劳动合同法和仲裁法讲座.doc

劳动合同法和仲裁法知识讲座2008年3月5日劳动合同法于2007年6月29日由十届全国人大常委会第二十八次会议审议通过，并于2008年1月1日起施行；劳动争议调解仲裁法是继劳动合同法、就业促进法之后，2007年12月29日十届全国人大第三六次通过的第三部关于劳动方面的法律。其意义之深远不言而喻。 一、劳动争议的概念、组织机构什么是劳动争议：劳动争议是指劳动关系双方当事人因实现劳动权利和履行劳动义务而发生的纠纷。1、劳动关系：劳动关系是指劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会经济关系。2、劳动争议的当事人是谁：劳动争议当事人是指劳动争议当事人双方（包括自然人、法人和具有经营权的用人单位），即劳动法律关系中权力的享有者和义务的承担者。当事人可以委托一至二名律师或其他代理人参加仲裁活动。什么是劳动争议处理：指法律、法规授权的专门机构依法对劳动关系主体之间发生劳动争议进行调解、仲裁的活动，称之为劳动争议处理。组织机构：1、调解组织：企业劳动争议调解委员会；依法设立的基层人民调解委员会；乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。2、劳动争议仲裁委员会组成：由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表（政府指定的经济管理部门）组成。人员为单数。下设机构：劳动争议仲裁办事机构（即劳动争议仲裁院），负责办理劳动争议仲裁委员会的日常工作。 仲裁员的条件：首先是思想品德要过关，为人要公道正派； 其次是业务素质要过硬，并具备下列条件之一：曾任审判员的；从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的；具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业工作满5年的；律师职业满3年的。二、劳动争议处理的基本程序以及受理劳动争议的基本要求劳动争议处理的基本程序1、协商：劳动可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。2、调解：当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解。3、仲裁：当事人不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向所在地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。说明：因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。4、诉讼：对仲裁裁决不服的，可以在收到仲裁裁决书之日十五日内可以向人民法院提起诉讼；对一审判决不服的，可以向中级人民法院提起上诉。说明：根据5月1日实施的劳动争议调解仲裁法第四十七条规定，因“追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；以及因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生争议”的仲裁裁决对用人单位为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力。5、和解：仲裁与诉讼期间，双方当事人可以自行和解。劳动争议处理的基本要点1、必须是建立劳动关系的主体资格。2、属于劳动争议仲裁机构受理的范围。因确认劳动关系发生的争议；因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿等发生的争议；法律、法规规定的其他劳动争议。3、必须具有劳动争议事实。4、符合劳动争议仲裁申诉时效的规定。申请仲裁时效期间1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。时效特别规定：因当事人向对方主张权利，或者向有关部门请求权利，或者对方当事人履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在规定的时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。中止时效原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受时效期间的限制；但劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。5、劳动争议管辖地：各级劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖；双方当事人分别向所在地仲裁委申请仲裁的，由劳动合同履行地仲裁委管辖；苏州城区范围内管辖分工：市仲裁委管辖范围：A、城区范围内的部省属和市属企业、以及开办的分支机构的劳动争议；B、在苏州市工商行政管理局注册登记的各类企业与劳动者之间的争议；C、外地企业在苏州城区开办的分支机构与劳动者之间的劳动争议；D、外商投资企业与境外就业人员发生的各类劳动争议；E、在苏州市范围内有重大影响的劳动争议及协调处理各地具体争议案件的受理和管辖争议。平江、沧浪、金阊三区仲裁委管辖范围：A、在各区工商行政部门注册登记（含跨区注册登记）的各类企业与劳动者之间的争议；B、外地非国有企业在本辖区内开办的分支机构，与劳动者发生的争议；C、苏州劳动仲裁委指定管辖的劳动争议。园区及高新、吴中、相城区受理除市仲裁委管辖的A、D、E以外在本区的各类劳动争议。