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合同法律制度 总则 本章主要内容有 合同的概念与特征 合同的内容与形式 合同的订立程序 缔约过失责任 合同的生效 无效合同 可撤销合同及其法律后果 合同的履行原则 合同的抗辩权 代位权与撤销权 担保的概念和特征 担保合同的效力与担保责任概述 保证方式 保证责任 定金 合同的变更 转让和终止 违约责任的构成要件 违约责任的种类 承担违约责任的方式 第一节合同的基本理论一 合同与合同法 一 合同我国合同法中所指的合同 是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 二 合同法合同法是调整平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称 三 合同法 的适用范围平等主体之间有关民事权利义务关系设立 变更 终止的协议均在合同法的调整范围 但婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议 不适用 合同法 的调整 例题 多选题 下列合同中 不适用我国 合同法 的有 A 甲收养乙的协议B 农贸市场上的买卖协议C 甲赠与乙一台计算机的协议D 甲与乙签订的婚姻协议 答案 AD 四 合同法 的基本原则1 平等原则 2 意思自治原则 3 公平原则 4 诚实信用原则 5 守法 不损害社会公共利益原则 第二节合同的订立 一 合同订立程序 要约与承诺 一 要约要约是指希望和他人订立合同的意思表示 是单方法律行为 赋予受要约人承诺权 要约可以向特定人发出 也可以向非特定人发出 根据 合同法 的规定 该意思表示应当符合下列规定 1 内容具体确定 2 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 1 要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等 性质为要约邀请 但如商业广告的内容符合要约的规定 如悬赏广告 则视为要约 2 要约的生效时间 1 要约到达受要约人时生效 2 采用数据电文形式订立合同 收件人指定特定系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系统的 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 视为到达时间 3 要约的撤回与撤销 1 要约可以撤回 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人 如果要约已经生效 则属于要约的撤销 2 要约可以撤销 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 但有下列情形之一的 要约不得撤销 要约人确定了承诺期限的 要约人以其他形式明示要约不可撤销 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 例题 多选题 根据 中华人民共和国合同法 的规定 下列要约中 不得撤销的有 A 要约人确定了承诺期限的要约B 要约人明示不可撤销的要约C 已经到达受要约人但受要约人尚未承诺的要约D 受要约人有理由认为不可撤销 且已为履约做了准备的要约 答案 ABD 4 要约的失效有下列情形之一的 要约失效 1 拒绝要约的通知到达要约人 2 要约人依法撤销要约 3 承诺期限届满 受要约人未作出承诺 4 受要约人对要约的内容作出实质性变更 二 承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺应当由受要约人向要约人作出 并在要约确定的期限内到达要约人 1 承诺的期限要约确定的期限称为承诺期限 2 承诺的生效时间承诺自通知到达要约人时生效 承诺生效时合同成立 3 承诺的撤回条件 在承诺生效前到达要约人 4 承诺的内容承诺的内容应当与要约的内容一致 1 受要约人对要约的内容作出实质性变更的 为新要约 有关合同的标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议的方法等内容的变更 是对要约内容的实质性变更 2 承诺对要约的内容作出非实质性变更的 除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外 该承诺有效 合同的内容以承诺的内容为准 例题 案例 甲公司7月1日通过报纸发布广告 称其有某型号的电脑出售 每台售价8000元 随到随购 数量不限 广告有效期至7月30日 乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑 但甲公司称广告所述电脑已全部售完 乙公司为此受到一定的经济损失 根据合同法律制度的规定 下列表述正确的是 A 甲公司的广告构成要约 乙公司的行为构成承诺 