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1 2020 1 15 第七章普通合同法 主要内容 合同的种类和内容 合同的订立 合同的成立和效力 合同的履行和抗辩权 合同的变更和终止 违约责任 几种常见合同 2 2020 1 15 例 甲向乙买车 价金5万元 甲不知其妻已付款 复开具支票予乙之会计 甲驾车回家途中不慎撞伤丙而逃逸 试分析案件中的法律关系共有3个法律关系 甲向乙购买车 成立买卖合同 买受人甲得向出卖人乙请求交付该车 并移转其所有权 出卖人乙得向买受人甲请求支付价金及受领标的物 甲不知其妻已付价款 复开支票予乙之会计 乙系无法律上原因而受利益 致甲受损害 应成立不当得利 甲得向已请求返还其所受之利益 甲驾车不慎撞伤丙 系因过失不法侵害他人权利 应成立侵权行为 丙得向甲请求损害赔偿 3 2020 1 15 第一节合同法概述一 合同的概念与特征 一 概念合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利 义务关系的协议 如买卖关系 租赁关系等 4 2020 1 15 二 合同的特征1 合同的行为特征合同是一种民事行为 是双方民事行为 2 主体特征合同是地位平等的法律主体之间的法律行为 3 目的特征以产生 变更 终止民事权利义务关系为目的4 合同是商品交换的法律形式 5 2020 1 15 二 合同的分类 一 以法律是否设有规范并赋予一个特定的名称为标准 有名合同 典型合同 15种 无名合同 非典型合同 如宾馆服务合同 6 2020 1 15 有名合同1 买卖合同2 供用电 水 气 热力合同3 赠与合同4 借款合同5 租赁合同6 融资租赁合同7 承揽合同8 建设工程合同9 运输合同10 技术合同11 保管合同12 仓储合同13 委托合同14 行纪合同15 居间合同 7 2020 1 15 二 根据当事人双方权利义务的分担方式 双务合同 买卖合同 运输合同 单务合同 赠与合同 借用合同 8 2020 1 15 三 根据合同成立是否须交付标的物或完成其他给付 诺成合同 买卖 租赁合同等 实践合同 保管合同 自然人之间借款合同 定金合同 借用合同等 9 2020 1 15 四 根据合同是否需要特定的形式和手续来划分 要式合同 不要式合同 10 2020 1 15 五 以合同相互间的主从关系为标准 将合同分为 主合同 从合同 担保合同 抵押合同等 11 2020 1 15 多选题 下列合同中 同时具有诺成性和双务性特征的有 A 赠与合同B 房屋租赁合同C 承揽合同D 保管合同 正确答案 BC 答案解析 本题考核合同的分类 1 选项A 赠与合同为单务合同 排除 2 选项B 租赁合同是诺成 双务 有偿合同 3 选项C 承揽合同是双务 诺成 有偿合同 4 选项E 保管合同一般为实践性合同 三合同法的适用范围 12 13 2020 1 15 四 合同法的基本原则意思自治原则 自愿原则 1 合同当事人有依法缔结合同的自由 2 合同当事人有选择合同相对人 合同内容和履约方式的自由 14 2020 1 15 平等 公平原则1 平等原则地位平等权利义务的分配平等合同主体受法律平等保护2 公平原则正当行使权利 兼顾他人利益和社会公共利益 例题 多选题 下列协议中 适用 中华人民共和国合同法 的有 A 监护协议B 政府采购协议C 专利转让协议D 股权转让协议 正确答案 BCD 答案解析 本题考核 合同法 的适用范围 合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议 适用其他法律的规定 第二节合同的订立 17 2020 1 15 一 合同的订立程序 一 要约 1 要约的概念和有效条件要约是一方当事人向他方发出的希望以一定条件订立合同的意思表示 要约人 受要约人有效条件1 要约是特定人的意思表示 2 要约必须向受要约人作出 3 要约必须具有订立合同的意图 4 要约的内容必须具体和明确 18 2020 1 15 要约的形式口头 对话或电话书面 信件 电报 传真等 示例 甲向乙发出一封电报称 