知识产权修改版.doc

思考题总论1什么是知识产权？知识产权是民事主体对于创造性智力成果和工商业标记依法享有的权利的统称。狭义：著作权(含邻接权)和工业产权（包括专利权、商标权）。 （保护对象）广义：著作权及其邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、地理标记权、专利权、工业品外观设计权、集成电路布图设计权、植物新品种权、域名权、商品化权、数据库特别权利、制止不正当竞争权等各种权利。（保护对象）特点：A、原始取得和继受取得（原始主体享有的权利最完整）；B、本国权利主体和外国权利主体（本国国民是各国知识产权法保护的核心，奉行有条件的国民待遇原则）2知识产权有哪些种类？著作权(含邻接权)和工业产权（包括专利权、商标权）创造性智力成果权、工商业标志权3简述知识产权客体的含义，种类及其特征人们在科学、技术、文化等知识形态领域中所创造的精神产品，即知识产品，包括创造性智力成果和工商业标志。知识的构造，不受有形物的限制，但须借助有形物体现。分类：1创造性成果，包括作品及传播媒介和工业技术（包括专利、集成电路布图设计、商业秘密、植物新品种等）； 2 工商业标记，包括商标（含服务商标）、商号、原产地标记、其他与制止不正当竞争有关的识别性标记等。特点：知识性（无形性）；非物质性；创造性智力成果、工商业标志受法律保护的条件；公开性知识产权赖以产生的前提；可共享性。“知识是公开的，权利是垄断的”4简述知识产权的特征及其与其他民事权利的区别（与物权在法律性质，效力，保护方法上的异同与联系）特征1专有性排他性 独占性相同的智力成果往往只产生一项知识产权，不得有两项或两项以上同一性质的知识产权并存；权利人独占的享有知识产权利益，未经权利人同意，没有法律依据，任何人不得利用其智力成果。 2地域性（1）知识产权可以分地域取得（2）知识产权可以分地域行使3权能的多人行使性（1）不同的权能可分别授予多人行使（2）相同的权能也可授予多人行使4时间性知识产权在法律规定的有效期限内受法律保护；一旦期限届满，权利归于消灭，其智力成果进入公有领域成为公共财富。5如何正确认识知识产权制度的作用第二章1什么是著作权？它有哪些特征？含义：作者及其他著作权人对文学、艺术和科学作品依法所享有的人身权利和财产权利的总称。狭义的著作权仅指作者对作品所享有的一系列专有权利。广义的著作权还包括邻接权，及作者之外的民事主体对作者之外的客体享有的一系列专有权利。特征：1.权利主体广泛； 2.反映与作用的领域不同； 3.权利客体广泛； 4.权利内容丰富； 5.权利产生独特； 6.权利可以分割； 7.权利限制较多； 8.权利时间较长。 2简述著作权与工业产权，物权的区别著作权与工业产权区别：权利主体广泛 权利客体广泛， 反应与作用的领域不同 权利内容丰富， 其对世性弱于工业产权 权利产生独特 权利可以分割 权利限制较多 权利时间较长2、知识产权与物权的关系（1）与物权的共性（知识产权的物权性）对世性。 公示性。 独立处分性。（2） 不同点：客体不同：物权：物，包括有体物和无体物。 知识产权：客体的非物质性是知识产权区别于财产所有权的本质特性。1）知识产权不发生有形控制的占有；2）不发生有形损耗的使用；3）不发生消灭智力成果的事实处分和有形交付的法律处分。 对世性强弱不同。物权：在排他性上，物权绝对排他。知识产权：知识产权法体现对公共利益的保护，对权利人占有、拥有知识产品的同时，不妨碍其他人也占有使用相同的知识产品。保护期限不同。P23物权：与物的自然寿命竞合。知识产权：只在法定保护期限内享有专有权，期限届满后，知识产权人的专有权归于消灭，知识成果成为公共财富。作为财产在量的规定性上不同。物权：按照政治经济学的有关理论，通过社会必要劳动时间确定物的价值量；知识产权：（“用”）根据知识产品被社会利用的范围和程度来确定知识产权的实际价值量，知识产权的实际价值量取决于权利的利用。权利利用次数越多，范围越广，其价值量越大。权利内容不同。物权：财产权。知识产权：著作权分著作人身权和著作财产权。权利的地域性之别。物权：无地域性。知识产权具有地域性，只在取得果地域范围内受法律的保护。3论述大陆法系与英美法系著作权制度的主要区别1.著作权保护的差异：英美，商品；大陆，作者人格；2.著作权的主体的不同：英美，自然人、法人等皆可为作者；大陆，只有自然人为作者；3.著作权的内容的不同：英美，财产权；大陆，人身权和财产权。4作品独创性要求不同：大陆法系要求高。英美法系要求低第三章1简述作品的概念及其构成要件概念：文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。作品的构成要件1.属于文学、艺术和科学领域内的智力成果； 2.作品表达形式具有客观性；“胸有成竹”作者创作作品时，借助一定的文字、符号或线条等要素，将思想感情表现出来的组织形式。3.可复制性。4.具有独创性 创作行为的独创性；独创性“独”：指独立创作，源于本人，即劳动成果源自于劳动者本人独立完成的，而非抄袭，“独创”并非指“首创”或“独一无二”。