经济法ppt课件

经济法 1 教学目的基本的法律常识必需的法律原理现有的法律规定 2 参考书目 杨紫烜 徐杰主编 经济法学 北京大学出版社2009年第5版 刘俊海著 公司法 中国法制出版社2008年版 王卫国 朱晓娟编著 破产法 清华大学出版社2006年版 刘凯湘著 合同法 中国法制出版社2010年版 3 教学内容与时间安排 第一章 经济法导论 1 4周 第二章 企业法律制度 5 6周 第三章 公司法律制度 7 10周 第四章 企业破产法律制度 11 12周 第五章 合同法律制度 13 16周 4 考试形式和成绩计算考试形式 闭卷试题形式 选择 判断 名词解释 简答 论述 案例等 成绩计算 平时30 主要依据出勤 作业 回答问题情况 适当考虑课堂讨论和纪律情况 考试成绩 70 5 第一章经济法导论 本章主要阐述经济法的概念 渊源 民商法中最基本的法律概念和制度等本课程学习必须的基础知识 6 第一节经济法概述 7 一 经济法的概念 1 法的分类法系 是指具有相同法律文化传统的数个国家法律所组成的 法律家族 世界上的法系主要分为大陆法系 英美法系 印度法系 中华法系 伊斯兰法系等 其中影响最大的是大陆法系和英美法系 8 英美法系 英美法系 又称普通法法系 英国法系 是以英国自中世纪以来的法律 特别是它的普通法为基础而发展起来的法律的总称 适用国家 英国 美国 以及英联邦国家 包括香港 9 大陆法系 又称民法法系 罗马法系 法典法系 罗马 德意志法系 是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称 大陆法系最先产生于欧洲大陆 以罗马法为历史渊源 以民法为典型 以法典化的成文法为主要形式 适用国家 法国 德国 日本 中国以及其他欧洲大陆国家 10 英美法系和大陆法系的主要区别 第一 法律渊源不同 第二 法律适用不同 第三 判例地位不同 第四 法律分类不同 第五 法律编纂不同 第六 诉讼程序不同 11 在大陆法系国家 法律部门被分为公法和私法两大部分 公法是指关于国家或国家与个人之间权利义务关系的法律部门的总和 包括宪法 刑法 行政法 私法是指关于个体与个体之间权利义务关系的总和 如民法 商法和家庭法 12 法律部门 在公法和私法两大门类之下 法律又被分为很多更为具体的法律部门 包括 民商法 刑法 行政法各部门之下还可以细分 民商法之下有合同 侵权 婚姻 继承等 行政法之下有宪法 经济法 环境法等 13 2 经济法与经济活动有关的法经济法是指调整国家在经济管理和协调社会经济活动过程中所形成的各种经济关系的法律规范的总称 广义 宏观调控 市场监管 市场主体和社会保障法 狭义 宏观调控和市场监管法 14 与经济活动有关的法 第5 10章 民法第2 3 4以及6 7 8 9章 商法第11 12 13章 经济法 第14章 环境法第15章 劳动法 15 二 经济法的渊源 1 法的渊源的概念法的渊源是指法的来源或源头 实质意义上的法的渊源是指法的内容的来源 如法渊源于一定的经济或经济关系 形式意义上的法的渊源 也称法的效力渊源 是指一定的国家机关依照法定职权和程序制定和认可的具有不同法的效力和地位的法的不同表现形式 16 2 我国经济法的渊源法律 全国人民代表大会及其常务委员会行政法规 国务院地方性法规 地方人民代表大会及其常委会 17 规章 国务院有关部 委 局以及省 自治区 直辖市人民政府以及省 自治区人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府发布政策与习惯 司法解释 行业自治规则 判例和学说 18 三 经济法律关系 1 法律关系的定义法律关系是根据法律规范建立起来的社会关系 法律规范是法律关系产生的前提 没有法律规范 就意味着法律不予调整 因而就不能够形成法律关系 如同居关系和婚姻关系的区别 19 2 经济法律关系经济法律关系是指由经济法所确认的 在国家调节经济活动中所形成的各方主体之间的权利义务关系 经济法律关系包括三个方面的内容 经济法律关系的主体 经济法律关系的内容和经济法律关系的客体 20 例 小王到超市购买洗发水 小王和超市之间是什么法律关系 其中 法律关系的主体是谁 法律关系的内容是什么 法律关系的客体是什么 21 第二节与经济法相关的基础知识 22 一 法人制度 1 法人的概念法律主体分为三类 自然人 法人和非法人组织 法人 是指具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 23 2 构成法人的四个条件 1 必须依法设立 2 必要的财产或经费 3 名称 组织机构和场所 4 独立承担民事责任 24 3 法人的分类 1 以法人的活动性质为标准 将法人分为企业法人 机关法人 事业单位法人和社会团体法人 2 以法人成立的基础为标准 可以将法人分为社团法人和财团法人 3 以是否营利为目的 可以将法人分为营利法人和公益法人 25 4 法人的民事能力民事能力是民事主体参与民事活动 承担民事责任的资格 包括民事权利能力 民事行为能力和民事责任能力 民事权利能力是指法人作为民事主体 参与民事活动 享有民事权利并承担民事义务的资格 26 民事行为能力 是指法人通过自己的行为 为自己取得民事权利和承担民事义务的资格 与自然人不同 法人没有年龄 精神状态的限制 其权力能力和行为能力是一致的 民事责任能力是指法人对自己的违法行为承担民事后果的能力或资格 能独立承担责任 是法人作为民事主体的重要体现 