甲公司不承担违约责任B 甲公司的广告构成要约 乙公司的行为构成承诺 甲公司应当承担违约责任C 甲公司的广告不构成要约 乙公司的行为不构成承诺 甲公司不承担民事责任D 甲公司的广告构成要约 乙公司的行为不构成承诺 甲公司不承担民事责任 答案 B 例题 单选题 甲公司拟用招标方式采购一成套设备 向包括乙在内的十余家厂商发出其制作的包含设备性能 规格 品质 交货日期等内容的招标书 乙公司在接到标书后制作了投标书 甲公司在接到乙公司及其他公司的投标书后 通过决标 最后确定乙公司中标 并向乙公司发出了中标通知书 下列行为属于要约的是 A 甲向乙发出招标书B 乙向甲发出投标书C 甲对所有标书进行决标D 甲向乙发出中标通知书 答案 B 二 合同成立的时间与地点1 合同成立的时间 1 承诺生效时合同成立 这是大部分合同成立的时间标准 2 当事人采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 3 当事人采用信件 数据电文等形式订立合同的 可以要求在合同成立之前签订确认书 合同在签订确认书时成立 例题 单选题 2007年4月30日 甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约 乙于当日回短信同意要约 但由于 五一 期间短信系统繁忙 甲于5月3日才收到乙的短信 并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信 后于9日回复乙 短信收到 甲乙之间买卖合同的成立时间是 A 2007年4月30日B 2007年5月3日C 2007年5月8日D 2007年5月9日 答案 B 例题 单选题 甲超市向乙电器厂洽谈购买一批电暖气 双方已达成书面协议 尚未盖章 随后乙电器厂按照约定向甲超市发货 甲超市收到货物后即摆放在柜台上销售 一个月后 因销售不理想 甲超市要求退货 为此形成纠纷 此案应认定为 A 合同因未盖章尚不成立B 合同因未盖章无效C 合同因有书面协议所以成立 但未盖章合同关系无效D 合同因乙电器厂已经履行供货义务 甲超市接受供货 该合同成立 答案 D 2 合同成立的地点 1 承诺生效的地点为合同成立的地点 这是大部分合同成立的地点标准 2 采用数据电文形式订立合同的 收件人的主营业地为合同成立的地点 没有主营业地的 其经常居住地为合同成立的地点 当事人另有约定的 按照其约定 3 当事人采用合同书形式订立合同的 双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点 如双方当事人未在同一地点签字或盖章 则以当事人中最后一方签字或盖章的地点为合同成立的地点 三 格式条款 1 采用格式条款订立合同的 提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务 并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款 按照对方的要求 对该条款予以说明 2 格式条款具有 合同法 规定的合同无效和免责条款无效的情形 或者提供格式条款一方免除其责任 加重对方责任 排除对方主要权利的 该条款无效 3 对格式条款的理解发生争议的 应当按照通常理解予以解释 对格式条款有两种以上解释的 应当作出不利于提供格式条款一方的解释 格式条款和非格式条款不一致的 应当采用非格式条款 案例 单选题 甲洗衣店将乙送来干洗的西服丢失 乙要求甲洗衣店照价赔偿 甲洗衣店以取衣单背面印有 如将顾客衣服丢失 只按洗染费的2倍赔偿 的条款为由拒绝照价赔偿 下述关于该条款效力的表述 正确的是 A 该条款有效B 该条款无效C 该条款属于效力待定的条款D 该条款属于可撤销的条款 答案 B 四 免责条款1 基于合同自由原则 对双方当事人自愿订立的免责条款 尤其是事后订立的免责条款 法律原则上不加干涉 2 合同中约定对下列情况免责的条款无效 1 造成对方人身伤害的 2 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 五 缔约过失责任缔约过失责任亦称缔约过错责任 是指合同当事人在订立合同过程中 因故意或过失致使合同未成立 未生效 被撤销或无效 给他人造成损失而应承担的损害赔偿责任 1 当事人在订立合同过程中有下列情形之一 给对方造成损失的 应当承担损害赔偿责任 1 假借订立合同 恶意进行磋商 2 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 3 当事人泄露或不正当使用在订立合同过程中知悉的商业秘密 4 有其他违背诚实信用原则的行为 第三节合同的效力一 合同的生效合同的生效 是指已依法成立的合同 发生相应的法律效力 合同的生效不同于合同的成立 成立考察是否有要约和承诺 生效考察是否合法 合同具有法律效力必须具备三个条件 1 当事人具有相应民事行为能力 2 当事人意思表示真实 3 不违反法律或社会公共利益 无效合同 略 二 