83民法高分之道-YY讲座讲义.doc

8月3日 民法的高分之道讲义民法高分之道段娟娟一、民法的概念内容民法的定义：是调整平等主体之间（自然人与自然人之间、法人与法人之间、自然人与法人之间）有关财产关系和人身关系的法律规范体系的总称。下列选项中，属于民事法律关系的是（ C ）A甲向税务机关纳税 B政府向某灾区拨款 C乙向某小学捐款 D违章司机丙被交警罚款二、民法的备考指南（一）公民（自然人） 公民是指具有一国国籍的自然人。自然人是基于自然状态出生的人。作为民事法律关系主体的公民，必须具有民事权利能力和民事行为能力。1、公民的民事权利能力，是指公民依法享有民事权利和承担民事义务的资格，是民事主体参加民事活动的前提。公民的民事权利能力始于出生、终于死亡。2、公民的民事行为能力，是指公民通过自己的行为独立地行使民事权利与承担民事义务，并对自己的行为承担法律责任的能力。民事行为能力取决于公民的年龄和精神状况。A：完全民事行为能力人：18且精神正常 。（注： 16 ，以自己的劳动收入为主要生活来源，视为完全民事行为能力人）B：限制民事行为能力人：10 或 不能完全辨认自己行为的精神病人。C：无民事行为能力人10 或 不能辨认自己行为的精神病人。 3、监护，是为保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身和财产等方面的合法权益，而设置的一种对他们的行为和权益进行监督和保护的法律制度。（二） 法人1、法人，是指具有民事权利能力和民事行为能力、依法独立享有民事权利和承担民事义务的社会组织。2、法人的民事权利能力、民事行为能力：始于法人成立，终于法人消灭。（法人的民事行为能力和它的民事权利能力在范围上一致。） （三） 合伙 1、合伙，是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。2、普通合伙：由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。3、有限合伙：由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。例1、张某11岁，小学五年级学生，经常在其学校门口的小卖部买零食和一些学习用品，部分赊账，年终时共欠小卖部340元，小卖部老板拿着帐单要求张某父亲付款，遭到张某父亲拒绝。下列说法正确的是（ B ）A.张某购买零食和学习用品的行为是无效的民事行为，其父作为监护人，无需赔偿B.张某购买零食和学习用品的行为是合法有效的民事行为，其父作为监护人，应当付款C.张某购买零食和学习用品的行为是无效的民事行为，其父作为监护人，应当赔偿D.张某购买零食和学习用品的行为是合法有效的民事行为，应当由其自己付款，不应当由其父付款例2、作品被收集、出版、发行的9岁小画家是（A ）。A无民事行为能力人 B限制民事行为能力人C完全民事行为能力人 D视为完全民事行为能力人例3、王某与他人合作投资建立一家有限责任公司，王某任法定代表人。后来公司倒闭，公司资产不足以偿还债务，公司的债权人要求王某偿还不足部分。下列说法正确的是（ A ）A.王某投资成立有限责任公司，王某无需承担公司债务B.王某是公司的投资人，公司的债权人可以要求王某偿还C.王某是公司的法定代表人，公司的债权人可以要求王某偿还D.王某与他人合作投资，王某应当按照出资比例对公司的债务承担偿还责任例4、甲、乙、丙出资5万元合伙开办一家餐厅，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。下列选项正确的是（ B ）A丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B丙退伙后对原合伙的债务仍承担连带清偿责任C丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任D丙退伙后仍以其出资额为限对原合伙的债务承担清偿责任三、民法的作答技巧试卷题型结构1、单项选择题：（ 35小题，每小题2分，共70分）2、简答题：（ 3小题，每小题10分，共30分） 例、简述代理的概念及法律特征。 