具有独的两种情况： 劳动成果是劳动者从无到有独立地创造出来的 以他人已有作品为基础进行再创作，而由此产生的成果与原作品之间存在着可以被客观识别的，并非太过细微的差异。“创”指一定水准的智力创造高度对于独创性中“创”的判断 文字作品的独创性与文字数量的关系； 不同类型作品的独创性要求有差异； 作品的独创性与作品的艺术水平、社会评价高低的关系； 没有留下智力创作空间的活动不符合“创”的要求；“复制” 独创性与专利法中的“创造性”不同。英美法系与大陆法系对创的要求不同 大陆法系国家要求普遍较高，具有一定高度的智力创作水准；英美法系要求相对较低，劳动成果只要凝聚了独立和辛勤的劳动，哪怕是单纯的体力劳动或是非常简单的脑力劳动，该成果即有独创性。Eg：“电话号码簿”、演讲速记稿作者通过独立构思、运用自己的创作技巧和方法，反映自己的个性和特点。2分析著作权保护的作品与专利权对象的区别3、著作权法保护的作品（准确理解概念，名词解释）1、文字作品：指散文或诗歌、小说、戏剧等形式的作品，尤指形式表达有没并表现具有永久或普遍兴趣的作品。注意：文字作品不同于文学作品，文字作品的范围更广； 文字作品包括我们平时所熟悉的以文字，包括汉子、英文等写成的作品，还包括以数字、符号表示的作品，盲文也是文字作品。2、口述作品：亦称口头作品，指即兴的演说、授课、法庭辩论等以口头语言形式表现的作品。注：朗诵作品不是口述作品3、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品（1）音乐作品：指歌曲、交响乐等能够延长或者演奏的带词或不带词的作品注：与文字作品有交叉，文字作品作为歌词时，属于音乐作品。（2）戏剧作品：指话剧、歌剧、地方戏等供舞台演出的作品。即供演出用的剧本（可以是写出来的，也可以是未写出的，如哑剧）（3）舞蹈作品：指通过人体连续的动作、姿势、表情灯表现思想情感的作品，即供表演的舞蹈动作涉及、舞蹈表情、节奏、构图注：舞蹈作品不是指舞台上的表演，而是指被表演的舞蹈动作的设计。Eg：哑剧属于戏剧作品而非舞蹈作品。（4）曲艺作品：指以相声、快书、大鼓、评书等说唱为主要形式表演的作品。即供表演用的脚本（可书面创作，可即兴创作）（5）杂技艺术作品：指杂技、魔术、马戏等通过形体动作和技巧表现的作品。即供表演的杂技动作设计。注：作为综合艺术作品，表演者表演不能归入其中。4、美术、建筑作品（1） 美术作品：指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或其他方式构成的有审美意义的平面或立体的造型艺术作品。注：纯美术作品具有鉴赏和收藏价值；实用工艺品：实用性与艺术性的统一。（2） 建筑作品：指以建筑物或构筑物形式表现的有审美意义的作品。注：受保护的原因是它们具有独立于其实用功能的艺术美感。指建筑物本身，不包括建筑设计图及模型，也不包括建筑材料及建筑方法。5、摄影作品：指借助器械在感光材料或其他介质上记录客观物体形象的艺术作品。原件：底片、数字存储器。注：具有艺术性和文献性才受保护大陆法系：无独创性的拍照不是摄影作品；英美法系：抓拍、随手拍都受保护反映时事新闻的摄影作品应当享有著作权。案例：1、审判实践中的一般推定：拥有底片者是著作权，除非有相反证据2、 被告丢失底片行为侵犯原告什么权？（1）著作权 （2）原告对底片的财产所有权6、影视作品（视听作品）：电影作品及以类似摄制电影的方式创作的作品是指摄制在一定介质之上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并借助适当装置放映或以其他方式传播的作品。（保护拍摄完成的整部影片而非电影剧本）特点：参与人多，权利关系复杂，投资巨大，利害关系复杂，要特别规定，权利集中。7、 图形作品和模型作品（1） 图形作品：指“为施工、生产绘制的工程设计图、产品设计图以及反映地理现象，说明事物原理或者结构的地图、示意图等作品”注：受保护主要在其富有美感的外观，在其有点、线、面和各种几何图形形成的包含严谨、精确、简洁、和谐与对称的科学之美，而不在于其包含的事实、技术内容，也不保护其实用性功能。（2）模型作品：指为展示、试验或者观测等用途，恩举物体的形状和结构，按照一定的比例制成的立体作品。注：建筑设计图、建筑物模型作为图形作品、模型作品保护。8、 计算机软件：指计算机程序及有关文档。计算机程序有源程序和目标程序两种表现形式，文档指用来描述程序的内容组成、设计、功能、规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图标等。要件：原创性、可复制性、可感知性。9、 民间文学艺术作品：由某社会群体创作出来并相传于民间的供集体使用的歌谣、音乐、戏剧、舞蹈、建筑、装饰艺术等文学艺术形式。特征：（1）民族性 （2）没有确定的完成时间 （3）延续性 （4）作者不确定性 （5）归属的不确定性注：保护已经构成作品的民间文学艺术，而素材是公有的，不受保护。