辩论 乌木应归国家还是发现人所有.doc

初赛第一场：正方：乌木应归发现人所有 反方：乌木应归国家所有全省法学院辩论赛初赛第一场（一）1、 定义1、 乌木：学名阴沉木，由于地震、洪水、泥石流等原因将楠木红椿等地上树木埋入古河床等低洼处，在缺氧高压的状态下以及细菌等微生物的作用，经过数千年甚至上万年的炭化过程形成。2、 无主物：无主物是没有所有人或者所有人不明的物，如抛弃物等。3、 埋藏物:是指包藏于他物之中，不容易从外部发现的物。埋藏物是有主物。它只是所有人不明，而非无主物。4、 天然孳息：天然孳息指因物的自然属性而获得的收益，与原物分离前，是原物的一部分。如果树结的果实、从羊身上剪下的羊毛。5、文物：人类在历史发展过程中遗留下来的遗物、遗迹。它是人类宝贵的历史文化遗产。文物是指具体的物质遗存，它的基本特征是：第一，必须是由人类创造的，或者是与人类活动有关的；第二，必须是已经成为历史的过去，不可能再重新创造的。5、 化石：存留在岩石中的古生物遗体或遗迹，最常见的是骸骨和贝壳等。6、 矿产：泛指一切埋藏在地下（或分布于地表的、或岩石风化的、或岩石沉积的）矿产可供人类利用的天然矿物或岩石资源。7、 自然资源：凡是自然物质经过人类的发现，被输入生产过程，或直接进入消耗过程，变成有用途的，或能给人以舒适感，从而产生经济价值以提高人类当前和未来福利的物质与能量的总称2、 观点概述（1） 、正方：个人1、天然孳息 ：乌木是在吴高亮承包的土地中发现的，根据物权法，乌木是土地的孳息，应归用益物权人吴高亮所有2、 无主物 ： 根据先占原则归发现人吴高亮所有。（认为先占原则不恰当：无主物适用于先占原则时，为什么不考虑土地这个埋藏物环境资产要素呢（意大利民法典第923条规定可以通过先占取得不属于任何人的所有动产。而不属于任何人的所有动产是指抛弃物以及可以猎取或捕捞的动物。显然不适用于吴高亮发现的乌木，因为这批乌木谁也不可能认定其为抛弃物。） 无主物归国家所有的规则，一方面否定了埋藏物的“埋藏物环境”或者“埋藏物空间固定”存在的基本事实，对于吴高亮在承包的集体土地上发现这批乌木。构成了法理上的悖论-发现于集体土地的无主物，土地所有人无权，反而国家这个“远端权利人”却享有所有权，在逻辑上是讲不通的。另一方面，集体土地是吴高亮承包法律关系的客体，也是发现这批乌木的“埋藏物环境”或者“埋藏物空间固定”处，按照大陆法系国家的立法做法，发包土地的集体应有二分之一的乌木所有权。 无主物是指现在不属于任何人所有的物品，主要包括两类：一是自始即为无主的动产，一是抛弃物。乌木本来没有所有权的归属，笔者认为，应该保持乌木原来的法律地位，乌木属于无主物。借鉴国外的规定，无主物的所有权由合法先占人取得；在他人土地上发现无主物的，土地所有人和发现人各自取得一半所有权，如果说依据我国的实际情况认为由发现人取得一半的所有权偏高的话，那么赋予发现人三分之一的所有权或相应的利益，具有一定的合理性。 3、 野生动植物资源 物权法 第49条规定法律规定属于国家所有的野生动植物资源，属国家所有。而法律没有规定的动植物资源，就不属于国家所有。（2） 、反方：国家1、天然孳息 乌木是在河道发现为前提认为河道属于国家所有，因此乌木的所有权应归国家2、 无主物 应按惯例归国家所有（“一律归国有”确实成为国家与民争利的制度性工具） 我国是社会主义国家，不可能将先占原则的内容侧重于私人所有权或者倾向于保护私人所有权。3、自然资源 自然资源为天然存在并有利用价值的自然物，乌木形于自然，是天然存在的，具有一定的利用价值，是自然资源。宪法第九条规定自然资源属国家。3、 埋藏物 由于乌木系埋藏于地下，是埋藏物。根据民法通则79条，应判定乌木属于国家所有。4、矿产资源 乌木如煤炭一样均是木料埋藏地下经成千上万年的地质作用变化而成，且其价值重大，故乌木与矿产资源具有相似性，可参照矿产资源法和物权法等的相关规定，判定乌木属于国有。三、法条1、 宪法第9条：矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，都属于国家所有，即全民所有；由法律规定属于集体所有的森林和山岭、草原、荒地、滩涂除外。国家保障自然资源的合理利用，保护珍贵的动物和植物。禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏自然资源。2、 民法通则第79条：第七十九条 所有人不明的埋藏物、隐藏物，归国家所有。接收单位应当对上缴的单位或者个人，给予表扬或者物质奖励。拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还。3、 民法通则第81条： 国家所有的森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面等自然资源。国家所有的矿藏，可以依法由全民所有制单位和集体所有制单位开采，也可以依法由公民采挖。国家保护合法的采矿权。公民、集体依法对集体所有的或者国家所有由集体使用的森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面的承包经营权，受法律保护。承包双方的权利和义务，依照法律由承包合同规定。国家所有的矿藏、水流，国家所有的和法律规定属于集体所有的林地、山岭、草原、荒地、滩涂不得买卖、出租、抵押或者以其他形式非法转让。