现有100吨白糖 每吨售价2000元 如有意购买 请于6月1日前到我厂提货 该电报是否属于要约 答案 甲向乙发出的电报 是一份向特定人发出的要约 其相对人乙是特定的 内容具体明确 是要约 示例 某家具店中标明一件书柜的价格为1800元 该行为是否属于要约 正确答案 该行为是一个要约 是向不特定的顾客发出的 2 要约邀请又称为要约引诱 是指当事人一方发出的希望他人向自己发出要约的意思表示 没有法律约束力 22 2020 1 15 3 要约的法律效力 生效时间要约到达受要约人时生效 要约对要约人的效力要约一经生效 要约人即受到要约的拘束 不得随意撤回 撤销或对要约加以限制 变更和扩张 要约对受要约人的效力受要约人在要约发生效力时取得承诺的资格 23 2020 1 15 4 要约的撤回与撤销要约的撤回要约人在发出要约后 要约到达受要约人之前 宣告取消要约的意思表示 未生效的要约 24 2020 1 15 要约的撤销要约生效后受要约人承诺前 要约人将该要约取消 从而消灭要约效力的意思表示 已生效的要约要约不得撤消的两种情况 1 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销 2 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 要约失效 拒绝要约的用纸到达要约人要约人依法撤销邀约承诺期限届满 受要约人未作出承诺受要约人对邀约的内容做出实质性变更 26 2020 1 15 二 承诺 1 承诺的概念和条件是受要约人同意要约的意思表示 承诺的构成要件 1 承诺必须由受要约人作出2 必须在要约的有效期内作出3 必须与要约的内容一致4 承诺必须向要约人作出5 承诺的方式符合要约规定 27 2020 1 15 3 承诺的撤回在承诺没有发生法律效力前 承诺人宣告取消承诺的意思表示 承诺可以撤回 但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 阳光机械厂向春晖造纸厂发出信件 提出愿以1万元一台的价格卖给春晖造纸厂四台造纸设备 春晖厂回信称 愿以1万元的价格买两台造纸设备 阳光机械厂回信说 若买两台造纸设备 每台价格为1 2万元 此信发出后即发货 由于春晖厂经办人员疏忽 把阳光机械厂的回信丢失 没有给阳光厂回信 没过几天 阳光机械厂把两台造纸设备运至春晖造纸厂 春晖造纸厂拒绝接货 双方为此发生纠纷 试问 1 春晖厂能否拒收 为什么 2 此案应如何处理 为什么 1 春晖厂有权拒收 因为 合同法 规定 承诺的内容应当与要约的内容一致 承诺必须对要约的主要内容表示完全接受 不得作出实质性变更 即不得作出有关合同标的 数量 质量 价款或者报酬履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法等的变更 本案当中 春晖厂对阳光厂第一封信所发出的要约在回信时做了数量上的改变 所以不是承诺 而是一个新要约 阳光机械厂的第二封信与春晖厂的回信在价格上不一致 也是新要约 而春晖厂对阳光机械厂的第二封信 即要约 没有答复 更没有承诺 因而阳光机械厂在第二封信中关于 此信发出后立即发货 的内容不具有法律效力 对春晖厂没有约束力 所以春晖厂有权拒收阳光厂发送的设备 2 阳光机械厂对运送造纸设备的后果自行负责 春晖造纸厂对阳光机械厂第二封信未做答复不承担任何责任 因为本案只有要约 没有承诺 合同没有成立 所以阳光机械厂对自己的行为负责 同时 合同法规定 要约生效后 受要约人取得承诺的资格 但无承诺的义务 因此本案春晖厂对阳光机械厂的要约没有必须回信的义务 从而也就不承担任何责任 30 2020 1 15 一 合同的内容1 当事人的名称和住所2 标的3 数量4 质量5 价款或报酬6 履行期限 地点和方式7 违约责任8 争议解决办法 31 2020 1 15 二 合同的形式口头形式普通的书面形式书面形式特殊书面形式其他形式 行为默示等 32 2020 1 15 一 合同成立的时间1 口头合同承诺人表示承诺的时间2 书面合同 1 普通的书面合同合同上签字 盖章 2 信件 