效力待定的合同效力待定合同的行为人并未违反法律的禁止性规定及社会公共利益 也不是因意思表示不真实而应导致合同撤销 其主要是因为有关当事人缺乏缔约能力或代订合同的资格或处分能力所造成的 对于这类合同 法律允许根据情况予以补救 1 限制民事行为能力人订立的合同 经法定代理人追认后 该合同有效 2 行为人没有代理权 超越代理权 或代理权终止后以被代理人名义订立的合同 未经代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任 相对人可以催告代理人在一个月内予以追认 3 无处分权的人处分他人财产 经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的 该合同有效 例题 单选题 小张15岁上高中时 其父为他买了一辆价值1万元的高级山地车 后张某因迷上网络游戏 私自将山地车以5000元的价格卖给刘某 张某与刘某之间的山地车买卖合同效力是 A 有效B 无效C 可撤销D 效力待定 答案 D 三 可撤销合同1 因重大误解订立的合同2 显示公平的合同3 一方以欺诈 胁迫的手段或乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 第四节合同的履行 一 合同的履行原则 一 当事人就有关合同内容约定不明确时的履行规则1 合同生效后 三个层次 1 当事人就质量 价款或者报酬 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的 可以协议补充 2 不能达成补充协议的 按照合同有关条款或者交易习惯确定 3 依照上述履行原则仍不能确定的 适用 合同法 的下列规定 解决方法 a 质量要求不明确的 按照国家标准 行业标准履行 没有国家标准 行业标准的 按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 b 价款或者报酬不明确的 按照订立合同时履行地的市场价格履行 依法应当执行政府定价或者政府指导价的 按照规定履行 c 地点不明确的 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他标的在履行义务一方所在地履行 d 期限不明确的 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间e 方式不明确的 按照有利于实现合同目的的方式履行f 费用负担不明确的 由履行义务一方负担 2 合同生效后 当事人不得因姓名 名称的变更或者法定代表人 负责人 承办人的变动而不履行合同义务 例题 多选题 X市甲厂因购买Y市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同 但合同中未约定交货地与付款地 双方就此未达成补充协议 按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定 根据合同法律制度的规定 下列关于交货地及付款地的表述中 正确的有 A X市为交货地B Y市为交货地C X市为付款地D Y市为付款地 答案 BD 二 向第三人履行和由第三人履行 体现合同的相对性 1 当事人约定由债务人向第三人履行债务的 债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的 应当向债权人承担违约责任 为第三人设定 债权 的合同 举例 债权人与债务人签订了一份100万元买卖合同 约定由债务人直接向第三人丙履行交货义务 债务人未向第三人丙履行债务或者履行债务不符合约定的 应当向债权人承担违约责任 2 当事人约定由第三人向债权人履行债务的 第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的 债务人应当向债权人承担违约责任 为第三人设定 债务 的合同 举例 债权人与债务人签订了一份100万元买卖合同 约定由第三人丙向债权人履行交货义务 丙不履行债务或者履行债务不符合约定的 债务人应当向债权人承担违约责任 二 同时履行抗辩权同时履行抗辩权 是指双务合同的当事人应同时履行义务的 没有先后顺序 一方在对方未履行前 或履行不符合约定 有拒绝对方请求自己履行合同的权利 一手交钱 一手交货 三 先履行抗辩权双务合同中应先履行义务的一方当事人未履行时 或履行不符合约定 对方当事人有拒绝对方请求履行的权利 这里的 应先履行义务 是根据合同的约定 四 不安抗辩权双务合同中应先履行义务的一方当事人 有证据证明对方当事人不能或可能不能履行合同义务时 在对方当事人未履行合同或就合同履行提供担保之前 有暂时中止履行合同的权利 1 应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以中止履行 1 经营状况严重恶化 2 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 3 丧失商业信誉 4 