27 选择题 依照法律或法人组织章程的规定 代表法人行使职权的负责人是法人的A 法定代理人B 委托代理人C 指定代理人D 法定代表人 28 选择题 关于法人下列说法错误的是A 必须依法成立B 有必要的财产或经费C 有自己的名称 组织机构和场所D 不能独立承担民事责任 29 选择题 甲公司具有法人资格 则A 甲公司具有民事权利能力B 甲公司可以与其他民事主体缔约C 甲公司可以承担侵权的后果D 甲公司的行为能力自其成立时产生 到其消灭时终止 30 5 法人机关法人机关是指根据章程和法律规定 对内形成法人意思 对外代表法人为民事行为的自然人或自然人团体 1 意思机关 也称权利机关 决策机关 是形成法人意思的机关 2 执行机关 是指执行法人意思机关的决定 法人章程的机构 31 3 代表机关 代表机关是指代表法人对外为意思表示的机关 4 监督机关 是指根据法人章程和意思机关的决议对法人的执行机关 代表机关实施监督的机关 5 分支机构 是指以法人财产设立的用以执行法人部分业务的相对独立活动的法人组成部分 32 6 法人的设立 变更和终止法人的设立 指依法产生法人的行为 法人的变更 法人成立后 如其名称 组织机构 住所 经营范围 注册资本等重要事项发生变化 法人的终止 指法人的民事主体资格消灭 并因此丧失民事权利能力和行为能力 33 二 法律行为 一 法律行为的概念和特征1 法律行为的概念所谓法律行为 是指民事主体基于意思表示 设立 变更 终止民事法律关系的行为 法律行为是民法最为核心的制度之一 34 法律行为不同于事实行为 事实行为是指行为人不具有设立 变更或消灭民事法律关系的意图 但依据法律规定能引起民事法律后果的行为 包括 不当得利行为 无因管理行为 正当防卫行为 紧急避险行为 侵权行为 遗失物的拾得行为 埋藏物的发现行为等 35 2 法律行为的特征 1 以意思表示为核心要素 意思表示是指达到某种特定法律效果的意思的表达 是行为人将内在的意思表现于外的行为 意思表示是法律行为不可或缺的构成要素 是法律行为的核心 法律行为与事实行为的根本区别就在于当事人是否做出了意思表示 36 2 以设立 变更或终止权利义务为目的 法律行为的目的是权利义务的设立和变化 3 法律行为大部分是合法行为 胁迫 欺诈等情况下作出的意思表示 是无效的法律行为 不能产生合法效力 37 选择题 1 甲家的鱼池与乙家的鱼池相连 因暴雨甲家鱼池中的鱼进入乙家鱼池中 这一法律事实属于 事件 事实行为 民事行为 民事法律行为 下列行为中 属于民事法律行为的是 甲殴打乙致伤的行为 甲赠与乙一万元的行为 甲赴寺庙进香的行为 乙代为招待甲的朋友的行为 38 二 法律行为的分类1 单方行为和双方行为 单方法律行为是指仅由一方行为人的意思表示就能成立的民事法律行为 如设立遗嘱 放弃继承权 撤销委托代理 免除债务 追认无权代理等 双方法律行为是当事人双方相对应的意思表示达成一致才可成立的法律行为 合同行为是典型的双方法律行为 39 2 有偿行为与无偿行为 行为使当事人双方承担互为对等给付义务的 是有偿法律行为 所谓对等给付 指当事人一方以付出某种利益为代价交换所获得的利益 有偿法律行为为法律行为之常态 在双方法律行为中 一方当事人承担给付义务 他方当事人不承担对待给付义务的 为无偿的法律行为 如赠与 使用借贷 无偿寄托 40 3 要式行为与不要式行为不要式行为由当事人自由选择行为方式 要式行为当事人必须采用法定方式或约定形式 主要适用于标的重要 如不动产 机动车辆等 或标的数额大的交易 41 4 主行为与从行为主行为是指不需要其他法律行为的存在就可以独立成立的法律行为 从行为具有附随性 主行为无效或消灭 从行为也随之无效或消灭 如抵押 42 三 法律行为的有效要件法律行为的有效 指法律行为因符合法律规定而获得能引起民事法律关系设立 变更和终止的法律效力 法律行为的有效不同于法律行为的成立 前者指的是法律行为是否已存在的问题 而后者指的是已经存在的法律行为是否合乎法律规定的要求之问题 43 已成立的法律行为必须符合一定的法律要求 才能产生预期的法律效果 法律行为的有效要件分为形式要件和实质要件1 实质要件行为人具有相应的民事行为能力当事人的意思表示真实不违反法律或社会公共利益 44 2 形式要件法律行为在符合生效的实质要件后 还要在形式上符合法律的规定或当事人的约定 1 口头形式 指以谈话的形式进行的意思表示 谈话 的外延包括电话交谈 托人带口信 当众宣布自己的意思等 大多适用于即时清结 标的数额小的交易 45 2 书面形式 指用书面文字进行的意思表示 包括文字记载和电报 电传 电子数据交换和电子邮件等数据电文形式 主要适用于不能即时清结 标的数额较大的交易 书面形式又可分为一般书面形式和特殊书面形式 46 A 一般书面形式指当事人意思表示的文字记载形式不须由国家有关机关认可的状况 B 特殊书面形式指当事人的意思表示需要获得国家有关机关承认的文字记载形式 包括 公证形式 鉴证形式 审核登记形式 47 3 推定形式 指当事人通过有目的 有意义的积极行为将其内在意思表现于外部 使他人可以根据常识 交易习惯或相互间的默契 推知他已作出某种意思表示 从而使法律行为成立 房东到期继续收取房租的行为 推定其同意租赁合同续约的表示 4 沉默方式 既无语言表示又无行为表示的消极行为 为沉默 在法律有特别规定的情况下 当事人的沉默被视为意思表示 由此使法律行为成立 48 四 附条件和附期限的法律行为1 附条件的法律行为 是指在法律行为中规定一定的条件 