乌苏里船歌案10、法律、行政法规规定的其他作品其中包括出现的新的作品类型（兜底条款）4简述不受著作权法保护的对象（1）违反宪法和法律（禁止出版传播的作品）；（2）公共文件及官方正式译文，但私人译文可受保护；（3）时事新闻：单纯事实消息不受保护，但新闻综述、分析评论作品除外；（4）历法、通用数表和公式；（5）作品的思想，不保护实用性的技术功能；（6）常见的合同文本、提单、仓单不属于作品。注意：作品是当事人享有著作权的前提； 创造性智力成果的复杂性，私权自治尊重当事人选择； 各种作品形式的划分不是绝对的，从作品整体形式特点和其中部分独立性判断； 作品与载体不同，载体属于物权保护对象，作品载体物所有人只享有所有权； 著作权保护作品表现形式，强调作品具有独创性； 法律禁止出版、传播的作品与违法出版、传播作品的活动不同；时事新闻不受保护，但转播报道他人采编的时事新闻应注明出处5试分析只要作品有价值，就应当有版权七、著作权主体1、概念：著作权主体即著作权人，是指对作品享有著作权的人，具体而言，依法对文学、艺术、科学作品享有著作权的人，包括作者和其他著作权人。注：著作权主体是进行著作权贸易的基础；只有著作权人才有权提起诉讼，著作权主体是解决纠纷依据。2、分类：（1）自然人、法人、其他组织（2）作者、其他著作权人（3）原始著作权人，继受著作权人（4）外国著作权人、本国著作权人、无国籍著作权人3、作者 （1）含义：直接创作作品的人创作是指直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动作品的多样性，作者也具有多种类型。（2）作者的条件：作者必须是具有思维能力的自然人作者必须世纪从事了创作作者的创作活动必须产生了著作权法意义上的作品注：为他人创作进行组织、提供咨询意见、物质条件或其他服务的，不是作者。（3）分类：事实作者自然人为作者；法定作者（拟制作者）单位视为作者。以上两种享有全部著作权法人或其他组织视为作者的条件单位作者的构成条件： 创作活动由单位（法人或其他组织）主持；创作代表法人或其他组织意志由法人或其他组织承担法律责任。Eg：大型百科全书、单位工作总结。（4）作者身份的认定：如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织为作者。 推定原则以署名推定为作者A、 署名的人并非都是作者，如顾问、策划人、校对人等；B、 署名应是完整意义上的署名 “协作创作” 推翻假冒署名4、其他著作权人（1）含义：指作者和被视为作者以外的，依照法律、合同规定享有全部或部分著作权的公民、法人、其他组织。（2）类型：因著作权的继承、受遗赠、遗赠抚养协议而获得著作权的人作者的继承人、受遗赠人。依法律直接规定取得著作权的人职务作品中作者所在单位、影视作品的制片人、作品原件合法所有人。合同约定取得著作权的人受让人、受赠与人、委托作品的委托人（财产权）5、特殊主体国家（1）接受赠与（2）国家通过和作者签订著作权转让合同的受让著作权（3）我国著作权法和继承法的相关规定：享有著作权的法人或其他组织被撤销或解散后，如果没有承受其权利义务的单位，则其著作财产权归国家所有。（4）作者身份不明的作品在其保护期内又没有作品原件的合法所有人的，其著作财产权归国家所有。（5）民间文化艺术作品八、著作权的归属与行使（一）著作权的原始归属原则上属于作者，作者的著作权最完整、最直接，确认著作权归属的一般法律事实为创作行为及其完成作品，而不是作品上署名。注：先看有无特别规定，即特别法优先于普通法。（二）特殊作品的著作权归属与行使1、职务作品：公民为完成法人或其他组织工作任务所创作的作品（工作任务：公民在法人或其他组织应履行的职责，包括本职工作或单位支付的临时工作任务）（1）条件：创作作品的目的是为了完成作者单位的特定工作任务，不是作者的自由爱好和兴趣；创作所表达的是作者自己的思想和情感；从事创作的公民与所在单位有劳动关系；单位交付的工作符合单位业务范围。（2）分类：一般职务作品特殊职务作品A、 主要利用法人或其他组织的物质技术条件创作，由法人或其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品；B、 法律法规规定著作权由法人或其他组织享有的职务作品；C、 合同约定著作权由法人或其他组织享有的职务作品。（3）职务作品著作权归属： 一般职务作品的著作权归作者享有，但是单位在其业务范围内享有优先使用权和2年的专有使用权； 特殊职务作品的著作权由法人或其他组织享有，作者只享有署名权及获得奖励。2、委托作品：依照委托合同约定，受托人根据委托人的委托而创作的作品。（1）特征：受托人创作受委托人特定要求的约束；双方是平等主体间的委托合同关系；作品原件所有权归委托人，著作权另行约定。（2）归属：委托人 受托人 两者共有 两者以外的第三人Eg：“汤加丽案”著作权问题：协议优先：由委托人和受托人通过合同约定；法定补充：合同未约定或约定不明确的，著作权属受托人。