商标法第2节.ppt

知识产权法 第四章商标法 第四章商标法 第一节商标法概述第二节商标权的取得第三节商标权第四节注册商标的撤销第五节商标权保护 第二节商标权的取得 一 商标权的取得制度二 商标注册申请人三 商标注册的实体条件 积极条件四 商标注册的实体条件 消极条件五 商标国内注册程序六 商标国外注册程序 第二节商标权的取得 一 商标权的取得制度1 根据使用取得商标权美国实行该制度 通过商标的使用 建立起信誉后 法律即对该商标给予保护 而仅仅选定一个商标并不能成立商标权 商标权的取得必须通过并且只能通过在先使用才能获得 最高法院联邦政府VS斯蒂芬案 在美国 商标权不是通过商标注册取得的 所谓商标注册 只是对业已存在的 通过使用而产生的普通法上的商标权予以制定法上的确认 而不是创设新的商标权 美国 1946年商标法 兰哈姆法 规定 商标已经在贸易活动中实际使用 或者申请人对某一商标有在商业活动中予以使用的意图是商标注册的前提 美国对商标的 第二含义 要求进一步佐证了 使用取得商标权 制度 案例 商标的 第二含义 纽伊娜梅尔公司VS阿姆斯特朗油漆与清漆厂 美国最高法院1938年 原告拥有Nu Enamel商标 它发现被告在其销售的油漆 清漆产品上使用Nu BeautyEnamel商标 于是向地区法院起诉 指控被告侵犯商标权 地区法院的判决有利于被告 原告向巡回上诉法院上诉 巡回上诉法院判决侵权成立 被上诉人不服 上诉至美国最高法院 最高法院里德法官认为 Nu Enamel在英文中有瓷漆的含义 是一种识别性很差的商标 描述商标 本案的中心问题是 这种商标被别人用于同类商品是否合法 法官认为关键是看原告的商标是否产生了 第二含义 即虽然商标本身缺乏识别性 但是经过使用 使消费者自然将商标与该经营者的商品联系起来 根据美国1920年商标法 商标的实际使用人 要成为商标权人 应能证明其商标具有第二含义 否则即便是商标注册人也不能主张侵权 本案中 原告将Nu Enamel用作数千个商店或销售点的店名或标记 由于广泛使用 消费者已经将这项商标与原告的油漆 清漆商品联系起来 Nu Enamel已经产生第二含义 法官因此认为原告应当被视为商标权人 据此判决侵权成立 第二含义 在我国的意义 使用取得 一般情况下不适用于我国 但是 商标的信誉及其识别性是在使用中建立的 这一理念 对我国企业界仍有启发意义 积极有效正确地使用注册商标 是对抗商标淡化和侵权的有效手段 驰名商标认定与保护的特殊制度 以及对恶意抢注行为的规制 也是在一定程度上受到了 第二含义 概念的影响 第二节商标权的取得 一 商标权的取得制度2 根据注册取得商标权在我国及其他多数国家 商标权原则上须经注册取得 在我国 除非属于法律规定必须使用注册商标的商品 人用药品和烟草制品 否则商标的注册则是自愿的 商标注册是取得商标专用权的条件 不注册也有权使用商标 但是未经注册不能取得商标专用权 不能对抗他人使用 而且一旦别人将商标抢先注册 在先的使用权就必须让步于注册取得的商标专用权 除非法律另有规定 商标自愿注册 法律条文 根据需要 注册取得商标专用权 商标法 第3条经商标局核准注册的商标为注册商标 包括商品商标 服务商标和集体商标 证明商标 商标注册人享有商标专用权 受法律保护 第4条自然人 法人或者其他组织对其生产 制造 加工 拣选或者经销的商品 需要取得商标专用权的 应当向商标局申请商品商标注册 自然人 法人或者其他组织对其提供的服务项目 需要取得商标专用权的 应当向商标局申请服务商标注册 第二节商标权的取得 一 商标权的取得制度3 根据使用或注册均可取得商标权注册取得制度的优势是确定性 而使用取得制度的优势是公平合理性 两者各有利弊 我国立法已经将两者结合起来 实行混合制 对一般的商标实行注册取得制度 对驰名商标不以注册为条件 未经注册的驰名商标可以在同类或相似商品服务上取得专用权 此外 已经使用并有一定影响的商标 即使不是驰名商标 也可以对抗他人以不正当手段进行的抢先注册 恶意抢注 未注册驰名商标与恶意抢注 法律条文 未注册驰名商标与恶意抢注 商标法 第13条 就相同或者类似商品申请注册的商标是复制 摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标 容易导致混淆的 不予注册并禁止使用 第31条 