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合同法司法解释 二 讲座中国石油大学 最高人民法院关于适用 中华人民共和国合同法 若干问题的解释 二 法释 2009 5号 以下简称 合同法 解释 二 于2009年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过 于2009年5月13日公布施行 该解释的出台 是最高人民法院为应对金融危机 保障经济平稳较快发展提供司法服务的重大举措 一 合同法解释 二 出台的背景1 形势背景金融危机未见底 受国际金融危机爆发 扩散和蔓延的冲击与影响 保持我国经济平稳较快发展的任务异常艰巨 经济运行中出现的问题和合同履行困难都已经或者可能转化为各类案件进入司法领域 各类合同纠纷呈现数量多 增速快 类型多 法律关系复杂 处理难度大等特点 已经给人民法院的审判工作尤其是合同纠纷案件的审判工作带来巨大的压力和新的挑战 2 法治背景 1 司法的需要合同纠纷案件在全国民商事案件中的数量超过半壁江山 据统计 2008年全国各级人民法院共受理一审合同纠纷案件近300万件 同比上升19 07 合同纠纷案件数量占一审全部民商事案件的数量的54 20 以上 2009年1 3月 全国各级人民法院共受理一审合同纠纷案件79 7888万件 同比上升13 75 合同纠纷案件数量占一审全部民商事案件的数量约53 46 其中 比较突出的一是借款纠纷案件大量增加 企业融资债务纠纷涉及金额巨大 二是买卖合同纠纷快速增长 因主动违约引发买卖合同纠纷的比例大幅上升 三是房地产交易合同纠纷案件增长迅速 引发关联行业的连锁纠纷明显增多 2 立法的需要1999年10月1日 合同法 开始实施 针对 合同法 实施过程中和审判实践中出现的急需解决的新问题 最高人民法院制定了 关于适用 中华人民共和国合同法 若干问题的解释 一 法释 1999 19号 然而 随着社会环境的变化 形势的发展和审判实践的进一步深入 新情况新问题不断涌现 在这样的情势下 经过多方调查 深入研究 反复论证 在广泛征求社会各界意见的基础上 最高人民法院起草颁布了 合同法 解释 二 因此 该解释是对 合同法 实施十年来和合同审判实践中出现的问题 遇到的难题的一次集中的梳理和应对 二 起草指导思想 合同法 解释 二 自2000年初开始起草 始终坚持解释的如下指导思想 1 注重解释的合法性 2 注重解释的实践性 3 注重解释的理论性 4 注重解释的国际性性 5 注重解释的民主性 6 注重语言的通俗性 三 解释的主要内容 关于适用若干问题的解释 二 主要涉及合同法的五大问题 共计30个条文 主要针对合同的订立 合同的效力 合同的履行 合同的权利义务终止 违约责任等作了解释 综观此次司法解释 彰显了司法解释的指导性和针对性 及时吸收了司法实践中的积极成果和成熟的理论 形成了富有时代特色的几个 亮点 一 合同的订立1 合同订立的条款当事人对合同是否成立存在争议 人民法院能够确定当事人名称或者姓名 标的和数量的 一般应当认定合同成立 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外 2 合同订立的形式 1 合同签订三形式 口头 书面和行为 事实合同 2 悬赏声明可构成合同 3 采用书面形式订立合同 一般以合同约定的签订地为合同签订地 没有约定签订地 签字或者盖章不在同一地点的 一般以最后签字或者盖章的地点为合同签订地 4 合同签署三方式 签字 盖章或手印 5 格式合同和示范性合同格式条款如果对当事人一方不利 可用三种方法救济 第一是合同条款不醒目 按照 合同法司法解释 第6条 在合同订立时 采用足以引起对方注意的文字 符号 字体等特殊标志 如果记载不明确的说法成立 该条款视为未订立 这个责任条款就不再具有法律上的约束力 第二是虽然这个责任条款采取了显著的标识 但是这个责任条款是个恶意责任条款 按照 合同法司法解释 第10条规定该条款无效 第三是由对方当事人撤销该格式条款 这些方法是可供选择的 因为撤销合同作为一个单独的诉讼 成本计较大 6 交易习惯的认定凡当事人知道或应当知道的的行为地习惯 领域习惯 行业习惯 还有双方或当事人各方经常习惯使用的交易规则 都可能被认定为 交易习惯 注意其举证责任 本质上是谁主张谁举证 二 合同的生效 1 合同的订立 生效与合同效力的关系合同的成立 订立是事实问题 合同的生效 不生效 无效是一个法律问题 依法成立的合同自合同成立时生效 法律另有规定或当事人另有约定的除外 当事人另有规定的情况比如合同要求必须董事长签字才能生效 法律另有规定的情况是指法律 性质法规规定需行政部门登记 批准才能生效的 2 缔约过失责任在 合同法 上规定了三大责任 狭义的缔约过失责任 无效合同责任 违约责任 狭义的缔约过失就是解决合同不成立或不生效时的法律责任 依照法律 行政法规规定须经批准或者登记才能生效的合同 负有办理批准或者登记手续的当事人于合同成立后怠于办理批准或者登记手续的 将导致合同不能生效的结果 属于合同法第四十二条第 三 项规定的 其他违背诚实信用原则 的情形 另一方当事人可依此主张缔约过失责任 于此情形 