3、合作作品：指两个以上的作者经过共同创作所形成的作品。（1）条件：主要条件：两个以上共同创作：合意+共同创作的事实（直接创作不等于亲自执笔）合作者各自完成部分有机构成的一整体作品。（2）分类及归属 不可分割使用的合作作品，其著作权由各合作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止地方行使除转让权以外的其他权利，但是所得利益应当合理分配给所有合作作者。 可分割的合作作品，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。4、演绎作品：基于已有作品改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。（1）归属：演绎作者对演绎作品享有完整著作权；演绎作品著作权的行使不得侵犯原作品的著作权。解释：A、就著作财产权而言，须经原著作权的许可并支付报酬；B就著作人身权而言，不得侵犯原作者的署名权及保护作品完整权；A、 第三人对演绎作品进行利用时，应征得原作者和演绎作者的双重许可。5、汇编作品：选择、汇集、编排若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料而形成的有独创性的新作品。（1）种类：作品、作品的片段不构成作品的数据或其他材料（2）归属 汇编人 汇编作品中可单独使用的部分，其作者对该部分享有著作权，但单独使用时不得侵犯汇编人的著作权； 原权利人汇编人第三人6、影视作品（1）特殊性：演绎作品、合作作品（2）原则 一旦原作者许可他人将其作品拍摄成影视作品，就不能阻止对电影作品的正常利用； 电影作品的整体著作权由制片人行使，而不是由参加电影作品创作的人分割行使； 对电影作品的制作做出贡献的人有权获得报酬，并在不损害电影作品整体著作权的情况下对自己创作的部分进行单独使用。（3）归属 影视作品的著作权归制片人享有，但导演、编剧、作词、摄影灯享有署名权和获得报酬权；“制片人”并非字幕中打出的自然人“制片”，而是组织拍摄电影的组织。 影视作品中的剧本、音乐等可单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。7、作者身份不明的作品：作者隐去姓名，不公开作者的身份的作品，包括未署名或未署真名的作品。归属：作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名权以外的著作权，作者身份确定后，由作者或其继承人行使著作权。执笔作品的权利归属：除著作权法第十一条第三款规定的情形外，由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、讲话等作品，著作权归报告人或讲话人享有。8、自传体作品：指主要以自传这提供的事实、材料和线索进行创作的，通过第一人称叙述,由该特定人署名并运用文字描写手法创作的作品。参与创作的人包括执笔人、整理人、自传人。创作可分三种情况： 自传人在脑海中完整的构思好了自传，执笔人仅将其口述记录下来而已； 自传人在描述真实的经历时，已通过独创性的语言表达上形成了作品，执笔者在此基础上进行整理加工，融入自己的新的独创性表达。 由自传人仅仅将真实的经历提供给执笔人，由执笔人以自己的语言加工组织整理、表达。权利归属：当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，当事人对著作权归属有约定的，依其约定；没有约定的，著作权归该特定人物享有，执笔人或整理人对作品的完成付出劳动的，著作权可以向其支付适当的报酬。9、原件所有权转移的作品的著作权（1）原件所有权转移的作品：把享有著作权的人在法定保护期内，将其作品的载体的所有权转移给他人的作品，包括美术作品、摄影作品等。（2）著作权归属：作品原件所有权的转移不视为作品著作权的转移，但是展览权由原件所有人享有10、计算机软件开发归属权6.试分析“只要被告的智力成果具有独创性，构成作品，就不侵权。第四章1著作人身权包括哪些内容？各个权项的具体含义是什么？（一）发表权作者依法享有的作品是否公之于众以及如何公之于众的决定权。（二）署名权是指作者在自己创作的作品及其复制件上标记姓名，表明作者身份的权利，是著作人身权的核心。（三）修改权修改权：作者依法所有享有的自己或授权他人修改其作品的权利。（四）保护作品完整权保护作品不受歪曲、篡改的权利2简述著作人身权和著作财产权的关系3著作财产权有哪些具体内容？各个权项的基本含义？（一）复制权：又叫重制权，再现权，以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或多份的权利。（二）发行权：以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。（三）出租权：有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利。