申请商标注册不得损害他人现有的在先权利 也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标 第二节商标权的取得 二 商标注册申请人 法律条文 商标注册申请人 商标法 第4条自然人 法人或者其他组织对其生产 制造 加工 拣选或者经销的商品 需要取得商标专用权的 应当向商标局申请商品商标注册 自然人 法人或者其他组织对其提供的服务项目 需要取得商标专用权的 应当向商标局申请服务商标注册 第5条两个以上的自然人 法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标 共同享有和行使该商标专用权 承认商标专有权共有关系 第二节商标权的取得 二 商标注册申请人商标注册申请人可以是自然人 法人或其他组织 课本称修改后的 商标法 已将申请者扩大到一般意义的自然人 认为此前规定带有计划经济烙印 本人认为不妥 这里的 自然人 应作限缩解释 对自然人申请者应作限缩解释 作为商标注册申请者 自然人 是指 有资格从事商品 服务经营活动的自然人 理由有二 第一 我国实行普遍的商事登记制度 除非属于农村家庭承包户销售自产商品 否则自然人未经商业登记 登记为个体工商户 个人独资企业和合伙企业 不能从事持续性商事经营活动 没有商事权利能力 而商标注册以商业使用为目的 我国没有象美国那样扩展到 意图使用 必须以申请者具备商事主体资格为前提 所以自然人商标申请主体应局限于农村家庭承包户或进行了工商登记的自然人 第二 商标法 第4条规定申请者只限于为其生产 制造 加工 拣选或者经销的商品 或者为其提供的服务申请商标注册 换言之 不从事商品 服务经营活动的一般自然人 不能申请商标 这对于商标恶意抢注行为 能够起到一定的防范作用 对自然人申请者应作限缩解释 2007年国家工商局 自然人办理商标注册申请注意事项 第5条 自然人提出商标注册申请的商品和服务范围 应以其在营业执照或有关登记文件核准的经营范围为限 或者以其自营的农副产品为限 第二节商标权的取得 三 商标注册的实体条件 积极条件1 可视性条件 法律条文 注册商标应是可视性标志 商标法 第8条 任何能够将自然人 法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志 包括文字 图形 字母 数字 三维标志和颜色组合 以及上述要素的组合 均可以作为商标申请注册 第8条强调商标须是 可视性标志 具体的视觉要素 可以是平面的 也可以是立体的 我国允许颜色组合 不是单纯的颜色 作为商标 而不少国家则认为颜色只有和文字 图形或其组合相结合时才可作为注册商标的要素 第二节商标权的取得 三 商标注册的实体条件 积极条件2 显著性条件 法律条文 注册商标须具有显著性 商标法 第9条 申请注册的商标 应当有显著特征 便于识别 并不得与他人在先取得的合法权利相冲突 第8条中 与他人商品区别开 的要求 强调的同样也是显著性 显著性 或称识别性 是法律对商标的最重要的要求 其重要性可与著作权法的独创性 专利法的新颖性要求相类比 有关商标注册的消极条件 大多与不符合显著性 不足以区别商品或服务的来源 可能对社会产生误导有关 一个理智和诚信的商人 不应该追求这种误导 显著性 美国司法实践总结出显著性序列 从强到弱排序 任意 奇异 性商标 经典的如KODAK EXXON 还有我国联想公司的商标 暗示性商标 借助联想 思考 观察可以传递商品服务信息 如以下案例中的SAMSON 描述性商标 类似我国的 直接表示质量 主要原料 功能 用途 重量 数量等特征 分类商标 类似我国的 通用名称图形型号 任意性商标 暗示性商标 具有突出的显著性 可以有效对抗商标淡化 如米其林商标 描述性商标不具有内在的显著性 但是允许通过长期使用获得 第二含义 后获得显著性 登入主簿 此前只能在副簿登记 分类商标不得注册 常用姓氏可否注册为商标 某公司向美国专利局申请 请求在商标主簿中注册SAMSON 参孙 商标 用在卷尺商品上 审查员认为是常用姓氏 不能注册为商标 驳回了申请 申请人向专利局审议与申诉委员会提出申诉 审查长认为 SAMSON是美国人的常用姓氏 而且很多人将其用做名字 根据商标法不能注册 但是审查长又认为本案有特殊性 SAMSON是 圣经 人物 以身强力大著称 