另一方当事人可以请求人民法院判决由其自行办理批准或者登记手续 以使合同生效 尽可能地维护合同关系的稳定 其因此遭受的损失可以向相对方请求赔偿 三 合同的效力 1 合同效力未定三类合同属于效力未定 第一类是限制行为能力人所签订的合同 经过法定代理人追认合同生效 不追认就不具有法律效力 第二类是无权代理人所签订的合同 经过被代理人追认合同生效 不追认合同不生效 第三类是无权处分人所签订的合同 经过处分权人的追认或者事后取得了处分权该合同有效 否则合同不生效 在 合同法司法解释 里 第11条解决的是追认生效的时间 是自意思表示到达相对人时生效 第12条提供了一种追认的方法 用行为的方法进行追认 无权代理人订立的合同 被代理人履行合同义务的行为视为追认 第13条是由此产生的损失由无权代理人进行赔偿 2 合同无效合同无效是 合同法 第52条所规定的各种情形 比如 合同违法 双方当事人恶意串通 合同以合法的形式掩盖非法的目的等 法律 行政法规强制性规定分为效力性强制规定和管理性强制规定 违反效力性强制规定 合同无效 违反管理性强制规定 合同未必无效 认定合同违反强制性规定时 应当是违反效力性强制性规定 而非管理性强制规定 人民法院不得仅以违反管理性强制性规定为由认定合同无效 单就合同违法而言 只有违反了法律的效力性强制规定 合同才无效 如果某个法律规定 当事人不得从事下列行为 否则合同无效 像这样含有明显的 合同无效 的后缀语的话 肯定属于效力性强制条款 如果法律只说不应该干什么 没说做了以后怎么办 就不是效力性条款 我个人认为 只要是强制性条款 尽量不要认定为非效力性强制条款 如果当事人虽然违反了合同的规定 但是不违反公序良俗 可以认定为非效力性强制条款 3 多重买卖 所谓多重买卖 就是同一标的物卖给了不同的买受人所产生的关系 这种合同 在新 合同法 生效以前 大部分都作为无效合同 只有取得了所有权的合同才作为有效合同 在新 合同法 生效以后 合同法司法解释二 做出明确规定 不仅确认了所有权当事人的买卖关系有效 其他的买卖关系只要没有违背合同法的52条 53条所规定的无效的情形 都被视为有效合同 四 合同的履行 1 撤销权的种类撤销权属于一个行成权 对于一个债务人 债务到期不还 法律规定如果发现他有下列行为时可以向法院要求撤销他的行为 第一种是放弃到期债权 第二种是无偿转让财产 第三种是以不合理的低价转让财产 合同法 第四种是放弃到期 未到期的债权 第五种是放弃债权担保 第六种是恶意延迟到期债务的履行 第七种是以明显不合理的高价收购财产 合同法司法解释 第八种就是充当保证人 第九个是恶意抵押 其他的法律和司法解释 2 债务冲抵 实际中经常会遇到两种情况的债务冲抵 第一种情况是一个债务人欠了同一个债权人十笔债务 就还了一笔钱 这笔钱到底是还那一笔债务呢 司法解释规定按照下列情况进行冲抵 第一 约定冲抵 如双方约定了还第三笔债务 第二 指示冲抵 在还款时债务人说了算 不需取得债权人的同意 第三 法定冲抵 当事人没有约定 债务人也没有指示 按照法律规定的顺序冲抵 已到期的先冲抵 均到期的冲抵缺乏担保或担保数额最少的先冲抵 担保数额相同债务负担较重的先冲抵 负担相同的按照债务到期的先后顺序冲抵 到期时间相同的按比例冲抵 法定冲抵是约定冲抵和指示冲抵之后的第三顺序 在这个第三顺序里才按司法解释第20条规定的顺序进行 这个顺序是站在债权人的立场上兼顾债务人 第二种债务冲抵是同一笔债务有数个组成部分 主债务 利息 讨债的费用 按照司法解释第21条的规定 先费用后利息再主债务 这就完全站在了债权人的立场上 如果向银行按揭贷款买房子 法律规定先息后款 3 合同权利义务的终止 1 违反附随义务或从义务的 也得赔偿 但是有损失是前提 2 合同解除当事人对合同法第九十六条 第九十九条规定的合同解除虽有异议 但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的 人民法院不予支持 当事人没有约定异议期间 在解除合同通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的 人民法院不予支持 3 债务抵销债务的法定抵销受异议期约束 该异议期由合同各方约定 没有约定的视为3个月 也是为了保护交易秩序 通过约定可以排除法定的抵销权 4 提存债务人将合同标的物或者标的物拍卖 变卖所得价款交付提存部门时 人民法院应当认定提存成立 提存成立的 视为债务人在其提存范围内已经履行债务 4 情事变更合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的 非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化 继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的 当事人请求人民法院变更或者解除合同的 人民法院应当根据公平原则 并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除 五 违约金的调整 违约金的调整是法官的权力 但是必须根据当事人的请求 法官不能以职权调整违约金 基