2006年7月商法试题和答案.doc

2006年7月高等教育自学考试中英合作商务管理专业考试商法试题（课程代码0808）（考试时间165分钟，满分100分）注意事项：1、试题包括必答题与选答题两部分，必答题满分60分，选答题满分40分。必答题为一、二、三题，每题20分。选答题为四、五、六、七题，每题20分，任选两题回答，不得多选，多选者只按选答的前两题计分。60分为及格线。2、用圆珠笔或钢笔把答案按题号写在答题纸上，不必抄写题目。3、可使用计算器、直尺等文具。第一部分 必答题（满分60分）（本部分包括第一、二、三题，每题20分，共60分）一、本题包括120题二十个小题，每小题1分，共20分。在每小题给出的四个选项中，只有一个符合题目要求，把所选项前的字母填在括号内。1、开创民商合一立法模式之先河的是1912年正式实施的A法国民法典 B德国民法典 C瑞士民法典 D日本民法典2、商法属于A公法 B私法 C公法，但兼具私法性 D私法，但兼具公法性3、商号具有严格的A地域性 B时间性 C不可转让性 D不可继承性4、新合伙人对入伙前合伙企业的债务A不承担责任 B承担有限责任 C承担按份责任 D承担连带责任5、合伙人退伙后，合伙企业向登记机关办理变更登记手续的时间为自变更事由发生之日起A15日内 B30日内 C45日内 D60日内6、根据公司法的规定，公司分配当年税后利润时，应当提取的法定公积金为利润的A5% B10% C15% D20%7、下列人员中，可以担任公司董事的是A某高校17周岁的大学生B某国家机关公务员C某集体企业前法定代表人，该企业因违法经营在两年前被吊销营业执照，该法定代表人对此负有个人责任D某高校教师，六年前以抵押货款的方式从银行贷款30万，目前尚欠十余万元需要按月偿还8、关于国有独资公司的以下表述，错误的是A国有独资公司是一人公司B国有独资公司不设股东会C国有独资公司的董事会成员中应当有职工代表D国有独资公司的董事一律不得兼任其他公司的负责人9、下列股份转让行为中，属于我国公司法禁止之列的是A公司发起人将自己持有的本公司股份在公司成立37个月后转让B公司经理将自己持有的本公司股份在辞职后转让C公司法人股东将其持有的本公司股份以低于净资产的价格转让D公司董事长将其持有的本公司股份转让给本公司10、破产债权A具有直接支配破产财产的权力B包括破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权的有财产担保的债权C不包括破产宣告时未到期的债权D包括破产宣告前成立的有财产担保的债权11、公司清算后的财产在支付清算费用后的分配顺序是A支付职工工资和劳动保险费用；缴纳所欠税款；清偿公司债务；分配给股东B支付职工工资和劳动保险费用；清偿公司债务；缴纳所欠税款；分配给股东C缴纳所欠税款；支付职工工资和劳动保险费用；清偿公司债务；分配给股东D清偿公司债务；支付职工工资和劳动保险费用；分配给股东；缴纳所欠税款12、公司发行债券，其净资产额不得低于A股份有限公司5000万元；有限责任公司2000万元B股份有限公司2000万元；有限责任公司5000万元C股份有限公司6000万元；有限责任公司3000万元D股份有限公司3000万元；有限责任公司6000万元13、我国的证券交易所A实行公司制 B由中国证券监督管理委员会决定设立C不具有法人资格 D不以营利为目的14、关于票据性质的判断，错误的是A票据是设权证券 B票据是有因证券C票据是要式证券 D票据是文义证券15、以行使票据权利为目的，假冒他人或者虚构他人的名义在票据上签章的行为是A票据变造 B票据是涂销 C票据抗辩 D票据伪造16、我国海商法所称的“船舶”是指A20总吨以上的海船和其他海上移动式装置B20总吨以下的小型船舶 C政府公务船舶 D军舰17、根据海商法的规定，集装箱货物运输的责任期间是A钩到钩 B仓到仓 C港到港 D仓到港18、经背书方可转让的提单是A记名提单 B指示提单 C不记名提单 D空白提单19、保险合同的当事人是指A保险人与被保险人 B投保人与保险人C投保人、保险人与受益人 D投保人、保险人与被保险人20、保险的目的在于补偿被保险人的损失，但损失补偿原则不适用于A责任保险 B运输保险C人寿保险 D汽车保险二、本题包括2124四个小题，共20分。