（四）展览权：公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。（五）表演权：公开表演作品（活表演或者现场表演），以及用各种手段公开播送作品的表演（机械表演：将现场表演用转播设备直接进行播放或者将录制下来的现场表演再通过录音机等技术设备向公众播放）的权利。（六）放映权：通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、影视作品等的权利。（七）广播权：以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。注意：我国广播权的内容不包括以有线的方式传播作品。（八）信息网络传播权：以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。（九）改编权：在不改变作品的基本内容的前提下，改变作品的表现形式或用途，创作出具有独创性的新作品的权利。（十）摄制权：以摄制电影或以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利，即作者决定原作品能否及怎样被制片人使用的权利。（十一）翻译权：将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利。（十二）汇编权：将作品或作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利。（十三）应由著作权人享有的其他权利：注释权；整理权；以有线方式直接公开广播或传播作品的权利；按照建筑设计图建造作品的权利；商品化权4我国著作权取得的原则是什么？自动取得原则著作权随作品创作的完成自动产生。5简述我国著作权法关于著作权期限的规定。1、精神权利中的署名权、修改权、保护作品完整权无保护期限2、发表权及著作财产权的保护期限自然人的作品：保护期作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的 12 月 31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的 12 月 31 日。法人或者其他组织的作品、著作权署名权除外由法人或者其他组织享有的职务作品：保护期为五十年， 截止于作品首次发表后第五十年的 12 月 31 日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，不再保护3、影视作品、摄影作品：保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的 12 月 31 日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，不再保护。4、作者身份不明的作品：著作财产权的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的 12 月 31 日，作者的身份确定以后，适用前述期限。6比较一般人身权与著作人身权的关系。著作人身权的大部分特征都符合一般人身权利的特征。如人身权不可转让，只能归属本人，而著作人身权也是一样，著作人权人可以许可他人行使或转让复制权、发行权这些经济权利，但却不能让转让自己的著作人身权，如署名权。但是，著作人身权又与民法上的人身权利存在不少差别，直接套用民法上人身权的理论去理解有关著作人身权是有一定困难的。首先，著作人身权并非民法意义上的一般人格权。民法上的人身权一般可以分为人格权和身份权。但民法意义上的一般人格权毕竟是自然人与生俱来的权利，而作者的著作人身权却是基于创作作品产生的，并非与生俱来的。因此，任何人都有人格权，但只有作者才能基于对作品的创作享有著作人身权。其次，著作人身权与民法意义上的身份权也是有区别的，民法意义上的人身权是指自然人基于身份而产生的权力，如亲属全，配偶权。著作人身权只能是 一种特殊的人身权，虽然在多数情况下民法对于一般人身权的原则可以适用于著作人身权，但在另一些情况下著作人身权的形式则有自己特定的规则。第五章1简述著作权归属的一般原则及作者与著作权人的关系著作权原则上属于作者作者的著作权最完整、最直接。确认著作权归属的一般法律事实为创作行为及其完成作品，而不是作品上署名。著作权人，即作品著作权的享有者。具体而言，依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人，包括作者和其他著作权人。著作权的主体是作者的上位概念，既包括作者又包括其他著作权人。指作者和被视为作者以外的，依照法律或合同的规定享有全部或者部分著作权的公民、法人或其他组织。2法人或其他组织被视为作者的条件是什么？单位作者的的构成条件： 创作活动由单位主持； 创作代表单位意志； 由单位承担法律责任。