答案要点：（1）代理是指代理人在代理的授权范围之内，以被代理人的名义实施的民事法律行为，其后果由被代理人承担的一种民事法律制度。（2）代理的法律特征：第一，代理人须在代理的权限范围内实施民事法律行为。第二，代理人以被代理人的名义来实施民事法律行为。第三，代理人所实施的民事法律行为的后果要由被代理人承担。3、论述题：（ 1小题，20分） 例、试论违约责任。 答案要点：（1）违约责任的概念（2）违约责任的法律特征（3）违约责任的成立要件（4）违约责任的方式4、案例分析题：（ 2小题，每小题15分，共30分） 例1、A地的甲厂与B地的乙商店于2009年6月订立洗衣粉买卖合同，约定7月25日由甲厂在B地的火车站交货。7月14日由于洪水冲垮两地间的铁路，交通中断，且A地与B地之间无飞机通航，甲厂未将此情势通知乙商店，乙商店亦未查询。8月1日交通恢复后，甲厂立即装运，8月9日运抵B地火车站，甲厂押运人通知乙商店取货，乙商店拒绝收货。在与甲厂押运人的谈判中，乙商店要求减价，甲厂不接受。无奈，甲厂押运人只好租用民房一间暂为保管货物，同时继续与乙商店交涉。8月15日，由于B地大雨，山洪暴发，冲垮民房，洗衣粉全部灭失。问：（1）甲厂未将交通中断的事实通知乙商店，若乙商店因此受有损害，甲厂是否应承担赔偿责任？（2）乙商店拒绝收货是否构成违约？为什么？（3）洗衣粉灭失的风险应由何方负担？为什么？答案要点：（1）甲厂应承担赔偿责任。根据合同法规定，洪水暴发属于不可抗力，故因洪水引起的交通中断所造成的履行不能带来的损失，甲方不承担赔偿责任。但不可抗力事故发生后，甲方负有通知的义务，由于其未尽通知义务而造成的损失，则要承担赔偿责任。（2）乙商店拒绝收货构成违约。虽然甲厂未按期交货，但并未致使乙商店不能实现合同目的，故即使甲厂在合同约定的履行期届满后才履行，原则上也不允许乙商店立即解除合同。因此，乙商店拒绝收货构成违约。（3）洗衣粉灭失的风险应由乙商店负担。因为甲厂依约定将货运到B地火车站即算交付，同时根据合同法规定，出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担，故洗衣粉灭失的风险应由乙商店负担。例2、高某欲出卖自己多年饲养的一条狗，高某告知买受人秦某狗易咬伤人的事实，但秦某仍表示愿意购买，于是高某要求秦某将狗送回家后三个月内付款。二人约定，在秦某没有付款之前，高某将保留狗的所有权。秦某将狗运回家后不久，该狗挣断铁链逃脱，被孙某拾得。在孙某一个多月的饲养过程中，有人问及该狗是谁家的时候，孙某都回答说是暂时替他人保管的。某日，孙某将狗放到外面，将行人周某咬伤。孙某觉得此狗不易驯服，便将狗出卖给陈某，但没有指出狗经常咬人的事实，不料狗又咬伤了不少人，为此，陈某要求孙某退还价款，返还狗给孙某。问： (1) 周某被咬伤的责任应当由谁承担？为什么？(2) 如何认定孙某将狗出卖给陈某行为的性质？(3) 陈某要求返还价款的主张能否成立？为什么？答案要点：(1) 周某被咬伤的责任应当由高某和孙某承担责任。根据民法通则的规定，因饲养的动物致人损害的，由动物的所有人或者管理人承担民事责任。首先，高某与秦某签订买卖合同，约定了所有权保留条款，由于秦某没有付款，这意味着高某仍然是狗的所有人(主人)。其次，由于高某与孙某之间形成无因管理之债的法律关系，孙某是狗的实际管理人，因此，如果管理人有过错，亦应承担相应的民事责任。最后，因为秦某不是现实的管理人，因此秦某不承担周某被咬伤的民事责任。(2) 孙某将狗出卖给陈某的行为属于无权处分行为，该行为效力待定。因为孙某只是管理人，所以对狗没有所有权，但孙某却擅自实施处分行为。如果狗的所有人追认该行为，则该买卖合同的效力由效力待定状态转化为有效；如果拒绝追认，则该合同由效