21、简析商行为代理制度的特点。（5分）22、简述合伙企业的法律特征。（5分）23、简述公司债券与股票的区别。（5分）24、简述票据抗辩的含义及其限制。（5分）三、本题包括2530六个小题，共20分。请认真阅读下面案例，并回答2530题。案例（本案例纯属虚构）2002年9月，甲公司因生产经营需要向乙银行贷款500万元，双方约定以甲公司所有的8号厂房作抵押，并依法办理了抵押登记手续。2003年1月，甲公司从丙公司购买原材料，双方约定以甲公司所有的5号厂房作抵押，并以甲公司新购置的两台设备出质。但是，双方未就厂房办理抵押登记；出质的设备经甲公司与丙公司协商，仍由甲公司继续占有使用，但双方约定如果甲公司到期不能偿还货款，设备即归丙公司所有。2004年2月，乙银行和丙公司请求甲公司偿还到期债务，甲公司以市场变化快、公司近期经营状况不佳为由，请求乙银行、丙公司允许自己延期半年偿还贷款与货款。试问：25、乙银行对甲公司的厂房是否享有抵押权？（2分）为什么？（2分）26、甲公司与丙公司之间的抵押合同是否有效？（2分）为什么？（2分）27、丙公司对甲公司的设备是否享有质权？（2分）为什么？（2分）28、甲公司与丙公司之间的“如果甲公司到期不能偿还货款，设备即归丙公司所有”的约定是否有效？（1分）为什么？（2分）29、乙银行如果同意了甲公司延期偿还货款的请求，是否还有权追究甲公司的违约责任？（2分）30、丙公司如果将其债权转让给丁公司，是否需征得甲公司的同意？（1分）为什么（2分）第二部分 选答题（满分40分）（本部分包括第四、五、六、七题，每题20分。任选两题回答，不得多选，多选者只按选答的前两题计分）四、本题包括3132两个小题，共20分。31、试述违约责任的特征及构成要件。（10分）32、试述共同海损的概念及构成要件。（10分）五、本题包括3336四个小题，共20分。请认真阅读下面的案例，并回答第3336题。案例（本案例纯属虚构）A公司是家成立于1999年的股份有限公司，其董事会由11人组成。2000年8月19日，A公司召开了由6名董事出席的董事会会议，未参会的董事甲委托董事乙代为行使表决权。在此次会议上，董事会通过了以下决议：（1）鉴于董事丙连续三次未参加董事会会议，故解除其董事职务。（2）聘任韩某担任公司总经理，聘任兰某担任公司副总经理。（3）决定发行公司债券。（4）决定将上次发行股票所得的溢价款列入公司法定公益金。33、A公司董事会的人数是否符合公司法的规定？（2分）为什么？（3分）34、A公司董事会会议由6名董事出席可否举行？（2分）为什么？（3分）35、甲可否委托董事乙代为行使表决权？（2分）为什么？（3分）36、假设A公司召开的董事会会议程序合法，则此次会议所通过的四项决议是否合法？（2分）为什么？（3分）六、本题包括3740四个小题，共20分。请认真阅读下面的案例，并回答第3740题。案例（本案例纯属虚构）李乾通过保险代理人向某人寿保险公司投保人寿保险，由于当时李乾出差在外，保险代理人根据李乾的授权代为签发了投保单，保险受益人为李乾与张蓝所生的非婚生子张巍。保险公司签发保险单后，李乾按照保险合同的约定支付了前三期保险费，但在第四期保险费交付日到期之前，李乾因交通事故死亡，其妻子和儿子对非婚生子张巍作为保险合同的受益人提出异议。37、该人寿保险合同是否成立？（2分）为什么？（3分）38、非婚生子张巍是否可以成为受益人？（2分）为什么？（3分）39、如果李乾没有指定受益人，应如何确定保险金的归属？（2分）为什么？（3分）40、保险公司全额赔付后，是否有权向交通事故肇事方请求赔偿？（2分）为什么？（3分）七、本题包括4146六个小题，共20分。请认真阅读下面的案例，并回答4146题。案例（本案例纯属虚构）2002年6月，甲、乙丙三方按照5：3：2的比例共同出资组建一合伙企业，企业名称为“兴达电子器件厂”，总投资额为100万元人民币。三方在合伙协议中约定，由甲负责执行合伙企业事务，三方按投资比例分享利润、分担亏损。