，人民法院不予支持。”所以B项错误另外，根据规定第16条：“保证人以开证行或者开证申请人接受不符点未征得其同意为由请求免除保证责任的，人民法院不予支持。”所以c项错误。规定第17条规定：“开证申请人与开证行对信用证进行修改未征得保证人同意的，保证人只在原保证合同约定的或者法律规定的期间和范围内承担保证责任。”所以D项正确。三不定项选择题1. 【答案】B【解析】由于甲公司对乙公司发盘的价格条款进行了修改，构成了一项新要约，乙公司对此新要约没有回应，也就没有承诺，合同未成立，也就更谈不上违约了。2. 【答案】C【解析】维斯比规则第一次明确规定提单对于善意受让人是最终证据。维斯比规则第1条对海牙规则第3条第4款的内容进行了补充，规定提单对托运人来说是初步证据，而对善意的提单受让人来说则是最终的证据。3 【答案】ABD 【解析】A不正确，依对外贸易法第29条的规定，采用保护知识产权措施的是“国务院主管部门”，而不应是法院。且不能完全禁止侵权人销售，因为会有一些销售在外国进行，无法禁止。B不正确，处理此事的机构不是法院。D不正确，一国无法禁止侵权人在境外生产。C选项正确，该措施主要针对的是禁止侵权产品“进口”到中国。4 【答案】ABC 【解析】根据中华人民共和国反倾销条例第28条的规定“初裁决定确定倾销成立，并由此对国内产业造成损害的，可以采取下列临时反倾销措施：(一)征收临时反倾销税；(二)要求提供保证金、保函或者其他形式的担保。临时反倾销税税额或者提供的保证金、保函或者其他形式担保的金额，应当不超过初步裁决确定的倾销幅度。”根据该条，选项ABC均正确。另外，根据中华人民共和国反倾销条例第43条：“终裁决定确定的反倾销税，高于已付或应付的临时反倾销税或者为担保目的而估计的金额的，差额部分不予收取；低于已付或者应付的临时反倾销税或者为担保目的而估计的金额的，差额部分应当根据具体情况予以退还或者重新计算税额。”由此可见，对于已征收过临时反倾销税的情况，终裁反倾销税的征收采取“多退少不补”的原则，所以D项是错误的。5 【答案】ABCD 【解析】根据多边投资担保机构公约的规定，机构承保的合格投资既包括股权投资，也包括非股权直接投资和股权持有人在有关企业所发放或者担保的中长期贷款。因而机构所承保的投资，既包括直接投资也包括间接投资，A项正确。B项也正确，因为根据公约，为了使更多的投资流入发展中国家，机构只承保东道国和发展中国家的投资。C项也正确，公约规定合格的投资者仅包括符合一定条件的自然人和法人，其他不具有法人地位的组织不是合格的投资者。机构在支付或者同意支付赔偿后享有代位权，所以D项也正确。6 . 【答案】ABD 【解析】考点联合国国际货物销售合同公约关于买卖的一般规则：中止履行和损害赔偿。公约的第71条对中止履行义务的内容进行了规定。一，中止履行义务的条件：1必须是被中止方当事人在履行合同的能力或信用方面存在严重缺陷；2被中止方当事人必须在准备履行或履行合同的行为方面表明他将不能履行合同的大部分重要义务。二，中止履行义务的结束：依公约的规定，中止可因被中止方当事人提供了履行合同义务的充分担保而结束。三，预期违反合同与解除合同，依公约的规定，如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效。所以，ABD错误，C正确。7 【答案】ABD 【解析】依与贸易有关的知识产权协议第10条规定：“计算机程序，无论是源代码还是目标代码，应作为伯尔尼公约(1971)下的文字作品来保护”。第21条规定：“各成员可对商标许可和转让规定条件，但这应理解为不允许商标的强制许可，而且注册商标的所有人有权把商标与该商标从属的生意一起或不一起转让”。第27条第3款规定：“各成员可不对以下发明授予专利权：(a)人体或动物体的诊断、治疗和外科手术方法；(b)除微生物外的植物或动物，以及除非生物和微生物工艺之外的产生植物或动物的、基本上属于生物过程的生物工艺。但是，各成员应规定用专利或一种专门有效的制度或通过这两者的综合运用来保护植物品种”。第51条规定：“各成员应制定有关程序，使权利持有人在有正当理由怀疑假冒商标或盗版货物有可能被进口时，能够向行政或司法主管当局提出书面申请，要求海关当局暂停放行这些货物进入自由流通。只要符合本节的要求，各成员可允许针对涉及其他知识产权侵权行为的货物提出这种申请。关于海关当局暂停放行从其境内出口的侵权货物问题，各成员也可制定相应程序。”8. 【答案】ABD 【解析】根据世界贸易组织的服务贸易总协定，国际服务贸易包括以下四种：(1)跨境交付，指从一成员境内向任何其他成员境内提供的服务；(2)跨境消费，指在一成员境内向任何其他成员的服务消费者提供服务，选项B正确；(3)商业存在，指一成员的服务提供者通过在任何其他成员境内的商业现场提供的服务，选项A正确；(4)自然人存在，指一成员的服务提供者通过在任何其他成员境内的一成员自然人的商业现场提供的服务，选项D正确。所以本题选择ABD。 C选项属于货物贸易，而非服务贸易。9 【答案】AC 【解析】依2007年7月1日开始实施的UCP600对UCP500的实质性的变动，主要有下列几点：一、关于议付，明确了议付是对票据及单据的一种买入行为，并明确是对受益人的融资，及预付或承诺预付。定义上的改变承认了有一定争议的远期议付信用证的存在，同时使议付行对受益人的融资纳入了管理保护的范围。明确了在议付中开证行的授权，明确了开证行对于指定行进行承兑、作出延期付款承诺的授权，同时包含允许指定行进行提前买入的授权。这项规定旨在保护指定行在信用证下对受益人进行融资的行为。二、关于单据处理的天数，UCP500规定开证行、保兑行、指定行在收到单据后处理的时间为“合理时间，不超过收单翌日起第7个工作日”，UCP600中改为了“最多为收单翌日起第5个工作日”。这样可以消灭业务中经常出现处理事件是否“合理”的争议UCP600把单据处理事件的双重判断标准简化为单纯的天数标准，使得判断依据简单化。三、拒付后对单据的处理。UCP600细化了拒付点中对单据处理的几种选择，包括了一直以来极具争议的条款，即“拒付后，如果开证行收到申请人放弃不符点的通知，则可以释放单据。”UCP600把这种条款纳入合理的范围内，符合了现实业务的发展，减少了因此产生纠纷的可能，并可缩短不符点单据处理的周期。四、关于