承诺的内容及对要约的变更学理解析.doc

承诺的内容及对要约的变更学理解析学理分析承诺是受要约人愿意按照要约的内容与要约人订立合同的意思表示，所以，欲取得成立合同的法律效果，承诺就必须在内容上与要约的内容一致。这是承诺之所以发生法律效力的基本规则。对此各国法律莫不如此。对于承诺在内容与要约内容的完全一致，无疑是合同自由原则的具体要求之一，而于近代各国民法上，莫不以自由原则之为合同法之帝王法则。全部能够成为合同的内容的要点，应当经双方当事人协商一致，否则不应当对当事人产生法律效力。所以承诺只能是对要约的忠实地反映，不得进行任何之变更。在英美法上称之为镜象原则，要求承诺如同镜子一般照出要约的内容。即承诺应当与要约内容完全一致始得成立合同。大陆上同样要求承诺的内容与要约内容必须一致，不得作任何修改，否则不成立合同。该原则各国法一直严格遵守而勿敢有所变更。我国台湾民法学家史尚宽先生在其债法总论中仍然坚持认为：“承诺之内容，与契约内容，不独客观的就主要之点有一致为已足，苟要约人认为契约之一切之点，均须与要约为一致。故要约受领人将要约扩张，限制或变更，而为承诺者，不生承诺之效力。”对此种承诺，为方便当事人之订立合同，大陆法上认其为新的要约。严格要求承诺与要约完全一致，在严格贯彻合同自由原则的同时，在一定程度限制了合同的成立，这与近代鼓励交易的原则相悖，所以首先在英美法上，对该原则进行了有限的修正。在美国制定的 统一商法典中，规定“只要确定并且及时，即使与原要约或原同意的条款有所不同或对其有所补充，仍具有承诺的效力，除非承诺中明确规定，以要约人同意这些不同的或者补充的条款为承诺的生效条件。” 我国参加的国际货物销售公约的第十九条对此也有规定，“对发价表示接受但载有添加、限制或其它更改的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价。但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果发价人不做出这种反对，合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。”正是因为如此，我国合同法在一定程度上采纳了国际货物销售公约的规定，承认承诺可以在有限的程度上对要约内容进行变更而不影响承诺的效力。承诺对要约内容的变更，有限制，有扩张，同时包括形态变更，例如附以期限、条件、的条款、提供担保或者保留解除权;方法的变更，如限定承诺应当以电报回答，或者限定为承诺之场所;内容之变更，如增加或者减少标的，或者变更履行的期限等。(一)承诺对要约内容的实质变更合同法第30条规定了承诺对要约内容的实质变更。实质变更要约内容的承诺，不发生承诺的效力，而为新的要约。这一点与传统的民法观点一致。实质变更要约的承诺，实际上是受要约人对要约的否定，所以该种承诺不应当产生成立合同的效力，否则就无法确定合同的内容，是以要约内容为准还是以承诺的内容为准。因而，实质变更要约内容的承诺，不能发生法律效力，但为方便订约当事人之间此后成立合同的便捷，法律规定可以作为新的要约对待，经原要约人承诺，则可以成立合同。在学理中，对此种承诺，称为反要约。要约的实质内容，应当是作为合同主要内容的部分，也即确定订约双方重要的合同权利义务的部分。依合同法规定，实质变更要约内容，是有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等要约内容的变更。第一，合同的标的。合同标的是成立合同的基础，是要约人订立合同的目的所在，所以对合同标的的变更，为对要约内容的实质变更。如要约人声明要购买空调，但受要约人回答说可以卖给其风扇，这与要约人订约的目的相距太大，可谓实质变更。第二，数量、质量。数量、质量，指的是标的物的数量与质量。标的物作为一种可以感触的东西，应当进行度量。对数量与质量的变更，在一定程度应当视为对标的物本身的变更，对当事人的权利义务有重大影响，可以作为要约的实质内容，承诺不得对其进行变更。