并且把该条件的成就或不成就作为确定行为人的权利义务发生法律效力或失去法律效力的根据的法律行为 附条件的法律行为其所附条件必须具备以下条件 1 应是将来发生的事实 2 应是不确定的事实 3 应是由行为人约定的事实 4 应是合法的事实 49 2 附期限的法律行为 附期限民事法律行为是指以一定期限的到来为其效力开始或终止原因的民事行为 法律不允许对民事行为附加不能期限 50 五 无效的民事行为1 无效民事行为的概念和种类 1 无效民事行为的概念无效的民事行为是指欠缺民事法律行为的有效要件 不发生行为人预期的法律效果的民事行为 无效的民事行为是自始无效 部分无效 不影响其他部分效力的 其他部分仍然有效 无效行为不发生当事人预期的效果 并不等于没有法律后果 51 2 无效民事行为的种类A 行为人不具有相应的行为能力的行为 B 意思表示不真实的民事行为 如诈欺 胁迫情形下的意思表示 C 违反法律或社会公共利益的行为 包括恶意串通 损害他人利益和以合法形式掩盖非法目的行为 D 其内容缺乏确定性和可能性的民事行为 52 3 无效民事行为的法律后果 恢复原状 赔偿损失 其他法律后果 如双方恶意串通 实施民事行为损害国家 集体或第三人利益的 应当追缴双方所得财产 收归国家 集体所有或返还给第三人 53 选择题 下列属于无效民事行为的是 买卖二手汽车的行为 买卖增值税发票的行为 误将铜当作黄金购买的行为 低价收购他人珍贵邮票的行为下列事实 能成为民事法律行为所附条件的有 太阳坠落 某人的死亡 获得学位 保险事故的发生 54 六 可撤销的民事行为1 可撤销的民事行为的概念 可撤销的民事行为是指因行为欠缺合法性 根据法律享有撤销权的当事人 可依其自主意思使民事行为的效力归于消灭的民事行为 2 可撤销的民事行为的特征 1 该行为被依法撤销前是有效的 2 是否使其效力消灭 取决于撤销权人的意思 3 撤销权一旦行使 可将无效溯及到行为成立之时 55 3 可撤销的民事行为的种类 1 行为人对行为内容有重大的误解的民事行为 2 显失公平的民事行为 3 因欺诈 胁迫而为的法律行为 损害了私人利益的 可以撤销 乘人之危的民事行为 指利用他人的危难处境或紧迫需要 强迫对方接受某种明显不公平的条件而作出违背本意的意思表示 56 4 可撤销民事行为的后果 如果享有撤销权在法定期间内不行使撤销权 则可撤销的法律行为视为合法的法律行为 对当事人具有约束力 如果被依法撤销 则其法律后果与无效的民事行为相同 撤销权的除斥期间为一年 从撤销权人知道或应当知道撤销事由之日起算 57 三 代理 一 代理概念和特征1 代理的概念代理是指代理人在代理权限内 以被代理人的名义与第三人为民事法律行为 由此产生的法律后果由被代理人承担的一种法律制度 代理有广义与狭义之分 狭义代理指直接代理 又称显名代理 广义代理包括直接代理和间接代理 间接代理又称隐名代理 58 2 代理的特征 1 代理人以被代理人的名义实施法律行为 2 代理人在代理权限内独立与第三人为意思表示 3 代理的法律效果由被代理人承担 59 二 代理的适用范围 民事法律行为 申请行为 即请求国家有关部门授予某种资格或特许权的行为 申报行为 即向国家有关部门履行法定的告知义务和给付义务的行为 诉讼行为 60 代理范围的限制 1 具有特定的人身性质 法律规定必须由本人亲自实施的民事法律行为不能代理 如立遗嘱 婚姻登记 收养子女等 2 被代理人无权进行的行为不能代理 如根据法律规定 只有某些主体才能代理的行为 他人不得代理 如代理发行证券只能由有证券承销资格的机构进行 产品进出口只能由具有外贸代理权的主体进行 双方当事人约定必须由本人实施的行为不能代理 如约稿 绘画 演出等具有严格人身性质的行为 不适用代理 61 三 代理的种类1 委托代理 法定代理和指定代理委托代理是指基于被代理人的委托授权而发生的代理 又称意定代理 是最常见 最广泛适用的一种代理形式 授权行为可以用书面形式 也可以用口头形式 法律规定用书面形式的 应当用书面形式 不按法律规定的方式授权的 授权无效 授权不明的 被代理人应当向第三人承担民事责任 代理人负连带责任 62 法定代理 是指根据法律的直接规定而发生的代理关系 法定代理主要适用于被代理人无民事行为能力或限制民事行为能力的情况 在法定代理中代理人与被代理人之间一般都存在血缘关系 婚姻关系或组织关系等 63 指定代理 指基于法院或有关机关的指定行为而发生的代理关系 指定代理是在没有委托代理人和法定代理人的情况下 为无民事行为能力人或限制民事行为能力人设立的代理 有权指定代理人的是 1 人民法院 2 未成年人父母的所在单位或精神病人的所在单位 3 未成年人或精神病人住所地的居民委员会或村民委员会 64 2 本代理与复代理这是在多层代理中 以代理关系所处的层次为标准而作的分类 本代理是指第一层代理 即由被代理人选任或者法律规定的代理人而产生的代理 而复代理是指由代理人为被代理人再选任代理人 使其行使全部或者部分代理权而形成的代理 也即第二层代理 65 四 代理权的行使代理权是代理制度的核心内容 是一种从事代理的资格和地位 即能够以被代理人的名义 向第三人为意思表示或受领意思表示 而其法律效果归于被代理人的资格 66 代理权行使的一般要求 代理人应在代理权限范围内行使代理权 不得无权代理 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的 