3分析我国著作权法对法人作品与职务作品的规定我国著作权法规定“由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者”职务作品是指公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。从我国著作权法对“法人作品”和“特殊职务作品”的定义来看，二者无论是在构成要件还是著作权归属方面都有很大差别。“法人作品”的构成要件有三个（1）由法人或者其他组织主持，（2）代表法人或者其他组织意志创作;(3)由法人或者其他组织承担责任。而“职务作品”构成要件也有三个（1）自然人与作为单位的法人或者其他组织之间存在劳动合工作关系，作品是为完成单位工作任务而创作的。（2）作品主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作。（3）由法人或者其他组织承担责任。同时，对于法人作品而言，由法人被视为“作者”，著作权完全由法人享有，真正动手从事创作的自然人甚至没有署名权。而对于特别职务作品，法人享有的事除署名权之外的著作权，自然人还享有署名权。4比较汇编作品与合作作品合作作品 两人以上合作共同创作完成的作品。汇编作品 选择、汇集、编排若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料而形成的有独创性的新作品。汇编作品与合作作品的关系1是否有共同创作的合意不同。汇编作品没有共同创作的合意，而合作作品有共同创作的合意。2是否参加这个作品的创作活动不同。3著作权的归属不同。合作作品原则上合作作者共有，汇编作品著作权由汇编人所有。5如何确定委托作品的著作权的归属？1）协议优先由委托人和受托人通过合同约定。 2）法定补充合同未约定或约定不明确的，著作权属于受托人。6简述演绎作品、汇编作品的著作权的归属和行使？演绎作品的著作权归属： 1)演绎作者对演绎作品享有完整的著作权 2)演绎作品著作权的行使不得侵犯原作品的著作权其一，就著作财产权而言，须经原著作权人的许可并支付报酬；其二，就著作人身权而言，不得侵犯原作者的署名权及保护作品完整权。其三，第三人对演绎作品进行利用时，应征得原作者和演绎作者的双重许可。汇编作品著作权的归属：汇编作品的著作权由汇编人所有，但形势著作权不得侵犯原作品的著作权。7简述影视作品的著作权的归属和行使。1）一旦原作者许可他人将其作品拍摄成影视作品，就不能阻止对电影作品的正常利用；2）电影作品的整体著作权由制片人行使，而不是由参加电影作品创作的人分别行使；3）对电影作品的制作做出贡献的人有权获得报酬，并在不损害电影作品整体著作权的情况下对自己创作的部分进行单独利用。8美术作品原件所有权的转移对著作权的影响。作品原件所有权的转移不视为作品著作权的转移，但是展览权由原件所有人享有。9著作权主体的自然人、法人或其他组织变更、终止后，如何确定著作权的归属？享有著作权的法人或其他组织被撤销或解散后，如果没有承受其权利义务的单位，则其著作财产权归国家所有。第六章1邻接权与著作权的联系与区别（一）联系:合称为文学产权 1.邻接权以著作权为前提； 2.著作邻接权与著作权相辅相成、不可分割。（二）区别1.主体不同；2.客体不同；3.权利内容不同；4.受保护前提不同；5.保护期及其计算方法不同。2.简述表演者权的内容。（一）精神权利1.表明表演者身份；对表演者表明身份权的尊重要与商业习惯和便利的需要相协调2.保护表演形象不受歪曲表演形象包括表演者的形体形象和声誉形象。维护表演完整性,不能以特技丑化表演形象，在不恰当的场合使用表演形象。3.保护期限：永久性（二）财产权利1 现场直播权 许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬； 2首次固定权-许可他人录音录像，并获得报酬；3复制、发行权-许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；4信息网络传播权-许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。 如果仅仅通过网络对现场表演进行同步的直播，不属于交互式的传播，并不侵犯表演者的信息网络传播权。3.简述音像制作者权的权利与义务。录制者的权利1.复制权2.发行权3.出租权：小权利4.信息网络传播权一些网络广播电台、电视台按照预定的时间表定时传播录音或录像的行为，不属于交互式传播，不侵犯录制者的信息网络传播权。5.录像制作者的许可电视台播放权46条规定：电视台播放录像制品应当取得录像制作者许可。但录音制作者并不享有这项权利。录制者权利的保护期限首次制作完成后50年。录制者的义务（与其他权利人的关系）1音像制作者使用他人作品制作录音录像，应取得著作权人的许可并支付报酬。2音像制作者使用演绎作品，应取得演绎作品的著作权人和原作品的著作权人的许可并分别支付报酬。3录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，应支付报酬，著作权人申明不许使用的不得使用。 