日常生活中被常被用来形容身材高大 力大无比 因此对公众而言 已经超出姓氏的含义 申请人提到 其选用该词的目的是暗示其产品是牢固耐用的产品 因此 完全可以把SAMSON看成例外 可以允许注册 旺旺 商标 单就文字元素而言 并不具有突出的显著性 旺旺宝宝 曹旺旺 旺旺狗狗 第二节商标权的取得 四 商标注册的实体条件 消极条件1 绝对禁止条件1 与他人在先合法权利相冲突见 商标法 第9条第1款 第13条 第31条 归纳起来 在先权利包括 他人的民事权利 其他知识产权 驰名商标 以及他人拥有的虽非驰名商标 但是已经使用并有一定影响的商标 问题 仇和 白酒 商标是否侵犯昆明市委书记仇和的姓名权 是抵触公共利益 注册商标不得与他人在先权利相抵触 如江苏三毛集团公司委托当地一美术设计者设计了 大脑袋 圆鼻子 头商长着三根毛 的漫画图案 在31类商品上注册 在 精纺呢绒 上使用为注册商标 该商标侵犯了著名漫画家张乐平的著作权 被法院判决停止侵权 赔偿损失 第二节商标权的取得 四 商标注册的实体条件 消极条件1 绝对禁止条件2 与公序良俗相抵触此类商标 申请注册或者未经注册而使用都属于禁止之列 第二节商标权的取得 四 商标注册的实体条件 消极条件2 相对禁止条件1 地名商标 法律规定 地名作为商标注册 商标法 第10条第2款 县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名 不得作为商标 但是 地名具有其他含义或者作为集体商标 证明商标组成部分的除外 已经注册的使用地名的商标继续有效 第二节商标权的取得 四 商标注册的实体条件 消极条件2 相对禁止条件2 欠缺显著性的商标 法律条文 欠缺显著性的商标 商标法 第11条 下列标志不得作为商标注册 一 仅有本商品的通用名称 图形 型号的 二 仅仅直接表示商品的质量 主要原料 功能 用途 重量及其他特点的 三 缺乏显著特征的 前款所列标志经过使用取得显著特征 并便于识别的 可以作为商标注册 第二节商标权的取得 四 商标注册的实体条件 消极条件2 相对禁止条件3 含有地理标志的商标 法律条文 含有地理标志的商标 商标法 第16条 商标中有商品的地理标志 而该商品并非来源于该标志所标示的地区 误导公众的 不予注册并禁止使用 但是 已经善意取得注册的继续有效 前款所称地理标志 是指标示某商品来源于某地区 该商品的特定质量 信誉或者其他特征 主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志 第二节商标权的取得 五 商标国内注册程序1 申请权争议的解决 申请在先原则为主 使用在先为辅 法律条文 申请在先原则 商标法 第29条 两个或者两个以上的商标注册申请人 在同一种商品或者类似商品上 以相同或者近似的商标申请注册的 初步审定并公告申请在先的商标 同一天申请的 初步审定并公告使用在先的商标 驳回其他人的申请 不予公告 注意该原则并非最终确定商标权归属 而是初步审定 当事人仍可寻求其他救济途径 第二节商标权的取得 五 商标国内注册程序2 商标申请程序按类申请 一类商品 服务 一件商标一份申请 申请日的确定 允许有6个月的国际优先权和6个月的国内优先权 特定的国际展览会 商标代理 本国申请人实行自愿代理 国外申请人实行强制代理 第二节商标权的取得 五 商标国内注册程序3 商标审查程序形式审查 略 实质审查 结果可能是申请被初步审定 也可能是申请被驳回 对被驳回的 申请人可以向商标评审委员会申请复审 对复审决定不服的 可在30日内向人民法院起诉 初步核准审定并公告 公告于 商标公告 上 异议程序 自公告之日起3个月内 任何人可以提出异议 要求商标局撤销初步审定 商标局经过审查作出异议裁定 当事人不服裁定有权在15日内向商标评审委员会申请复审 对复审裁定不服的 有权在30日内向人民法院起诉 第二节商标权的取得 五 商标国内注册程序4 商标注册申请的核准初审公告期间届满未出现异议 或异议未经行政和司法程序裁判成立 商标局将核准商标注册 颁发商标注册证并公告 关于商标异议程序异化及取消之讨论 见课本P396 397 商标权有效期10年 并可无限续展 第二节商标权的取得 六 商标的国外注册程序商标权具有地域性 商标持有人如希望在其他国家受到保护 必须在国外申请注册 取