或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的 由代理人和被代理人负连带责任 代理人应从维护被代理人的利益出发 争取在对被代理人最为有利的情况下完成代理行为 67 代理人应亲自行使代理权 不得任意转托他人代理 代理人应尽报告义务和保密义务 代理人未尽到职责 给被告人造成损害的 代理人应承担民事责任 68 代理权滥用的禁止 滥用代理权 是指代理人行使代理权时 违背代理权的设定宗旨和代理行为的基本准则 有损被代理人利益的活动 滥用代理权的主要类型有 1 自己代理自己 2 同时代理双方 3 代理人的懈怠行为 4 代理人的诈害行为 69 五 无权代理1 无权代理的概念无权代理是指代理人不具有代理权而实施代理行为 包括三种情况 根本未经授权的代理 超越代理权的代理 代理权已终止后的代理 70 2 无权代理的法律后果无权代理属于效力未定的民事行为 基于意思自治原则 在无权代理不违反强行法的前提下 由当事人自主选择发生何种法律的效果 本人追认 无权代理经本人追认后 其后果同有权代理 与被代理人享有追认权相对应 第三人享有催告权和撤回权 即第三人确定无权代理为无效行为的权利 71 六 表见代理1 表见代理的概念 表见代理是指被代理人的行为足以使诚信第三人相信无权代理人具有代理权 基于此项信赖而与无权代理人交易 由此造成的法律效果由法律强制被代理人承担的代理 72 2 表见代理的发生原因 被代理人以书面或口头形式直接或间接地对第三人表示以他人为自己的代理人 而事实上他并未对该他人进行授权 第三人信赖被代理人的表示而与该他人为交易 被代理人将有证明代理权之存在意义的文件 如盖有公章的空白介绍信 空白合同文本 合同专用章等 交给他人 第三人信赖此项文件而与该他人为交易 而事实上 被代理人对该他人并无授予代理权的意图 73 代理证书授权不明 代理人超越代理权限为代理行为 第三人诚信无过失地因代理证书的授权不明相信其为有权代理 代理关系终止后 被代理人未采取必要措施公示代理关系终止的事实 并收回代理人持有的代理证书 造成第三人不知代理关系终止而仍与前代理人为交易 被代理人知道他人以自己的名义进行活动而不置可否 74 3 表见代理的效力 表见代理对本人产生有权代理的效力 本人不得以无权代理抗辩 表见代理对相对人来说 可自由选择主张表见代理或主张无权代理 75 选择题 1 张某开了一家小商店 因有事遂委托好友王某代为看管 恰好赵某前往购物 王某便将店里的一套西服以市价卖给了赵某 不料 该西服是张某的弟弟准备结婚用的 张某遂找到赵某要求退衣还款 为此引发纠纷 下列说法正确的是A 王某的行为是无权代理 因而无效B 王某的行为是表见代理 因而有效C 西服买卖系重大误解 因而无效D 西服的买卖不是真实意思表示 因而无效 76 2 甲委托乙前往丙厂购买男装 乙觉得丙厂的女装质优价廉 便自作主张以甲的名义向丙订购 丙未问乙的代理权限 便与之订立了买卖合同 后引起纠纷 对此 下列说法正确的是 A 丙有权撤销该买卖合同B 乙的行为属于无权代理行为C 甲有权追认该卖家合同D 丙有权催告甲追认该合同 77 六 代理关系的消灭1 委托代理关系的消灭 代理期间届满或者代理事务完成 被代理人取消委托或代理人辞去委托 代理人死亡 代理人丧失民事行为能力 作为被代理人或代理人的法人终止 78 2 法定代理 指定代理关系的消灭被代理人取得或恢复民事行为能力 被代理人死亡 或代理人死亡 或代理人丧失民事行为能力 指定代理的法院或指定机关取消指定其他原因 如取消监护人资格 解除收养关系等 79 四 诉讼时效与期间 一 时效的概念和种类1 时效是指一定的事实状态经过一定的时间即导致一定的法律后果的法律制度 时效属于民事法律事实中的事件 时效是强制性规定 当事人不能约定免除或变更 80 2 时效的种类根据经过法定时间 权利是取得还是丧失 可将时效分为取得时效和消灭时效 事实状态为占有他人财产 法律效果为占有人取得财产所有权 诉讼时效 消灭时效 事实状态为权利人不行使权利 法律效果为权利失去法律保护 81 二 诉讼时效的概念和种类1 诉讼时效的概念 诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度 超过诉讼时效期间 当事人自愿履行的 不受诉讼时效的限制 诉讼时效期间是指权利人请求法院或者仲裁机构保护其民事权利的法定期间 82 2 时效制度的作用 1 稳定法律程序 2 促使权利人行使权利 3 减少和避免证据灭失 83 3 诉讼时效的种类普通诉讼时效 2年 特别诉讼时效 1年 1 身体受到伤害要求赔偿的 2 出售质量不合格产品的未声明的 3 延付或拒付租金的 4 寄存财物被丢失或毁损的 4年 国际货物买卖合同和技术进出口合同争议 最长诉讼时效 20年 84 三 诉讼时效期间的起算1 诉讼时效的开始 民法通则 第13 条规定 诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起算 85 四 诉讼时效的中止 中断和延长1 诉讼时效的中止 诉讼时效的中止是指在诉讼时效进行中 因发生一定的法定事由使权利人不能行使请求权 暂时停止计算诉讼时效的期间 从中止时效的原因消除之日起 诉讼时效期间继续计算 法定事由 不可抗力和其他障碍 不可抗力为不能预见 不能避免和不能克服的客观情况 包括自然灾害如地震 洪水和人的活动如战争 罢工等 86 诉讼时效可以中止的时间 中止的事由须发生在诉讼时效期间的最后六个月中 诉讼时效中止的效力 