2002年底，合伙企业获利60万元，三方按照合伙协议进行了分配。2003年2月，乙未经甲、丙同意，与丁共同投资组建了另一电子器件厂。2003年5月，甲未经乙、丙同意，以合伙企业的名义为他人提供了担保。由于经营管理不善，至2003年底，合伙企业严重亏损，无力继续经营，三方遂决定解散合伙企业。经清算，合伙企业尚欠债务45万。41、请分别计算出甲、乙、丙三个合伙人对合伙企业2002年60万元盈利的分配数额。（3分）42、如果合伙协议未约定盈利分配方案，对于上述60万元盈利，各合伙人应如何分配？（1分）为什么？（2分）请分别计算甲、乙丙三个合伙人的分配数额。（2分）43、乙未经甲、丙同意，与其他人共同投资组建另一电子厂的行为是否合法？（1分）为什么？（2分）44、甲未经乙、丙同意，以合伙企业的名义为他人担保的行为是否有效？（1分）为什么？（2分）45、对于合伙企业所欠的45万元债务，债权人能否仅要求甲承担清偿责任？（1分）为什么（2分）46、合伙企业所欠的45万元债务，应如何清偿？（3分）2006年7月商法试题答案1、C 2、D 3、A 4、D 5、A 6、B7、D 说明：A项17岁的大学生，是限制民事行为能力人。董事应为完全民事行为能力人。B项，公务员法规定，国家机关公务员不得担任公司董事。C项，未过三年期限。D项正确。该教师的欠款并未到期，法律上的限制是，个人负“较大数额的到期债务”。8、D说明:D项，国有独资公司的董事经过批准，可以兼任其他公司的负责人。9、D说明:A项，发起人在公司成立后3年之内不得转让本公司股份。B项，公司的高级管理人员在任职期间不得转让本公司股份。C项，比较不好懂。举例说明。甲公司有很多个股东，其中乙公司是甲公司的法人股东，乙公司把自己持有的甲公司的股份低价转让，并不违反法律规定。D项，公司不能充当本公司股份的受让人。10、B说明:破产债权把握三点:是债权;不包括有担保的债权;包括未到期的债权。本题的B项后半句中的担保实际上已经失去了法律效力。在任何情况下，债权都不具有直接支配的效力。此外，破产财产把握三点:是该破产企业的财产;未设定担保;包括未到期的债权。11、A12、D13、D 说明:证券交易所由国务院决定设立。证券交易所具有法人资格，不以营利为目的。14、B15、D16、A17、C 说明:集装箱货物运输的责任期间是“港到港”;散货运输的责任期间是“钩到钩”。18、B19、B20、C 说明:损失补偿原则是财产保险的一个非常重要的原则。但是损失补偿原则不适用于人身保险，而人寿保险属于人身保险。二、本题包括21一24四个小题，共20分。21.简析商行为代理制度的特点。(5分)商行为代理制度的特点主要有四个:非显名主义。被代理人的死亡不影响代理关系的存续。代理人的权限较宽。无权代理和越权代理在商法中，有时候直接对代理人具有约束力。22.简述合伙企业的法律特征。(5分)合伙企业的法律特征主要有四个:合伙由两个以上的人通过签订合伙合同而成立。合伙是一种独立的组织，是区别于法人和自然人的另一种民商事法律主体。合伙人共同出资、共同经营。合伙人共享利益，共担风险。23.简述公司债券与股票的区别。(5分)公司债券与股票的区别，主要体现在以下五个方面:持有人的法律地位不同。债券的持有人是公司的债权人，股票的持有人是公司的股东。体现的法律关系不同。债券体现的是借贷关系，股票体现的是一种永久性的投资关系。风险不同。股票的风险比债券的风险大。发行程序不同。债券的发行实行审批制，股票的发行实行核准制。对债券的发行程序要求更高。代表的财产的性质不同。债券代表的是公司的临时性财产，股票代表的是公司的永久性财产。24.简述票据抗辩的含义及其限制。(5分) 票据抗辩，是指票据上记载的债务人提出一定的合法事由，对于票据债权人提出的权利请求予以拒绝的行为。 对票据抗辩的限制，主要有两个方面:票据债务人不得以自己与出票人之间的抗辩事由对抗持票人;票据债务人不得以自己与持票人的前手之间的抗辩事由对抗持票人。三、本题包括25-30六个小题，共20分。25.乙银行对甲公司的厂房享有抵押权。因为双方已经达成抵押协议，并且依法办理了抵押登记手续。26.