数据电文形式要约人收到承诺的时间 3 有特别规定或特别约定的合同完成规定或约定程序的时间 33 2020 1 15 二 合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点 1 以对话方式缔约承诺生效的地点为合同成立的地点 2 以非对话方式缔约即当事人采用合同书形式订立合同的 双方当事人签字或盖章地点为合同成立的地点 签字或盖章不在同一地点的 应以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点 34 2020 1 15 3 采用数据电文形式订立合同收件人的主营业地为合同成立的地点 没有主营业地的 其经常居住地为合同成立的地点 但当事人另有约定的 按照其约定 35 2020 1 15 第三节合同的效力一 合同的生效条件 一 合同效力的概念是指依法成立的合同所具有的法律赋予的拘束力 36 2020 1 15 二 合同的生效条件1 当事人缔约时有相应的缔约能力自然人 无民事行为能力人限制民事行为能力人完全民事行为能力人法人和其他组织特殊行业当事人缔约能力2 意思表示真实3 内容合法 不违反强制性法律规定及公序良俗 4 合同形式合法 37 2020 1 15 二 合同欠缺生效要件的法律后果 一 无效合同 概念及特征指合同虽然已经成立 但因其欠缺一定生效要件而致合同自始不具备法律效力的合同 无效合同的特征1 违法性2 不得履行性3 自始无效和绝对无效性4 合同部分无效不影响其他部分的效力 38 2020 1 15 无效合同的种类 导致合同无效的事由 1 一方以欺诈 胁迫手段订立合同 损害国家利益 2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 3 以合法形式掩盖非法目的 4 损害社会公共利益 5 违反法律 行政法规的强制性规定 39 2020 1 15 案例张某准备将自己闲置的一套住房以50万元的价格出售给孙某 双方在签订合同的时候 张某提出 为了规避过户时候需要缴纳的税费 应该签订一份38万元的合同 对外声称价格为38万元 实际价格为50万元 这样双方均可以节约一笔可观的费用 孙某于是同意 无效合同的免责条款1 对他人造成人身伤害的 2 因故意或者重大过失造成对方财产损失的合同被确认无效的法律后果 无效合同的处理 1 返还财产 折价补偿2 赔偿损失3 追缴财产 归国家或者第三人 41 2020 1 15 二 可变更 可撤销合同 概念及特征合同因欠缺一定的生效条件 其有效与否取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同 行为 自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的 人民法院不予保护 原告的诉讼请求不应得到法院的支持 因顾客退货而造成的损失应根据过错程度由双方承担 42 2020 1 15 特征1 意思表示不真实2 由撤销权人行使3 既可以变更 也可以撤销 在撤销之前是完全有效的可撤销合同的类型1 重大误解的合同2 显失公平的合同3 乘人之危的合同4 欺诈 胁迫的合同 43 2020 1 15 撤销权的行使1 撤销权的概念是指撤销权人依其单方意思表示可使合同自始无效的权利 2 撤销权的享有在因欺诈 胁迫而成立的合同中 受欺诈人 受胁迫人有撤销权 在因重大误解而成立的合同 误解人有撤销权 在显失公平的合同中 遭受重大不利的一方有撤销权 由因意思表示不真实而受损的一方当事人享有 44 2020 1 15 3 撤销权的行使撤销权人可主动向对方作出撤销或者变更合同的意思表示 而对方未表示异议 则可以直接发生撤销或者变更合同的后果 如果双方产生争议 主张撤销者必须提起诉讼或仲裁 要求人民法院或仲裁机关予以裁决 45 2020 1 15 第四节合同的履行一 合同履行 合同履行指的是合同规定义务的执行 是法律效力的首要表现 一 正确履行原则 又称适当履行原则1 在合同的履行中 要履行合同约定的标的 不能用其他标的代替 2 要实际履行标的 不能用违约金或赔偿金代替 