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 2 当事人行使不安抗辩权中止履行的 应当及时通知对方 对方提供适当担保时 应当恢复履行 中止履行后 对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的 中止履行的一方可以解除合同 当事人没有确切证据中止履行的 应当承担违约责任 五 代位权代位权 是指债务人怠于行使其对第三人 次债务人 享有的到期债权 危及债权人债权实现时 债权人为保障自己的债权 可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利 举例 债权人和债务人之间有100万元的债权债务关系 债务人到期不清偿债务 同时第三人丙欠债务人到期债务100万元不清偿 此时债权人可以向丙行使代位权的 代位权行使的条件1 债权人对债务人的债权合法 2 债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害3 债务人的债务已到期 4 债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 所谓专属于债务人自身的债权 是指基于扶养关系 抚养关系 赡养关系 继承关系产生的给付请求权和劳动报酬 退休金 养老金 抚恤金 安置费 人寿保险 人身伤害赔偿请求权等权利 关于代位权的有关说明 1 代位权的行使范围以债权人的债权为限2 债权人行使代位权的必要费用 由债务人承担 六 撤销权撤销权 是指债务人实施了减少财产行为 危及债权人债权实现时 债权人为保障自己的债权请求人民法院撤销债务人处分行为的权利 撤销权的成立要件1 债权人须以自己的名义行使撤销权 2 债权人对债务人存在有效债权 债权人对债务人的债权可以到期 也可以不到期 3 债务人实施了减少财产的处分行为 其中债务人减少财产的处分行为有 1 放弃到期债权 对债权人造成损害 2 无偿转让财产 对债权人造成损害 3 以明显不合理的低价转让财产 对债权人造成损害 并且受让人知道该情形 4 债务人的处分行为有害于债权人债权的实现 撤销权的行使范围以债权人的债权为限 债务人无偿行为 可撤销 不论第三人善意或恶意取得债务人有偿行为 1 第三人恶意取得 可撤销 2 第三人善意取得 不可撤销 举例 债权人和债务人之间有80万元的债权债务关系 债务人到期不清偿债务 同时债务人把自己的财产无偿转让给第三人丙 此时债权人可以行使撤销权 撤销权的行使期限撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使 自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的 该撤销权消灭 例题 单选题 甲欠乙1万元到期借款 经乙催讨后一直未还 下列情形中 乙可以向人民法院提出请求行使代位权的是 A 甲有1万元到期存款 甲一直不去取B 甲有每月1500元的退休费 甲一直不去领取C 丙欠甲1万元到期借款 甲一直不去催讨D 甲将价值1万元的一台钢琴无偿赠与亲戚丁 答案 C 第五节合同的担保一 合同担保的基本理论 一 担保的特征担保是指法律规定或者当事人约定的保证合同履行 保障债权人利益实现的法律措施 担保具有以下法律特征 1 从属性 担保合同是从属于主合同的从合同 主合同无效 担保合同无效 2 补充性 担保对债权人权利的实现仅具有补充作用 在主债关系因适当履行而正常终止时 担保人并不实际履行担保义务 二 担保方式合同的担保方式一般有五种 即保证 抵押 质押 留置和定金 1 保证 抵押 质押和定金 都是依据当事人的合同而设立 称为约定担保 2 留置是直接依据法律的规定而设立 无须当事人之间特别约定 称为法定担保 3 保证是以保证人的财产和信用为担保的基础 属于人的担保 简称人保 4 抵押 质押 留置 是以一定的财产为担保的基础 属于物的担保 简称物保 5 定金是以一定的金钱为担保的基础 称为金钱担保 二 保证 一 保证与保证合同1 保证的概念 1 保证是指第三人和债权人约定 当债务人不履行债务时 该第三人按照约定履行债务或者承担责任的行为 第三人 被称作保证人 债权人 即是主债的债权人 也是保证合同中的债权人 保证是保证人与债权人之间的合同关系 举例 债权人与债务人之间签订了一份100万元的保证合同 债权人要求债务人提供担保 于是债务人请丙企业为其提供保证担保 债权人与保证人之间签订了保证合同 如果丙企业承担了保证责任 则丙企业对债务人可以行使追偿权 注意 在五种担保形式中 只有保证一定涉及第三人 债务人自己不能以保证的形式为自己提供担保 2 保证的方式有两种 即一般保证 又称补充责任保证 和连带责任保证 2 保证合同保证合同是指保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时 由保证人承担保证债务的协议 1 保证合同必须采用书面形式 2 保证合同为从合同 主合同有效成立或将要成立 