刑法学体系的反思与重构.doc

刑法学体系的反思与重构 【内容提要】本文认为只有在理论刑法学、立法刑法学和司法刑法学三个既相区别又相联系的子系统的基础上建构刑法学体系才能使刑法学具有批判意识和理性精神才能为刑法学的发展开辟道路一般认为刑法学体系是“将刑法学研究的对象具体化之后对内容加以排列组合而形成的结构形式对刑法学体系的研究和把握表明对刑法学整体及其联系的认识程度这是进一步发展刑法学研究的一个重要条件”1（第8页）换言之刑法学体系形式上是一种知识组合实质上是一种分析模式、逻辑结构和思维进路以往注重的是其形式的一面而对其实质的一面则没有给以足够重视结果是刑法学体系陷入目前的超稳定状态反思传统的刑法学体系目的在于发现问题突出重围准备重构一德国著名哲学家包尔生指出所有历史进化都是一种分化过程2（第315页）刑法学体系也经历了一个分化过程19世纪以前的刑法学是指刑事法学随着立法的发展和法学的发达刑事法学中的许多内容逐渐演变为独立的学科如犯罪学、监狱学、刑事诉讼法学、刑事侦查学、比较刑法学、刑法史学等都不再属于刑法学的内容而是与刑法学相并列属于刑事法学3（第1页）孟德斯鸠明确地将自由作为刑法的根基使刑法第一次从血腥的镇压中解脱出来贝卡利亚则沿着孟德斯鸠的思想路线前进提出了近代西方刑事法制的基本原则和框架意大利学者利昂纳评价道贝卡利亚是第一位推动者以其极大的动力发动了一场渐进的和强大的刑事制度革命这场革命彻底地把旧法制颠倒过来以至使人难以想象出当时制度的模样4贝卡利亚是第一个建立了刑法哲学体系的人因此他被誉为“近代刑法学之父”继贝卡利亚之后边沁和费尔巴哈都对刑法学的形成作出了贡献尤其是费尔巴哈把贝卡利亚的刑法哲学思想转化为规范刑法学体系正因如此费尔巴哈也被尊为近代刑法学之父然而刑法哲学体系并未像规范刑法学体系那样获得极大的关注和迅速的发展以致后来的刑法学就是指规范刑法学笔者认为其原因在于刑法学形成过程中法学的形而上学阶段很快被实证阶段所代替实证主义直接造就了传统刑法学的体系面貌刑法学产生以来历史上先后出现过行为中心主义、行为人中心主义和社会危害性中心主义三种刑法学体系尽管三者在理论内容上存在巨大差异但有一点是共同的这就是它们都将刑法学体系的主干分为犯罪论与刑罚论两大块没有发生根本上的改观5（第658页）这三种刑法学体系都是注释刑法学体系而没有在此基础上进一步分化因此可以说它们处于同一理论分化阶段由于众所周知的原因新中国直接翻版了前苏联刑法学者建构的社会危害性中心论的刑法学体系而且沿用至今它将刑法学分为绪论、犯罪总论、刑罚总论、罪刑各论四编前三编合称刑法总论第四编又称刑法各论绪论除概述刑法学外依次论述刑法的阶级本质和任务刑法的指导思想和基本原则刑法的体系和解释以及刑法的效力范围犯罪总论依次论述犯罪概念犯罪构成及其要件排除社会危害性的行为故意犯罪过程中的犯罪形态共同犯罪以及一罪与数罪等犯罪问题刑罚总论依次论述刑罚的概念和目的刑罚的体系和种类量刑数罪并罚缓刑减刑假释时效赦免等刑罚问题罪刑各论除概述犯罪的分类和分则条文的结构外依次论述刑法典分则所规定的各类犯罪杨春洗先生认为我国刑法理论的基本框架模式形式上与前苏联刑法理论大同小异但在具体内容方面吸收了不少英美法系和大陆法系刑法理论中的优秀成果并积极总结吸收了我国改革开放以来的立法司法实践经验形成了目前这种多数人认为是具有中国社会主义特色的刑法学体系这一基本框架结构已经成为我国刑法理论的定式近年的研究虽然没有突破这一框架但在具体内容方面也有不少新的发展和变化总的趋势是：在总论中绪论部分中的刑法基本原则、刑法适用范围的研究讨论加深篇幅加大但关于刑法的性质、任务、指导思想以及历史沿革方面的篇幅缩小有一些转入了法理、法史的研究之中犯罪概念与特征方面由过去的单一的对犯罪的阶级性研究趋向于对于犯罪的社会性以及形式特征的研究同时也展开了对于罪与非罪的界限方面的一般规律的研究犯罪构成方面开始了系统的反思并对大陆法系和英美法系的犯罪构成理论进行了系统的、历史的考察在此基础上加强了对刑事责任、法人犯罪、未完成形态犯罪、共同犯罪以及一些特殊类型犯罪的犯罪构成的研究在刑罚方面加强了刑罚功能、非刑罚处理方法以及法人刑罚问题的研究不少学者还对刑罚体系和种类提出了新的设想和论证6这说明刑法学体系的分化仍在进行之中只不过尚未获得实质性的突破 