4音像制作者在制作发行录音品时，应当同表演者签订合同，并支付报酬。 被许可人利用音像制品，应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。4.广播组织者权的内容是什么？1.有权禁止将其播放的广播、电视转播-转播权2.有权禁止将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体-录制、复制权3.广播组织权的保护期首次播放后的第50年。5.试述图书出版者权的专有出版权。图书出版者的专有出版权 在合同有效期内和在合同约定的地域范围内以同一种文字的原版、修订版出版图书的专有权利。1著作权人的授权 2禁止权。 3专有出版权的限制5试比较著作权的许可使用和著作权转让的关系。著作权许可 著作权人授权他人以一定方式、在一定的时期和一定区域范围内使用其作品的行为，一般都是营利性使用。著作权转让 著作权人依法将其在法定有效期内的著作财产权的一部分或全部转移给他人所有，使其成为新的著作权人的的法律行为。著作权的转让与许可使用的区别1权利主体变更不同；2能否提起侵权之诉的不同； 3转移的权利种类不同。九、著作权的内容（一）著作人身权：又称精神权利，是作者基于作品依法享有的以人身利益为内容而无直接财产内容的利益，即作者对作品中体现出的人格和精神享有的权利。特征 著作人身权以人身利益为内容； 独立于著作财产权； 著作人身权的不可转让性、不可剥夺性和不可强制执行性； 著作人身权的永久性。注：比较著作人身权和一般人身权权利产生基础、主体范围、客体、与人身密切程度、起始及保护期限、侵犯形式等方面不同1、 发表权：作者依法享有的作品是否公之于众以及如何公之于众的决定权。“公之于众”：指以出版发行、广播、上映、口述、演出、展示和网络传播等形式披露作品并使作品处于公众所知的状态。注： 公之于众是指著作权人自身或经著作权人许可将作品向不特定的人公开，但不以公众知晓为构成要件； 与著作权人的主观意志并无关系，无论著作权人许可与否，只要作品向不特定的人公开，就处于“公之于众”的状态。（1） 性质：发表权是作者首要的著作权，是一种具有经济权利性质的著作人身权。（2） 特点 发表权只能行使一次； 发表权通常与其他财产权的共同使用性； 发表权通常由作者行使，也可由他人行使； 发表权行使中设计第三人利益的，应受第三人利益的限制；eg：委托作品 发表权是有保护期限的人身权利。（3） 发表权人由他人行使 特殊职务的发表权由该单位行使； 作者生前未发表的，也未明确表示不发表的，在死后50年内，其作品的发表权由作者的继承人，受遗赠人，若没有继承人，受遗赠人的，由有作品原件所有人行使； 作者身份不明的作品的著作权除署名权外，由原件所有人行使； 以作者与他人约定由作者以外的他人行使委托作品； 影视作品的发表权由制片人行使。 2、署名权：作者在自己创作的作品及其复制件上标记姓名，表明作者身份的权利。是著作人身权的核心。含义： 作者对在其作品上署名的决定权 作者具有署名权的资格权，禁止未参加创作的人在其作品上署名；eg：抄袭 作者对其署名的维持权； 有权禁止自己的名字、被署到他人的作品上假冒署名案例 署名权应当与商业习惯相协调。条例第19条：使用他人作品的，应当指明作者姓名。Eg：在署名发生纠纷时，人民法院按此原则处理： 有约定的按约定的署名顺序； 没有约定的，可以按照创作付出的劳动，作品排列、作者姓氏笔画，确定署名顺序。2、修改权：作者依法所有享有的自己或授权他人修改其作品的权利。原因：作者的思想、感情、观点会发生变化，要更好反映作者的意志。注意： 著作权人许可他人将其作品拍摄成电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的，视为已同意对其作品进行必要的改动，但这种改动不得歪曲篡改原作品； 当物权归他人所有时，应取得物权所有人的同意，才可修改。3、保护作品完整权（与修改权是一个问题的两个方面）保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。歪曲是指故意改编事物的真相或内容。篡改则是用作伪的手段对作品进行改动或曲解。Eg：艺术雕刻品的所有人有权移除雕刻吗？特殊权利：收回作品权、追续权。4、收回作品权：即使作者已经转让了经济权利或许可其行使，如因其表达思想感情发生了变化而希望修改作品或者不希望作品继续流传，可以收回已转让或许可的权利。“收回作品权”实际上是“收回权利”而不是作品或其有形载体本身。5、追续权：指视觉艺术作品的作者在其作品被卖时，有权从中分得一定比例的份额。注：追续权同时带有著作人身权和财产权的特征，但追续权不得转让和放弃，而且只能针对原件，对符合条件的特定复制件，又具有强烈人身性。（二）著作财产权：指作者和其他著作权人享有的以特定方式利用作品并获得经济利益的专有权利。定义财产权的方法：根据受控行为界定专有权利。特征： 著作财产权的对象是作品； 其主体广泛性； 其内容丰富性； 可转让性； 期限性。