保证合同才发生效力 故主合同无效 保证合同无效 但保证合同无效 并不必然导致主合同无效 3 实践中要注意的问题 保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上 以保证人身份签字或者盖章的 保证合同成立 第三人单方以书面形式向债权人出具担保书 债权人接受且未提出异议的 保证合同成立 主合同中虽然没有保证条款 但保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的 保证合同成立 例题 多选题 张某向李某借款 李某要求张某提供担保 张某分别找到友人甲 乙 丙 丁 他们各自作出以下表示 其中构成保证担保的有 A 甲在张某向李某出具的有保证条款的借据上签署 保证人甲 B 乙向李某出具字据称 如张某到期不向李某还款 本人愿代还3万元 李某表示接受C 丙在张某向李某出具的没有保证条款的借据上签署 如张某到期不向李某还款 由本人负责 D 丁向李某出具字据称 如张某到期不向李某还款 由本人以某处私房抵债 答案 ABC 三 保证方式1 一般保证和连带责任保证 1 一般保证 是指当事人在保证合同中约定 债务人不能履行债务时 由保证人承担保证责任的保证 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁 并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前 对债权人可以拒绝承担保证责任 2 连带责任保证 是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证 如果当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的 按照连带责任保证承担保证责任 举例 债权人与债务人之间签订了一份100万元的保证合同 债权人要求债务人提供担保 于是债务人请丙企业为其提供一般保证 债权人与丙企业之间签订了一般保证合同 则丙企业享有先诉抗辩权 在主合同纠纷未经审判或仲裁 并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前 丙企业对债权人可拒绝承担保证责任 3 两种保证之间最大的区别在于保证人是否享有先诉抗辩权 一般保证的保证人享有先诉抗辩权 连带责任保证的保证人则不享有 所谓先诉抗辩权 是指在主合同纠纷未经审判或仲裁 并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前 对债权人可拒绝承担保证责任 但有下列情形之一的 保证人不得行使先诉抗辩权 债务人住所变更 致使债权人要求其履行债务发生重大困难的 如债务人下落不明 移居境外 且无财产可供执行 人民法院受理债务人破产案件 中止执行程序的 保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的 4 一般保证的保证人在主债权履行期间届满后 向债权人提供了债务人可供执行财产的真实情况的 债权人放弃或怠于行使权利致使该财产不能被执行 保证人可以请求法院在其提供可供执行财产的实际价值范围内免除保证责任 5 一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权 债务人放弃抗辩权的 保证人仍然享有 例题 单选题 甲企业向某银行申请贷款 请求并得到乙企业 丙企业和丁企业为其提供一般保证责任 如果甲企业到期不能还款 银行应当首先要求 A 甲企业履行债务B 乙企业履行债务C 丙企业履行债务D 丁企业履行债务 答案 A 2 单独保证和共同保证 1 单独保证是指只有一个保证人担保同一债权的保证 2 共同保证是指数个保证人担保同一债权的保证 共同保证既可以在数个共同保证人与债权人签订一个保证合同时成立 也可以在数个保证人与债权人签订数个保证合同 但担保同一债权时成立 连带共同保证的 连带 是保证人之间的连带 而非保证人与主债务人之间的连带 故称之为 连带共同保证 而非 连带责任保证 3 按照保证人是否约定各自承担的担保份额 可以将共同保证分为按份共同保证和连带共同保证 按份共同保证是保证人与债权人约定按份额对主债务承担保证义务的共同保证 连带共同保证是 第一 各保证人约定均对全部主债务承担保证义务 第二 保证人与债权人之间没有约定所承担保证份额的共同保证 4 连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的 债权人可以要求债务人履行债务 也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任 已经承担保证责任的保证人 有权向债务人追偿 或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额 举例1 债权人与债务人之间签订了一个200万元的买卖合同 并要求债务人提供担保 