三、劳动争议处理流程受理1、仲裁申请书应当载明下列事项：劳动者的姓名、姓别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；仲裁请求和根据的事实、理由；证据和证据来源、证人姓名和住所。2、收到仲裁申请之日起5日内作出受理与否的决定并通知申请人，如果不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。处理1、受理仲裁申请后，5日内将仲裁申请副本送达被申请人；被申请人收到仲裁申请副本后，应当在10日内向劳动争议仲裁委员会提交答辩书；仲裁委收到答辩书后，应当在5日内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。2、开庭和裁决开庭前的准备工作仲裁庭的组成：仲裁庭由三名仲裁员组成，设首席仲裁员。简单劳动争议案可以由一名仲裁员独任仲裁。仲裁庭的组成时间：在受理仲裁申请之日起5日内组成，同时将仲裁庭的组成情况书面通知双方当事人。开庭时间的确定：开庭前5日将开庭日期、地点书面通知双方当事人。当事人有正当理由的，可以在开庭三日前请求延期开庭。是否延期，由劳动争议仲裁委员会决定。仲裁员的回避规定：证据采信：以调为主，慎重裁决：解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则。 作出裁决前，应当先行调解。调解不成，或者调解书送达前反悔的，应及时作出裁决。仲裁期限：自受理受理仲裁申请之日起45日内结束。案情复杂需要延期的，最长不得超过15日。逾期未作出裁决的，当事人可以就劳动争议事项向人民法院提起诉讼。3、送达：送达仲裁文书必须有送达回执，由受送达人在送达回执上记明收到日期，签名或者盖章，签名日期为送达日期。4、归档：劳动争议处理终结后，应将处理过程中形成的全部材料，按类别或者顺序排列，编写目录、页码，装订成册，立案归档。四、劳动争议案件处理的主要特点解除和终止劳动合同争议处理1、协商一致解除（36条）2、劳动者单方解除提前通知解除。可以解除。可以立即解除：用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。3、用人单位单方解除 可以解除提前通知解除（40条）。无须提前通知可以解除（39条）。经济性裁减(解除)人员。（41条）4、禁止解除6种情形：（42条）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；女职工在孕期、产期、哺乳期的；在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；法律、行政法规规定的其他情形。5、劳动合同终止（44条）：6、终止劳动合同的限制（45条）劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者经济赔偿金的争议处理1、劳动报酬什么是劳动报酬：工资支付原则： 2、工伤医疗费：3、经济补偿或者赔偿金用人单位应当支付经济补偿的情形：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（36条）用人单位依照本法第四十条规定（用人单位提前通知劳动者或者支付一个月的经济补偿金）解除劳动合同的；用人单位依照本法第四十一条第一款规定（可以裁减人员）解除劳动合同的；除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项终止固定期限劳动合同的；依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；法律、行政法规规定的其他情形。经济补偿金的标准（47条）每满一年支付一个月经济补偿金，不满6个月按半年计算，不满一年的按一年计算。增加规定了向高收入劳动者支付经济补偿的限额。月工资：指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。赔偿金： 对支付经济补偿金作出了过渡性规定（93条3款）。支付经济补偿金的时间：违约金：服务期约定的违约金：（22条）竞业限制条款约定的违约金：劳动者医疗期内应享受的待遇医疗期： 医疗期限：病假工资：双方有约定的，按约定执行；没有约定的按企业规定执行，但不得低于最低工资的80%。加班工资：企业应当建立健全工时制度、考勤制度、加班审批制度和计发加班工资的管理制度等。日工资、小时工资折算：日工资月工资21.75（计薪天）；小时工资月工资174（计薪天）。加班、加点工资标准：A、工作日延长工资本人工资的150%；B、休息日又不能在6个月内按排同等补休工资的加班本人工资的200%；C、法定休假日加班工资本人工资的300%。女职工“三期”应享受的待遇“三期”不得降低基本工资五、劳务派遣（5章 2节）劳务派遣的定义劳务派遣单位的性质及设立条件：劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于五十万元。明确劳务派遣劳动合同与一般劳动合同期限的区别劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。在被派遣劳动者无工作期间，即在劳动合同期限之内，派遣期限届满，没有新的派遣岗位时，也必须向劳动者支付劳动报酬，其标准不低于劳务派遣单位所在地人民政府规定的最低工资标准。规范劳务派遣对象和岗位及连带责任：1、劳务派遣对象的禁止性规范：“用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者”。2、劳务派遣岗位的规范：（66条）劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。3、明确用工单位与劳务派遣单位的连带责任（92条）在劳动