例外 1 不可抗力致使合同无法实际履行2 特定物灭失使实际履行成为不可能3 当事人一方违约 使合同实际履行成为不再必要4 法律 法规的直接规定 3 按约定条款履行履行主体 履行时间 履行地点 履行方式 二 法定义务规则履行通知 协助义务 方便义务 减损义务 保密等义务 三 协作履行原则 四 经济合理原则 46 2020 1 15 47 2020 1 15 二 双务合同合同履行中的抗辩权 抗辩权 指对抗请求权或否认对方的权利主张的一种权利 又称异议权 1 同时履行抗辩权概念指双务合同的当事人一方 在对方当事人未为对待给付前 拒绝自己的给付 48 2020 1 15 适用条件1 须在同一双务合同中 当事人双方互负对等债务2 双方的债务没有先后顺序 且均已到了清偿期3 对方未履行债务 示例 甲向乙借用电脑 乙向甲借用手表 甲不还手表 乙能不能行使同时履行抗辩权拒绝返还电脑 分析 抗辩权的行使限于 同一双务合同 甲向乙借用电脑和乙向甲借用名牌手表属于两个合同 所以不能行使 50 2020 1 15 2 先履行抗辩权概念指当事人互负债务 有先后履行顺序的 先履行一方未履行或履行不符合要求的 后履行一方有权拒绝其履行请求 条件1 须双方当事人互负债务2 有先后履行顺序3 先履行一方违约 51 2020 1 15 3 不安抗辩权概念又称为拒绝权 指在双务合同中 先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时 有权要求对方先为对待履行或提供担保 在对方未为对待履行或未提供担保时 有权中止合同而拒绝自己的履行 52 2020 1 15 适用情形 经营状况严重恶化 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 丧失商业信誉 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 53 2020 1 15 适用条件1 有先后的履行顺序2 后履行人的财产或信誉状况恶化 可能危及己方的利益 3 先履行义务人必须有充足的证据4 先履行一方的债务已届清偿期5 后履行一方无担保 54 2020 1 15 适用不安抗辩权的效力中止合同中止履行解除合同 例题 单选题 2008年 甲与乙签订一份买卖合同 双方约定 甲提供一批货物给乙 货到后一个月内付款 合同签订后甲迟迟没有发货 乙催问甲 甲称由于资金紧张 暂无法购买生产该批货物的原材料 要求乙先付货款 乙拒绝了甲的要求 乙拒绝先付货款的行为在法律上称为 A 违约行为B 行使先履行抗辩权C 行使同时履行抗辩权D 行使撤销权 正确答案 B 甲公司与乙公司签了一份买卖合同 合同约定 甲公司先交货 交货前夕 甲公司派人调查乙公司的偿债能力 查知有确切材料证实乙公司已经负债累累 根本不能按时支付货款 甲公司遂暂时不问乙公司交货 甲公司的行为是 难易 复杂 知识点 合同的履行 A 违约行为B 行使同时履行抗辩权C 行使先拆抗辩权D 行使不安抗辩权 正确答案 D 57 2020 1 15 二 合同的保全 一 概念及特征合同的保全是指为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而赋予合同债权人以一定保护措施的法律制度 特征1 目的在于保护债权人的利益2 是债的对外效力的体现 58 2020 1 15 二 债权人的代位权概念因债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害的 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权 但该债权专属于债务人自身的除外 59 2020 1 15 行使的条件债权合法债权到期债权有金钱给付内容债务人怠于行使危及债权人债权 不以诉讼方式或仲裁方式 债务人的债权非专属于自身 注意 专属于债务人自身 基于家庭身份关系 扶养 抚养 赡养 继承关系 劳动报酬 基于社会身份关系 退休金 养老金 抚恤金 安置费 人寿保险 人身伤害赔偿请求权 60 2020 1 15 