甲公司与丙公司之间的抵押合同无效。因为厂房是不动产，不动产的抵押在依法登记后才生效，而甲公司与丙公司双方未就厂房办理抵才甲登记。27.丙公司对甲公司的设备不享有质权。因为设备并未转移占有，而质押合同自标的物转移占有时生效，不转移占有，质押合同不生效，当然也就不产生质权。28.甲公司与丙公司之间的“如果甲公司到期不能偿还货款，设备即归丙公司所有”的约定无效。因为，此约定属于法律上禁止的“流质”条款，法律规定，“流质”条款无效。29.乙银行如果同意了甲公司延期偿还货款的请求，无权追究甲公司的违约责任。这种情况下，是双方一致同意变更还款期限，属于对原合同的变更。合同变更之后，应当按照变更之后的合同履行，而对于变更之后的合同，甲公司并未违约。30.丙公司如果将其债权转让给丁公司，无须征得甲公司的同意。因为债权的转让无须征得债务人的同意，但要通知债务人，否则债权的转让对债务人不发生效力。第二部分选答题(满分40分)(本部分包括第四、五、六、七题，每题20分。任选两题回答，不得多选，多选者只按选答的前两题计分)四、本题包括31一32两个小题，共20分。31.试述违约责任的特征及构成要件。(10分) 违约责任区别于其他民事责任的特征主要有四个:违约责任是不履行合同债务所引起的法律后果;违约责任具有相对性;违约责任可以由当事人在法律规定的范围内约定;违约责任是一种财产责任。违约责任的构成要件。传统理论认为，违约责任有四个构成要件即违约行为般构成要件，即违约行为、损害事实、因果关系、主观过错;但是，违约责任的一般构成要件只有一个，即违约行为。32.试述共同海损的概念及构成要件。(10分)共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险时，为了共同安全，有意、合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲，支付的特殊费用。共同海损有三个构成要件:必须有共同的、真实的危险;必须有意采取了合理的措施;损失必须是直接的、特殊的、异常的。五、本题包括33-36四个小题，共20分。33. A公司董事会的人数为11人，符合公司法的规定。因为股份公司董事会由5至19人组成。34. A公司董事会会议由6名董事出席，可以举行。因为股份公司董事会会议由二分之一以上董事出席即可举行，6名董事所占比例已经超过了11名董事的二分之一。35.甲可以委托董事乙代为行使表决权。因为董事在特殊情况下可以委托其他董事代为出席董事会会议，当然，董事在一般情况下应亲自出席董事会会议。36.假设A公司召开的董事会会议程序合法，则此次会议所通过的四项决议是否合法的情况如下:(1)不合法，因为股份公司的董事人选由股东大会决定，董事会无权决定董事的人选。(2)合法，因为决定股份公司总经理、副总经理的聘任，在董事会的职权范围内。(3)不合法，因为股份公司发行公司债券，应当由股东大会作出决议，董事会无权对此事项进行决议。(4)不合法，根据法律规定，溢价款应当列为公司的资本公积金，而不是法定公益金。(注意，新公司法已经废除了法定公益金制度。当然，本题中的时间是在旧公司法施行期间。)对第五大题的特别说明。董事会共11人，6名出席可举行董事会会议，如果只有5名董事会出席的话，就不可以举行董事会会议。董事会作出决议应当经全体董事的过半数通过。本题中，6名董事出席董事会会议，董事会会议可以举行，但是董事会作出决议至少要全体董事的过半数即6名董事通过。所以第36小题所说“假设A公司召开的董事会会议程序合法”的假设是成立的，这种假设就是6名董事一致通过。六、本题包括3 7-40四个小题，共20分。37.该人寿保险合同成立。因为李乾以自己作为人寿保险的被保险人，而且该保险合同经过投保、承保，投保人和承保人已达成协议，而且保险公司已向李某签发了保险单。38.非婚生子张巍可以成为受益人。因为对于受益人的资格，法律未作限制，任何自然人，法人都可以成为受益人。受益人由投保人或者被保险人决定，本题中，李乾既是投保人，又是被保险人，有权指定张巍为受益人。39.如果李乾没有指定受益人，保险金由被保险人李乾的继承人