第三，价款或报酬价款或报酬是合同一方取得对方的合同标的而应当支付的对价。实际上，也应当作为合同的标的物对待。这也是合同当事人的主要合同权利或者合同义务，所以不得改变。价款与报酬条款的变更，包括价款或报酬的数量，支付方式，支付时间，支付地点，支付的种类等。第四，履行期限履行期限，是当事人履行合同的时间限制。何时履行合同，包含了当事人的期间利益。在不同的时间履行，对双方的利益影响是显著的，一般的，合同当事人迟延履行合同，作为根本违约来看待。所以履行期限的变更，为实质性变更。第五，履行地点履行地点，关系到运费的负担，标的物所有物转移的时间，标的物的风险负担，合同纠纷法院的管辖权的确定，以及法律适用等，对当事人的利益关涉重大，所以承诺不得变更，否则合同不成立。第六，履行的方式在许多情况下，履行方式，也影响着当事人的主要合同权利义务。履行方式对合同的履行，履行风险，以及履行负担，都有根本性的影响。此种条款，当事人应当协商一致。所以，变更履行方式的，也应当为实质变更要约内容。第七，违约责任违约责任条款，并非合同必要条款，合同中可以规定，也可以不规定，对当事人承担违约责任没有影响。但当事人也可以就一方违约的责任进行约定，该种约定将直接决定违约方在产生违约时将承担的责任，或者违约责任的计算方法。如违约金条款、条款等。违约金条款实际上是要约人为其利益而设定的内容，如果对其进行变更，则会影响到要约人的利益。所以一般不允许对违约责任条款进行变更，否则为实质变更，不产生承诺的效力。第八，解决争议的方法解决争议的方法，就是发生争议时，当事人可以提请以何种途径解决纠纷，保护自己的权利。在解决争议方法上的选择，实际上就是要约人为最好地保护自己的利益而作出的选择。因而对此变更，将产生变更违约责任条款相同之后果，也为实质变更。从上述实质变更来看，我国合同法对之变更采用列举式，虽然有其明析易懂之优点，操作起来简洁实用。但显然缺乏灵活性和适变能力。此外，就具体合同而言，影响当事人主要权利义务的，并不仅仅就上述八种情形，只在是实质改变当事人的权利义务的要约内容的变更，就应当作为实质变更。(二)非实质变更非实质性变更，就是实质性变更之外承诺对要约内容的变更。合同法对非实质变更未作具体规定，但应当指合同法规定的八种实质变更之外的对要约内容的变更。非实质变更要约内容的，除要约人表示反对或者未表明承诺不得对要约作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的为准。非实质变更，其内容应当为合同法第30条规定之外的要约内容的变更，当无疑问。但对于实质内容进行轻微的修改的，是否可以作为非实质变更对待?有学者认为可以作为非实质变更。这种看法 是正确的。可见，合同法有关实质变更的规定并没有美国统一商法典规定的科学。对要约内容作非实质变更的承诺的生效，应当以要约人未表示反对或者表未明承诺不得对要约作出任何变更为前提：第一， 要约人表示反对受要约人作出的承诺，对要约的内容予以限制或者补充的，而为非实质性变更要约内容，于该种承诺到达要约人时，要约人及时表示反对的，该承诺不产生承诺的效力。毕竟合同成立应当尊重双方当事人共同意愿，任何一方的意思于另一方不同意时，都不能成为合同的内容。要约人未及时表示反对的，则该种承诺产生承诺的效力，合同成立。合同的内容以承诺的内容为准。第二，要约中明确规定不得对要内容进行变更的，受要约人在其承诺中对要约内容进行非实质变更的，该种变更，如同实质变更导致不产生承诺的效力，而为一种新的要约。法律条文合同法：第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效。合同的内容以承诺的内容为准。国际货物销售公约：第十九条对发价表示接受但载有添加、限制或其它更改的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价。但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在