代位权的行使及效力1 应向人民法院请求 2 行使范围以合同债权人的债权为限 即法律承认代位权有优先受偿权 3 债权人与债务人 债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即于消灭 其他问题 例题 多选题 2011年 甲对乙享有50000元债权 已到清偿期限 但乙一直宣称无能力清偿欠款 甲调查发现 乙对丁享有3个月后到期的7000元债权 戊因赌博欠乙8000元 另外 乙在半年前发生交通事故 因事故中的人身伤害对丙享有10000元债权 因事故中的财产损失对丙享有5000元债权 乙无其他可供执行的财产 乙对其享有的债权都怠于行使 根据 合同法 的规定 下列各项中 甲不可以代位行使的债权有 A 乙对丁的7000元债权B 乙对戊的8000元债权C 乙对丙的10000元债权D 乙对丙的5000元债权 正确答案 ABC 答案解析 本题考核代位权的行使 根据规定 代位权行使条件中 债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 专属于债务人自身的债权包括人身伤害赔偿请求权等权利 因此乙对丙的10000元债权甲不能行使代位权 代位权行使的债权必须是已经到期的债权 这里丁欠乙的债权未到期 不能行使代位权 债务人对第三人享有合法债权才可以代位行使 因此戊欠乙的赌博债务甲不能行使代位权 甲公司欠乙公司100万元 同时甲公司对丙公司享有150万元到期债权 甲欠乙的债务已至清偿期但无力还债 却又不积极向丙追索债权 对此 下列表述错误的是 A 乙可以要求丙向自己偿还100万元B 乙可以自己名义要求丙向甲偿还150万元C 乙可以自己名义诉请人民法院要求丙向甲偿还1 0万元D 乙可以自己名义诉请人民法院要求丙向甲偿还150万元 正确答案 C 65 2020 1 15 三 债权人的撤销权概念指合同债务人放弃对第三人的到期债权 实施无偿或者低价处分其财产的行为 使债务人的财产不当减少并危及到债权人债权实现时 债权人享有的请求法院撤销其行为的权利 66 2020 1 15 张三欠李四5万元钱 张三有一辆价值10万元的小车 现张三将该车赠与其好友王五 李四发现张三除了小车以外再无其他值钱的东西 这一赠与会影响张三偿还债务 张三赠与汽车即无偿转让财产 对债权人李四造成损害 因此李四可以行使撤销权 请求法院撤销该赠与行为 67 2020 1 15 可撤销行为 68 2020 1 15 行使 例题 多选题 甲公司欠乙公司30万元 一直无力偿付 现丙公司欠甲公司20万元 已到期 但甲公司明示放弃对丙的债权 对甲公司的这一行为 乙公司可以采取的措施有 A 行使代位权 要求丙偿还20万元B 请求人民法院撤销甲方放弃债权的行为C 乙行使权利的必要费用可向甲方主张D 乙方应在知道或应当知道甲方放弃债权5年内行使权利 正确答案 BC本题考核撤销权 明示放弃对丙的债权属于行使撤销权的情形 A选项错误 乙方应在知道或应当知道甲方放弃债权1年内行使权利 D选项错误 72 2020 1 15 第五节合同的变更和终止一 合同的变更 合同变更的概念有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕之前 当事人协商一致而使合同内容发生改变 合同变更的条件1 原合同关系的有效存在2 当事人双方协商一致 不损害国家及社会公共利益3 合同内容发生变更4 须遵循法定形式 73 2020 1 15 合同终止一 概述合同的权利义务终止 又称合同的消灭 合同关系不复存在 当事人之间的债权债务消灭 当事人不再受合同关系的约束 74 2020 1 15 合同终止的原因1 债务已经按照约定履行 清偿 2 合同的解除 协议解除法定解除 3 债务相互抵销4 债务人依法将标的物提存5 债权人免除债务6 履行债务同归于一人 混同 7 法律规定或者当事人约定终止的其他情形 法定解除的具体情形 1 因不可抗力致使不能实现合同目的 2 预期违约 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务 3 