于是债务人找到第三人丙企业为其提供保证 由丙企业与债权人之间签订一个从合同 保证合同 此时就是单独保证 举例2 债权人与债务人之间签订了一个200万元的买卖合同 并要求债务人提供担保 于是债务人找到丙企业为其100万元的债务的承担保证责任 同时也要求丁企业为其100万元的债务的承担保证责任 此时就属于按份共同保证 举例3 债权人与债务人之间签订了一个200万元的买卖合同 并要求债务人提供担保 丙企业与丁企业同时与债权人签订保证合同为债务人提供担保 对各自承担的份额没有约定 共同对200万元债务承担保证责任 此时就属于连带共同保证 四 保证责任1 保证责任的范围保证担保的责任范围包括主债权及利息 违约金 损害赔偿金和实现债权的费用 保证合同对责任范围另有约定的 按照约定执行 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的 保证人应当对全部债务承担责任 2 主合同变更与保证责任承担 1 保证期间 债权人依法将主债权转让给第三人 保证债权同时转让 保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任 但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的 保证人不再承担保证责任 2 保证期间债权人许可债务人转让债务的 应当取得保证人书面同意 保证人对未经其同意转让的债务部分 不再承担保证责任 这是因为保证是保证人基于 特定的债务人 的信用而提供担保的 主债务由第三人承担时 第三人的信用与原债务人的信用是不同的 因此 保证人有权 不同意 给第三人担保 3 保证期间债权人与债务人协议变更主合同的 应当取得保证人书面同意 未经保证人同意的主合同变更 如果减轻债务人的债务的 保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任 如果加重债务人的债务的 保证人对加重的部分不承担保证责任 债权人与债务人对主合同履行期限作了变动 未经保证人书面同意的 保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间 债权人与债务人协议变动主合同内容 但并未实际履行的 保证人仍应当承担保证责任 4 主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷 除保证人知道或者应当知道者外 保证人不承担民事责任 但是新贷与旧贷系同一保证人的除外 例题 单选题 甲企业与乙银行签订借款合同 借款金额为100万元人民币 借款期限为1年 由丙企业作为借款保证人 合同签订3个月后 甲企业因扩大生产规模急需追加资金 遂与乙银行协商 在未经丙同意的情形下 将贷款金额增加到150万元 后甲企业到期不能偿还债务 下列关于丙企业保证责任的说法正确的是 A 丙企业不再承担保证责任 因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意B 丙企业对100万元应承担保证责任 增加的50万元不承担保证责任C 丙企业应承担150万元的保证责任 因为保证合同是从合同D 丙企业不再承担保证责任 因为保证合同因甲 乙变更了合同的数额条款而致使保证合同无效 答案 B 3 保证期间与保证的诉讼时效 保证期间为保证责任的存续期间 是债权人向保证人行使追索权的期间 保证期间性质上属于除斥期间 不发生诉讼时效的中止 中断和延长 债权人没有在保证期间主张权利的 保证人免除保证责任 主张权利 的方式在一般保证中表现为对债务人提起诉讼或者申请仲裁 在连带责任保证中表现为向保证人要求承担保证责任 当事人可以在合同中约定保证期间 如果没有约定的 保证期间为6个月 在连带责任保证的情况下 债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任 在一般保证场合 债权人应自主债务履行期届满之日起6个月内对债务人提起诉讼或者申请仲裁 保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的 视为没有约定 保证合同约定保证人承担保证责任 直至主债务本息还清时为止等类似内容的 视为约定不明 保证期间为主债务履行期届满之日起2年 如果主债务履行期限没有约定或者约定不明时 保证期间自债权人要求债务人履行债务的宽限期届满之次日计算 例题 单选题 甲于2008年3月5日向乙借款10万元 由丙作为连带责任保证人 三方约定 甲应于2009年3月5日之前偿还该借款 若本案中的当事人约定 保证期间截止于2009年2月1日 则丙承担保证责任期间应截止于 A 2009年2月1日B 2009年3月5日C 2009年6月5日D 2009年9月5日 答案 D 2 保证的诉讼时效 在保证期间中 债权人主张权利的 保证责任确定 从确定保证责任时起 在连带保证 开始起算保证的诉讼时效 在一般保证 则在对债务人提起诉讼或者申请仲裁的判决或者仲裁裁决生效