【内容提要】本文认为只有在理论刑法学、立法刑法学和司法刑法学三个既相区别又相联系的子系统的基础上建构刑法学体系才能使刑法学具有批判意识和理性精神才能为刑法学的发展开辟道路一般认为刑法学体系是“将刑法学研究的对象具体化之后对内容加以排列组合而形成的结构形式对刑法学体系的研究和把握表明对刑法学整体及其联系的认识程度这是进一步发展刑法学研究的一个重要条件”1（第8页）换言之刑法学体系形式上是一种知识组合实质上是一种分析模式、逻辑结构和思维进路以往注重的是其形式的一面而对其实质的一面则没有给以足够重视结果是刑法学体系陷入目前的超稳定状态反思传统的刑法学体系目的在于发现问题突出重围准备重构一德国著名哲学家包尔生指出所有历史进化都是一种分化过程2（第315页）刑法学体系也经历了一个分化过程19世纪以前的刑法学是指刑事法学随着立法的发展和法学的发达刑事法学中的许多内容逐渐演变为独立的学科如犯罪学、监狱学、刑事诉讼法学、刑事侦查学、比较刑法学、刑法史学等都不再属于刑法学的内容而是与刑法学相并列属于刑事法学3（第1页）孟德斯鸠明确地将自由作为刑法的根基使刑法第一次从血腥的镇压中解脱出来贝卡利亚则沿着孟德斯鸠的思想路线前进提出了近代西方刑事法制的基本原则和框架意大利学者利昂纳评价道贝卡利亚是第一位推动者以其极大的动力发动了一场渐进的和强大的刑事制度革命这场革命彻底地把旧法制颠倒过来以至使人难以想象出当时制度的模样4贝卡利亚是第一个建立了刑法哲学体系的人因此他被誉为“近代刑法学之父”继贝卡利亚之后边沁和费尔巴哈都对刑法学的形成作出了贡献尤其是费尔巴哈把贝卡利亚的刑法哲学思想转化为规范刑法学体系正因如此费尔巴哈也被尊为近代刑法学之父然而刑法哲学体系并未像规范刑法学体系那样获得极大的关注和迅速的发展以致后来的刑法学就是指规范刑法学笔者认为其原因在于刑法学形成过程中法学的形而上学阶段很快被实证阶段所代替实证主义直接造就了传统刑法学的体系面貌刑法学产生以来历史上先后出现过行为中心主义、行为人中心主义和社会危害性中心主义三种刑法学体系尽管三者在理论内容上存在巨大差异但有一点是共同的这就是它们都将刑法学体系的主干分为犯罪论与刑罚论两大块没有发生根本上的改观5（第658页）这三种刑法学体系都是注释刑法学体系而没有在此基础上进一步分化因此可以说它们处于同一理论分化阶段由于众所周知的原因新中国直接翻版了前苏联刑法学者建构的社会危害性中心论的刑法学体系而且沿用至今它将刑法学分为绪论、犯罪总论、刑罚总论、罪刑各论四编前三编合称刑法总论第四编又称刑法各论绪论除概述刑法学外依次论述刑法的阶级本质和任务刑法的指导思想和基本原则刑法的体系和解释以及刑法的效力范围犯罪总论依次论述犯罪概念犯罪构成及其要件排除社会危害性的行为故意犯罪过程中的犯罪形态共同犯罪以及一罪与数罪等犯罪问题刑罚总论依次论述刑罚的概念和目的刑罚的体系和种类量刑数罪并罚缓刑减刑假释时效赦免等刑罚问题罪刑各论除概述犯罪的分类和分则条文的结构外依次论述刑法典分则所规定的各类犯罪杨春洗先生认为我国刑法理论的基本框架模式形式上与前苏联刑法理论大同小异但在具体内容方面吸收了不少英美法系和大陆法系刑法理论中的优秀成果并积极总结吸收了我国改革开放以来的立法司法实践经验形成了目前这种多数人认为是具有中国社会主义特色的刑法学体系这一基本框架结构已经成为我国刑法理论的定式近年的研究虽然没有突破这一框架但在具体内容方面也有不少新的发展和变化总的趋势是：在总论中绪论部分中的刑法基本原则、刑法适用范围的研究讨论加深篇幅加大但关于刑法的性质、任务、指导思想以及历史沿革方面的篇幅缩小有一些转入了法理、法史的研究之中犯罪概念与特征方面由过去的单一的对犯罪的阶级性研究趋向于对于犯罪的社会性以及形式特征的研究同时也展开了对于罪与非罪的界限方面的一般规律的研究犯