注： 著作财产权可以强制执行，也可被剥夺； 著作财产权从作品发表之日起50年的保护期限；（但通常创作完成后就受法律保护）著作财产权与人身权的区别著作财产权的保护期限采取两段式：（1） 自然人：有生之年+死亡后50年；（2） 法人：作品完成之日+发表后50年（首次发表日算起）1、复制权（核心）（1）定义：以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或多份的权利。（2）“复制行为”的构成：印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍，还包括手抄、光盘、复制、计算机扫描、网络下载。构成要件： 该行为应当在有形物质载体之上再现作品；eg：将他人的诗歌记住并以朗诵的方式加以再现的行为不侵犯复制权，而是侵犯表演权。 该行为应当使作品被相对稳定和持久地固定在有形物质载体之上，形成作品的有形复制件。Eg：电视台对演唱会的现场直播是临时性的，不是复制行为，但侵犯了歌星的现场直播（3）复制行为的分类 从平面到平面的复制； 从平面到立体的复制；指按美术作品或设计图制作立体艺术品，以及根据建筑设计图建造建筑作品的行为。注：平面作品具有艺术欣赏性，复制成的三维立体物也应具有欣赏性。 从立体到平面的复制；eg：为制作档案资料而对雕刻作品和建筑作品进行拍摄。 从立体到立体的复制；eg：雕塑艺术品的同比例缩放的立体艺术品。 从无载体到有载体的复制。Eg：口述作品的记录。（4）数字环境中的复制行为 将作品以各种技术固定在芯片、光盘、硬盘和软件磁盘等媒介上； 将作品上传至网络服务器； 将作品从网络服务器或他人计算机中下载到本地计算机中； 通过网络向其他计算机用户发送作品。2、发行权：是指著作权人享有的以出售或赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。（1） 发行行为的构成 该行为应面向公众提供作品的原件或复制件“公开发行”指向不特定的公众提供作品的原件或复制件行为，向特定的人公开（亲朋好友）不是发行； 该行为应当以转移作品有形物质载体所有权的方式提供作品的原件或复制件无论是原件还是复制件，均值“作品+有形物质载体”。Eg：出版社经小说作者授权在网上提供付费下载，无有形载体，所以不构成发行。注：物权优先于著作权，当发行权合法时，经著作权人许可，物权所有人可转让于他人。（2） 权利穷竭原则：又称首次销售原则或发行权一次用尽原则。指虽然著作权人享有以所有权转移方式向公众提供作品原件或复制件的发行权，但作品原件和经授权合法制作的作品复制件经著作权人许可,首次销售或赠与之后，著作权人就无权控制该特定原件或复制件的再次流转了，合法获得该作品原件或复制件所有权的人可以不经著作权人许可将其再次销售或赠与。（3） 发行的方式：出售、赠与（与出租权一样，涉及作品有形载体在物理空间上的转移）（4） 发行、复制、出版的关系出版权指作者的“发行权+复制权”注：作者将其授予出版社来出版发行，出版社本身并不享有此权利，若出版社未经授权擅自出版，则构成侵权。3、出租权：指有偿许可他人临时使用电影作品和类似摄制电影的方法创作的作品、计算机的权利。注： 计算机软件不是出租的主要标的的除外软件著作权人不享有出租权，即软件作为被出租物中的一个次要附属。Eg：洗衣机权利对象：视听作品（或制品）、计算机软件 作品的出租权与物权的出租权交叉eg：电影与胶片当发生冲突时，优先保护电影著作权。4、展览权：指公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。权利对象：美术作品、摄影作品。注： 美术作品原件的展览权由原件所有人享有； 展览权与发表的关系美术作品原件所有人展览未发表的作品推定：作者将未发表作品转移视为其许可原件所有人发表； 作品的展览权与物的展览权交叉5、表演权：指公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。（公开表演指现场表演；用各种手段公开播送指机械表演）（1） 现场表演：由人对文字作品、戏剧作品、音乐作品和舞蹈作品所进行的公开现场表演都是著作权法意义上的表演，如在公开场合对诗歌的朗诵，对音乐的演奏，对歌曲的演唱、上演戏剧。注：免费表演未经著作权人许可的公开表演，不构成侵权。（2） 机械表演：在我国仅指将对作品的表演使用机器设备予以公开播放的行为，而不包括公开放映电影和通过广播传播作品的行为。6、放映权：指通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。权利对象：美术、摄影、影视作品。注：放映权再现的是作品而非表演。7、广播权：指以无线方式公开广播或传播作品，以有限传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。广播行为：无线广播、有线广播、公开播放广播注：我国广播权不包括以有线的方式直接广播作品。8、网络