诉讼时效中止后 中止的期间不计入时效期间内 待中止事由消除后 时效期间继续进行 与中止前已经过的时效期间合并计入总的时效期间 87 2 诉讼时效的中断诉讼时效中断是指在诉讼时效进行中 因法定事由的发生致使已经进行的诉讼时效期间全部归于无效 诉讼时效期间重新计算 诉讼时效中断的法定事由 提起诉讼 权利人提出要求 义务人同意履行 88 选择题 1 下列行为中 能够引起诉讼时效中断的是 A 在对方起诉后提起反诉B 权利人申请仲裁后又撤回仲裁申请C 权利人起诉后又撤回起诉D 权利人的起诉因不符合条件而被驳回2 能引起诉讼时效中止的原因是 A 权利人向义务人明确主张其权利B 不可抗力C 权利人向法院起诉D 义务人提供履行债务的保证 89 3 甲向乙借款50万元 双方约定一年后偿还 借款后 乙因碍于情面 一直未向甲催要 至第4年 乙因资金周转困难 向甲要求还钱 被甲拒绝 因而引发纠纷 对此 下列表述正确的是 A 乙对甲的债权诉讼时效中止 甲应向乙还钱B 乙对甲的债权诉讼时效未过 甲应向乙还钱C 乙对甲的债权诉讼时效中断 甲应向乙还钱D 乙对甲的债权诉讼时效已过 甲可以拒绝还钱 90 3 诉讼时效的延长通常情况下 权利人在诉讼时效期间内不行使权利 于时效期间届满后 向法院要求保护权利的 法院不予支持 但有特殊情况的 法院可以延长时效期间 是否构成必须使诉讼时效期间延长的特殊情况 由法官的自由裁量权予以确定 91 五 期限 1 期限的概念和意义 1 概念 期限是指民事法律关系发生 变更和终止的时间 分为期间和期日 2 期限的种类 法定期限 即法律直接规定的期限 指定期限 即法院或有关机关确定的期限 约定期限 即当事人自行约定的期限 指定期限和约定期限不得变更法定期限 92 3 期限的意义 决定民事主体的民事权利能力和行为能力 如出生 死亡日期 法人成立或消灭的日期 决定某些事实推定的时间 如失踪宣告 死亡宣告 决定权利的取得和丧失的时间 如所有权转移时间 时效期间 决定权利行使和义务履行的时间 决定法律关系的效力时间 如合同的有效期 93 2 期限的确定和计算方法 1 期限确定的几种方式 规定日历上的某一具体时刻为期限 规定一定的时间段为期限 规定某一必然发生的事件之发生时刻为期限 规定以当事人提出请求的时间为期限 94 2 期限的计算 以小时为单位的期间计算法 以规定时为起点 经过规定的期间所达到的时为届满点 以日 月 年为单位的期间计算法 期间开始的当天不算入 从次日开始计算 期间的最后一天算至当日的第24时 有业务时间的 算至业务活动停止之时 最后一天为星期日和其他假日的 以其次日为期间的最后一天 若星期日和其他法定假日有变通 则以实际休假日的次日为期间的最后一天 95 当事人非以月 年的第一天为起算点的 则1个月以30天计 1年以365天计 在期限的表达中 有 以上 以内 用语的 在计算中均包括本数 有 不满 以外 用语的 在计算中均不包括本数 当事人对期间的起算时间有约定的 从其约定 96 五 物权 一 物权的概念和特征1 概念物权是指权利人对特定的物享有直接支配和排他的权利 包括所有权 用益物权和担保物权 97 2 特征 1 物权以物为客体 2 物权是支配权 3 物权具有排他性 98 选择题 1 下列能够成为物权客体的为 A 电子 B 电力 C 阳光 D 人身2 下列不能成为所有权客体的有 A 日月星辰B 一项新产品的发明专利C 装在玻璃瓶中的新鲜空气D 人的眼角膜 99 二 物权的分类根据权利的行使是否受限 分为所有物和限制物权 通常又称为自物权与他物权 根据物权的客体是动产 不动产还是权利 可以将物权分为动产物权 不动产物权和权利物权 以物权是否具有独立性为标准 可将其分为主物权和从物权 100 三 物权的变动1 概念 物权变动是指物权的产生 变更 消灭 2 物权变动的发生根据 物权法律行为 如买卖 交换 赠与 遗赠 抵押等 101 物权行为以外的法律事实 其主要情形为 依法律 法令的直接规定而发生的物权变动 如取得时效 先占 留置等 因公益征收而发生的物权变动 因法院或仲裁机构的判决而发生的物权变动 因继承 遗赠而发生的物权变动 因事实行为而发生的物权变动 拾得遗失物 发现埋藏物等 102 3 物权变动的规则为保障交易安全 物权变动必须遵循公示和公信原则 所谓物权的公示 是指以公开的 外在的 易于查知的适当方式展示物权存在和变动的情况 不动产物权的变动以登记为公示方法 动产的变动以交付为公示方法 103 物权公示原则 就是法律上要求当事人必须以法定的公开的方式展现物权变动的事实 否则 不能发生物权变动的效力和公信力之原则 所谓公信力 是指物权的变动只要履行了法律规定的公示程序 即具有使社会公众相信其正确的效力 当事人如果基于信赖公示而为一定的行为 如买卖 赠与 那么即使登记的或交付所表现的物权状态与真实情况不符 也不能影响物权变动的效力 104 四 所有权1 所有权的概念与特征 1 所有权的概念 所有权是指所有权人在法律规定的范围内 对特定的财产享有的占有 使用 收益和处分的权利 它可以分为国家所有权 集体所有权 个人所有权 动产所有权和不动产所有权 105 2 所有权的特征 第一 所有权为完全物权 第二 所有权是具有弹性力 回归力的权利 第三 所有权具有永久性 106 2 善意取得 1 所有权的取得方式 所有权的取得方式分为原始取得和继受取得 原始取得是指所有权首次产生或不依赖于原所有人的意志而取得物的所有权 原始取得的方式主要有 劳动生产 天然孳息 善意取得 