4、物权法第45-49条：第四十五条法律规定属于国家所有的财产，属于国家所有即全民所有。国有财产由国务院代表国家行使所有权；法律另有规定的，依照其规定。第四十六条矿藏、水流、海域属于国家所有。第四十七条城市的土地，属于国家所有。法律规定属于国家所有的农村和城市郊区的土地，属于国家所有。第四十八条森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，属于国家所有，但法律规定属于集体所有的除外。第四十九条法律规定属于国家所有的野生动植物资源，属于国家所有。5、 物权法第114条:拾得漂流物、发现埋藏物或者隐藏物的，参照拾得遗失物的有关规定。文物保护法等法律另有规定的，依照其规定。6、物权法第116条：第一百一十六条天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。7、物权法第117-120条：第一百一十七条用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。第一百一十八条国家所有或者国家所有由集体使用以及法律规定属于集体所有的自然资源，单位、个人依法可以占有、使用和收益。第一百一十九条国家实行自然资源有偿使用制度，但法律另有规定的除外。第一百二十条用益物权人行使权利，应当遵守法律有关保护和合理开发利用资源的规定。所有权人不得干涉用益物权人行使权利。4、 升华(1) 法社会学法律社会学是将法律置于其社会背景之中，研究法律现象与其他社会现象的相互关系的一门社会学和法学之间的边缘学科。法律社会学的研究有助于人们从社会整体观念出发，认识法律的社会基础和社会作用，从而更好地利用法律的控制作用解决社会问题。【国与民争利】第一，法是由国家制定或认可的，并对社会关系和社会生活发生实际作用的社会规范。这首先意味着法与国家是不可分的，所有的法都是“国家的”。至于那些在功能上与法相似或相同，对法起着辅助和加强作用的社会规范（如政党、社团的章程及乡规民约等），可以称之为“准法”，但不能归属于法的范畴。否则，就会导致法的不确定性，甚至可能出现把法律没有禁止、但其它社会规范禁止的行为作为“非法行为”处治等扰乱和破坏法治的现象。其次也意味着那些仅仅停留在书面文字（法典、法律、法规）上，长期不对社会生活发生实际作用的规则、原则，并不能算作法，正象一台根本不起计时作用的“钟表”不能算作钟表一样。第二，法是一种复杂的体制。这种体制代表着国家对权利和义务（即社会合作的成果和负担）所进行的权威性分配。所以，法的核心内容是权利和义务。这是法区别于宗教、道德和习惯的主要之点。宗教以人对上帝的义务（信仰和服从）控制社会，道德以人际之间的义务和责任调整社会关系，习惯则表现为行为的经常性，依一定习惯模式活动是无所谓权利和义务的，法律则是以“权利”和“义务”这对对应范畴来调节社会关系的。法既是一种体制，自然就包括硬件和软件两部分。“硬件”指制定和实施法律的国家机构，软件指国家机关的各种指令。如果权利和义务的分配是由一定的国家机构按照事先确定好一定的规则和程序进行的，这种法定权利和义务的配量就具有权威性和合法性。第三，法是一种秩序。秩序意味着在社会生活中存在着某种程度的关系的稳定性、结构的一致性、行为的规则性、进程的连续性、事件的可预测性以及人身财产的安全性。秩序的存在是人类一切活动的必要前提，所以，除了极少数试图从混乱中渔利的坏蛋，大多数人都希望有某种秩序的存在。秩序是与无序（混乱）相对的。当无序（混乱）发生或将要发生时，人类必须采取措施去保护受到危害的秩序。在文明社会中，法是预防和制止无序（混知）发生的首要的、经常起作用的手段，因而也是秩序的标志。法是秩序，它突出地表现于以下各方面，即：现代民主社会的阶级控制秩序，社会生产和交换秩序，社会生活秩序，以及权力运行秩序。所有这一切都表现为法律秩序。第四，法是实现一定社会目的或价值的工具。法本身不是目的而是工具。就现代法来说，法的工具性表现为：赋予个人从事某种活动，实现某种利益的资格、机会、条件，维护个人期待的人身和财产安全；为不使用私人武力解决纠纷和冲突提供权威机构和正当程序，以维护公共秩序、和平和安宁；授于政府合法权威，使之能够公平地、有效地配置资源，促进经济增长和社会福利；教育和促进公民参与政治程序和法律秩序，并为公民参与提供保障；引导社会变迁或为社会变迁开辟道路，等等。既然法是工具，人们就可以根据确定的目的来评价法，并按照不断变化的环境和价值标准对法进行解释和修改。（2） 法经济学法经济学又叫法律的经济分析,法律与经济学. 对法经济这的研究一直以来存在着两种视角,一是人法学视角,认为法经济学就是用经济学研究法律；另一个视角就是经济学视角,认为法经济学拓展了经济学的研究对象,把法律制度等非市场领域的问题纳入经济研究视野,进行解释.而后者为当今主流观点.【促进资源利用，国家精力有限】法经济学理论的核心在于，所有法律活动，包括一切立法、司法以及整个法律制度事实上是在发挥着分配稀缺资源的作用。因此所有法律活动都要以资源的有效配置和合理利用，即效率最大化为目的，所有的法律活动基于此论断都可以用经济学的方法来分析和指导。在西方国家，很多人曾经片面地认为法和法学所要解决的根本问题是公平或者正义这样的问题，而经济学所要解决的则是效益问题，即如何有效利用资源、增加