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 4 当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的 5 法律规定的其他情形 76 2020 1 15 第六节违约责任一 违约责任概述 违约责任的概念违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符合约定或法律规定时 依法或依约所应承担的民事责任 继续履行 金钱债务必须继续履行 当事人一方未支付价款或报酬的 对方可要求其支付价款 非金钱债务不符合约定 对方可要求履行 但有下列情形之一除外 1 法律上或者事实上不能履行 如齐白石画弄坏了 房子已经过户给他人 2 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 3 债权人在合理期限内未要求履行 2 采取补救措施 受损害方可以根据受损害的性质以及损失的大小 合理选择要求对方适当履行 如采取修理 更换 重作 退货 减少价款或者报酬等措施 也可以选择解除合同 中止履行合同 通过提存履行债务 行使担保债权等补救措施 3 赔偿损失 1 可预见规则 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失 包括合同履行后可以获得的利益 但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失 2 减损规则 当事人一方违约后 对方应当采取适当措施防止损失的扩大 没有采取适当措施致使损失扩大的 不得就扩大的损失要求赔偿 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用 由违约方承担 示例 承包商从水泥厂购买水泥并按约定支付了全部货款 可是收到的货却是有问题的 承包商认为水泥厂违约 因而次日大雨时未对堆放水泥采取任何保护措施 导致水泥受潮全部硬化 这就属于没有采取适当措施致使损失扩大 因此受潮硬化的损失就不得要求水泥厂赔偿 4 支付违约金 1 调整 约定的违约金低于损失的 当事人可以请求法院或者仲裁机构予以增加 约定的违约金过分高于损失的 当事人可以请求法院或者仲裁机构予以适当减少 注意 过高的界定 违约金超过损失的30 为标准 2 当事人就迟延履行约定违约金的 违约方支付违约金后 还应当履行债务 3 增加违约金以后 当事人又请求对方赔偿损失的 人民法院不予支持 5 给付或双倍返还定金 1 当事人既约定违约金 又约定定金的 一方违约时 对方可以选择适用违约金或者定金条款 2 买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失 对方请求赔偿超过定金部分的损失的 人民法院可以并处 但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失 例题 多选题 2011年 根据 合同法 的规定 下列关于不同种类违约责任相互关系的表述中 正确的有 A 当事人就迟延履行约定违约金的 违约方支付违约金后 还应当履行债务B 当事人依法请求人民法院增加违约金后 又请求对方赔偿损失的 人民法院不予支持C 当事人既约定违约金 又约定定金的 一方违约时 对方可以同时适用违约金和定金条款D 当事人执行定金条款后不足以弥补所受损害的 仍可以请求赔偿损失 正确答案 ABD 答案解析 本题考核违约责任 根据规定 当事人既约定违约金 又约定定金的 一方违约时 对方可以选择适用违约金或者定金条款 不能同时要求适用两条款 因此选项C错误 违约责任的免除1 法定事由 因不可抗力不能履行合同的 部分或者全部免除责任 但法律另有规定的除外 注意 当事人迟延履行后发生不可抗力的 不能免除责任 2 免责条款3 法律的特别规定 甲 乙两公司订立了一份买卖合同 总价款为人民币1co万元 双方在合同中约定 定金为货款总额的10 违约金为货款总额的20 后来 接受定金的甲方违约 给乙方造成20万元的经济损失 请依据本案事实 回答下列问题 1