没收 无主财产收归国有 先占 拾得遗失物 发现埋藏物等 107 继受取得 又称传来取得 是指通过一定的法律行为或基于法定的事实从原所有人处取得所有权 继受取得的原因主要包括 第一 因一定的法律行为而取得所有权 法律行为具体包括买卖合同 赠与 互易等 第二 因法律行为以外的事实而取得所有权 例如继承遗产 接受他人遗赠等 第三 因其他合法原因取得所有权 如合作经济组织的成员通过合股集资的方式形成新的所有权形式 108 选择题 下列各项属于财产所有权的原始取得的是 A 叔叔送给今年刚满7岁的小明一辆自行车作为生日礼物B 小张继承哥哥的一处房子C 小陈的50000元存款共得利息1000元D 10岁的小高把爸爸给买的铅笔刀送给小朋友 109 2 善意取得的概念和条件善意取得 又称即时取得 是指无处分权人将不动产或动产转让给第三人时 如果该受让人出于善意 且支付了合理的价款 则可取得该财产的所有权 善意取得应该符合以下条件 受让人受让该不动产或者动产时是善意的 即不知道或者不应知道转让人是无处分权人 受让人支付了合理的价格 转让的不动产或者动产依照法律规定完成了登记或交付程序 110 3 善意取得的法律后果 受让人取得所有权 原所有权人向无处分权人请求赔偿损失 善意受让人取得动产后 该动产上的原有权利 主要表现为抵押权 质权等 消灭 但善意受让人在受让时知道或者应当知道的除外 111 问答题 甲乙为一对好朋友 甲有一两山地自行车委托乙保管 乙应允 半个月后 乙拿到旧货市场卖与丙 丙买回家后第二天 从另一友人丁处得知该车系甲所有 而为乙偷偷卖掉的事实 问 丙能否取得该山地车 112 3 建筑物区分所有权 1 建筑物区分所有权的概念和构成建筑物区分所有权是指业主 建筑物区分所有权人 对建筑物内的住宅 经营性用房等专有部分享有的所有权 对专有部分以外的共有部分享有的共有和共同管理权构成的复合性权利 建筑物区分所有权有以下几个部分 专有部分的所有权 共有部分的共有权 以及对共有部分的共同管理权 113 2 建筑物区分所有权人的专有权建筑物区分所有权人的专有权 指业主 建筑物区分所有权人 对建筑物专有部分享有的占有 使用 收益和处分的权利 所谓建筑物专有部分 一般指具有构造上和使用上的独立性 能够成为单独所有权客体的建筑物部分 专有权在建筑物区分所有权中占据主导地位 是业主享有和行使共有权 对共有部分进行管理的前提和基础 114 3 建筑物区分所有权人的共有权建筑物区分所有权人的共有权是指业主对建筑物共有部分享有的占有 使用 收益和处分的权利 所谓建筑物共有部分 是指建筑物专有部分以外的其他建筑物及其附属设施 基地等 排除了专有部分 建筑物剩余的部分即为区分所有权人共有权的客体 115 建筑物区分所有权人的共有权依附于建筑物区分所有权人的专有权 取得建筑物专有部分的所有权 即相应取得共有部分的所有权 转让专有部分的所有权 也导致共有部分的共有权一并转让 专有权的权利范围也决定着对共有部分享有的权利和承担的义务大小 116 4 管理权管理权是指业主对建筑物内的共同财产和共同事务参与决策 管理而享有的权利 主要包括以下内容 设立业主大会 选举业主委员会 重大事项共同决定权 决定物业管理事宜等 业主参与共同管理的权利 主要通过行使表决权的方式进行 117 4 共有 共有是指两个或者两个以上的权利人对同一财产共同享有一个所有权 包括按份共有和共同共有 118 五 用益物权1 用益物权的概念和特征用益物权是指对他人所有的物 在一定范围内享有占有 使用 收益和处分的权利 我国目前存在着以下用益物权 土地承包经营权 建设用地使用权 宅基地使用权 地役权 采矿权 水权 渔业权等 119 用益物权具有以下特征 1 用益物权以对标的物的使用 收益为主要内容 并以对物的占有为前提 2 用益物权是他物权 限制物权 120 2 土地承包经营权承包经营权是指承包人 个人或单位 因从事种植业 林业 畜牧业 渔业生产或其他生产经营项目而在一定期限内就集体土地进行使用 收益的权利 见书P26 121 3 建设用地使用权建设用地使用权 是指因建筑物或其他工作物而使用国家所有的土地的权利 1 建设用地使用权的产生 划拨 出让 协议 招标和拍卖 流转方式 转让 互换 出资 赠与等 2 建设用地使用权的期限 居住用地 70年 商业 旅游 娱乐用地 40年 其他 50年 3 涉及建设用地使用权的交易规则 122 4 宅基地使用权宅基地使用权是指农村集体经济组织的成员依法享有的在农民集体所有的土地上建造个人住宅的权利 宅基地使用权人依法对集体所有的土地享有占有和使用的权利 有权利利用该土地建造住宅及其附属设施 123 5 地役权 1 概念 地役权是指地役权是以他人土地供自己土地便利而使用的权利 地役权的发生须有两个不同归属的土地存在 为他人土地利用提供便利的土地称为供役地 而享有地役权的土地称为需役地 124 2 特征 A 地役权是使用他人土地的权利 B 地役权是为利用自己土地的便利而利用他人土地的权利 C 地役权具有从属性 D 不可分性 125 3 种类 A 积极地役权 积极地役权是指以地役权人为了利用自己土地的便利而对供役地为一定积极行为为内容的地役权 又被称作作为地役权 于此时供役地所有人负有容忍该一定行为之义务 例如通行 铺设低下线缆 排水 取水 采砂石等地役权都属于积极地役权 126 B 消极地役权 消极地役权是指以供役地所有人在供役地上不得为一定行为为内容的地役权 因供役地所有人负有一定不作为之义务 而非单纯之容忍义务 故又称为不作为地役权 例如为了眺望远处的风景 采光 通风等与他人约定设立以供役地权利人不从事高层建筑为内容的地役权即为消极的地役权 127 选择题 1 甲向乙借款 并以自有房屋为乙设定抵押并办理了抵押登记 登记日期为5月10日 6月10日 甲又以该房屋为丙设定抵押 但一直拒绝办理抵押登记 9月10日 甲将该房屋转让给丁 双方签订了买卖合同 但未办理过户登记 借款到期 甲无力还款 引发纠纷 下列表述中 正确的是 A 乙可对该房屋行使抵押权B 甲与丙之间的抵押合同已生效C 丁已经善意取得该房屋的所有权D 丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失 128 2 甲公司委托乙到某地采购电视机 乙到该地后发现丙公司的VCD畅销 就用盖有公章的空白介绍信和空白合同与丙公司签订了500台购买合同 双方约定货到付款 后甲公司拒绝付款 下列表述正确的是 A 甲公司有权拒付货款B 乙购买VCD的行为没有代表权C 乙的购买行为构成表见代理 甲公司应接受货物并付款D 如甲公司受到损失 有权向乙追偿 129 3 甲与乙公司订立房屋买卖合同 双方约定 乙公司将价值30万元的别墅卖给甲 并于5日内付款 若任何一方违约 违约方将支付房屋总价款的20 的违约金 该合同订立后的第3日 乙公司又将该别墅以40万元价款卖给丙 同时办理房屋产权登记 甲 A 可以主张丙的所有权无效B 可以行使物权请求权C 可以行使债权请求权D 可以行使排除妨碍请求权 130 4 为了耕种自己的土地而必须经过他人土地的 可在他人土地上成立通行权 该通行权在物权的权利体系中属于 A 相邻关系B 地役权C 用益物权D 土地承包经营权5 下列财产属于业主共有的是 A 建筑物及其附属设施的维修基金B 建筑区划内的道路C 建筑区划内 规划用于停放汽车的车位D 建筑区划内的绿地 131 第三节经济纠纷的解决 132 一 仲裁 1 仲裁的概念仲裁是指民事争议的各方当事人依照事先约定或者事后达成的书面协议 共同选定仲裁机构并由其对争议依法做出裁决的一种活动 133 2 申请仲裁的条件 1 有仲裁协议 该协议既可以是合同中约定的仲裁条款 也可以是事后达成的书面仲裁协议 2 有具体的仲裁请求和所依据的事实和理由 3 属于仲裁委员会受理的范围 即仲裁事项必须是合同纠纷和其他财产权益纠纷 4 受理仲裁的仲裁机构有管辖权 3 一裁终局制度 134 二 诉讼 1 诉讼的概念诉讼是指当事人通过协商不能解决纠纷 而向人民法院起诉 请求人民法院通过审判程序解决纠纷的活动 135 2 提起诉讼的条件 1 原告是与本案有直接利害关系的公民 法人和其他组织 2 有明确的被告 3 有具体的诉讼请求和事实 理由 4 属于人民法院的受案范围和受诉人民法院管辖 3 民事诉讼的审理 二审终审 136 案例分析 海南省天南公司与海北公司于 年 月签订了一份融资租赁合同 约定由天南公司进口一套化工生产设备 租给海北公司使用 海北公司按年交付租金 海南省 银行出具担保函 为海北公司提供担保 后来天南公司与海北公司因履行合同发生争议 请根据以下设问所给的假设条件回答 如果天南公司与海北公司签订的合同中约定了以下仲裁条款 因本合同的履行所发生的一切争议 均提交珠海仲裁委员会仲裁 天南公司因海北公司无力支付租金 137 向珠海仲裁委员会申请仲裁 将海北公司和 银行作为被申请人 请求裁决被申请人给付拖欠的租金 天南公司的行为是否正确 为什么 如果存在上问中所说的仲裁条款 天南公司能否向人民法院起诉海北公司和 银行 请求支付拖欠的租金 为什么 如果本案通过仲裁程序处理后 在对仲裁裁决执行的过程中 法院裁定对裁决不予执行 在此情况下 天南公司可以通过什么法律程序解决争议 138 第二章企业法律制度 本章重点介绍个人独资企业法 合伙企业法和中外合资经营企业法的主要法律规定 139 第一节企业法概述 自学P37 38 140 第二节个人独资企业法律制度 141 一 个人独资企业的概念 法律特征 个人独资企业是指依照 个人独资企业法 在中国境内设立 由一个自然人投资 财产归投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议于1999年8月30日通过 自2000年1月1日起施行的 中华人民共和国个人独资企业法 是个人独资企业的基本法律 142 特征 1 个人独资企业是一个自然人投资的企业 设立个人独资企业只能是一个自然人 国家机关 国家授权投资的机构或者国家授权的部门 企业 事业单位等都不能作为个人独资企业的设立人 2 个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任 当企业的资产不足以清偿到期债务时 投资人应以自己的全部财产用于清偿 143 3 个人独资企业的内部机构设置简单 经营管理方式灵活 个人独资企业的投资人既是企业的所有者 又可以是企业的经营者4 个人独资企业是非法人企业 因为难以区分投资人个人和企业的财产 因此个人独资企业不具有法人资格 不过 个人独资企业虽然不具有法人资格 但却是独立的民事主体 可以自己的名义从事民事活动 144 选择题 1 下列关于个人独资企业表述正确的是 A 个人独资企业解散后 债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的 债权即告消灭B 个人投资企业可以是具有外国国籍的自然人C 如果投资人亏损 其家庭共同财产也须用来偿债D 个人独资企业虽不具有法人资格 但可以以自己的名义参加民事活动 145 2 以下关于个人独资企业表述错误的是哪一项 A 个人独资企业的投资人对个人独资企业的债务承担无限责任B 个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意的第三人C 对个人独资企业应该征收个人所得税D 个人独资企业成立时应该缴足法定的最低注册资本 146 3 2002年7月 张丹个人投资兴办了乐天服装厂 由于服装市场竞争日益激烈 2005年5月 张丹决定解散该服装厂投资于其他行业 其后张丹实施了以下行为 其中哪一项是违反 个人独资企业 的规定的 A 张丹自己担任清算人对乐天服装厂进行清算B 在清算前十五日内通知债权人相关情况C 在报纸上发表声明 乐天服装厂已经解散 请其债权人尽快提出偿债请求 五年内未提出的 本人将不再承担清偿责任D 在清算期间 客户霍某找到张丹要最后订购一批服装 张丹本不愿再接生意但在其再三请求之下答应了其请求 并与之订立了买卖协议 147 4 根据中外合资经营企业法的规定 企业合营一方转让出资额必须符合的条件有 A 通知合营各方B 经合营各方同意C 经董事会会议通过D 经原审批机构批准 148 第三节合伙企业法 149 一 合伙企业法概述 1 合伙企业的概念 合伙是指两个以上的人为着共同目的 相互约定共同出资 共同经营 共享收益 共担风险的自愿联合 合伙企业是指依照 合伙企业法 在中国境内设立的由各合伙人订立的合伙协议 共同出资 合伙经营 共享收益 共担风险 并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织 150 2 合伙企业的种类根据我国 合伙企业法 的规定 合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业 普通合伙又分为一般普通合伙企业和特殊普通合伙企业 151 3 合伙企业具有以下法律特征 1 由各合伙人组成 2 以合伙协议为法律基础 3 企业内部关系属于合伙关系 4 有一个以上的合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 152 4 合伙企业法的概念及其适用合伙企业法是指国家立法机关或者其他有权机关依法制定的 调整合伙企业合伙关系的各种法律规范的总称 目前 我国调整合伙企业各种经济关系的主要法律规范是1997年制定并于2006年修改的 合伙企业法 153 合伙企业法 适用中有两点值得注意 第一 采取合伙制的非企业专业服务机构的合伙人承担责任形式的法律适用问题 非企业专业服务机构依据有关法律采取合伙制的 其合伙人承担责任的形式可以适用关于特殊的普通合伙企业合伙人承担责任的规定 第二 外国企业或个人在中国境内设立合伙企业的管理办法问题 由国务院另行作出规定 154 二 普通合伙企业 一 普通合伙企业的概念普通合伙企业 是指有普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任的一种合伙企业 155 普通合伙企业具有以下特点 1 由普通合伙人组成 所谓普通合伙人 是指合伙企业中对合伙企业的债务依法承担无限连带责任的自然人 法人和其他组织 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性法人 事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 2 合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任 无限责任是指当合伙企业的财产不足以清偿债务时 合伙人应以其在合伙企业出资以外的财产清偿债务 连带是指每一合伙人对企业债务均有全部清偿的义务 债权人可以向任一合伙人请求清偿 156 二 合伙企业的设立1 合伙企业的设立条件设立合法企业应当具备下列条件 1 有两个以上的合伙人 至少为2人 2 有书面合伙协议 3 有各合伙人认缴或者实际缴付的出资 4 有合伙企业的名称 5 有经营场所和从事合伙经营的必要条件 157 2 合伙企业的设立登记程序 向企业登记机关提出申请 并提交全体合伙人签署的登记申请书 全体合伙人的身份证明 合伙协议 出资权属证明 经营场所证明以及其他文件 法律 行政法规规定设立合伙企业必须报经有关部门审批的 还应当提交有关批准文件 合伙协议约定或者全体合伙人决定 委托一名或者数名合伙人执行合伙事务的 还应当提交全体合伙人的委托书 158 企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起20日内 作出是否登记的决定 对符合 合伙企业法 规定条件的 予以登记 发给营业执照 对不符合 合伙企业法 规定条件的 不予登记 并应当给予书面答复 说明理由 合伙企业的营业执照签发日期 为合伙企业的成立日期 159 三 合伙企业财产 1 合伙企业财产的构成合伙企业财产由三部分组成 A 合伙人的出资 合伙人的出资构成了企业的原始财产 不过该财产是合伙人 认缴 的财产 而不是合伙人实际缴纳的财产 B 以合伙企业名义取得的收益 合伙企业作为一个独立的经济实体 以其名义取得的经济收益作为合伙企业的财产 成为合伙财产的一部分 C 依法取得的其他财产 如赠与等 160 2 合伙企业财产的性质合伙企业的财产属于全体合伙人共有 合伙人在合伙企业存续