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商法案例 合伙企业法 29-29合伙企业法案例2一、设立3二、入伙5三、新人入伙7四、分支机构7六、竞业禁止。8五、债务责任9七、抵押13八、内部与外部关系16九、清算18十、双重优先权原则20十一、综合23合伙企业法案例甲：现在，我们应该说一说合伙企业法了。乙：我看合伙企业不是一个重要的商业组织形式。甲：不是的。当今，我们在商业世界中各种形式的公司林立，合伙也发挥着自己的作用。在现代市场经济国家，合伙依然是一种被广泛采用的企业形式。目前，合伙的形式，还被许多国家采用。但是，法律和法学是地域的，是根据地方的风土人情、道德标准制定的。孟德斯鸠在论法的精神中说：法律应该和国家的自然状态有关：和气候有关；和土地质量、形式与面积有关；和农、猎、牧人民生活方式有关。法律应该和政治所能容忍的自由程度有关；和居民的宗教、性癖、财富、贸易、人口、风俗、习惯相适应。最后，法律和法律之间也有关系，法律和它们的渊源，和立法者的目的，以及和作为法律建立的基础的事物的秩序也有关。应该从所有这些观点去考察法律。在美国，合伙主要分布在农、林、牧、渔、自由职业，例如医生、律师、代理商等、小型加工、商品零售等行业。在德国，商品批发业、零售业乃至工业企业，都大量地采用合伙形式，拥有百万马克以上资产的合伙组织亦屡见不鲜。合伙之所以能成为一种经久不衰和广受欢迎的企业模式，是因为它具有许多优点：（1）合伙组织形式简单，集资迅速灵活，创办手续简便且费用很低。（2）合伙内部关系紧密，成员较稳定，内部凝聚力较强。（3）合伙人负无限责任，虽增大了个人风险，但也有利于刺激合伙成员的责任心和巩固合伙组织的信用。（4）合伙不是纳税主体，也较少受政府干预和法规限制。实践证明，合伙是创业的最好形式。美国的波音公司就是由合伙发展而来。在现代，合伙不仅是个人集资创办企业的形式，而且是企业之间经营联合的形式。在一些发达国家，例如法国、比利时，合伙被广泛运用于企业间的商事联合体。美国统一合伙法规定，可以成为合伙人的“人”，包括“个人、合伙、公司和其他联合体”，实际上肯定了企业间合伙的合法性。在我国民法通则中，不仅个人合伙得到了肯定，合伙型联营体也获得了承认。在合伙企业法上的“合伙企业”，仅限于以自然人为合伙人的企业，不包括国内企业法人之间的合伙型联营。国内企业法人之间的合伙型联营，适用民法通则。也不包括外商与国内企业、国内经济组织之间的合伙型中外合作经营企业。外商与国内企业、国内经济组织之间的合伙型中外合作经营企业适用中外合作经营企业法。也就是说，合伙企业法不允许法人成为合伙企业的合伙人。1997年提交全国人大常委会审议的合伙企业法（草案），曾规定法人可以成为合伙人，其主要理由：（1）法人有充分的权利能力处分自己的财产。（2）法人参加合伙后以其全部财产承担民事责任并不影响股东对法人承担有限责任。（3）多数国家的法律对此并无限制。（4）中华人民共和国民法通则第五十二条规定：“企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。”可见，我国民法通则规定了企业、事业单位可以采取联营的形式，并且实际存在着合伙型联营的企业集团。但是，1997年2月全国人大法律委员会提出的对该草案的审议结果报告，以设立合伙企业应当“有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者”为根据，认为，“按照这一法定条件，依法承担有限责任的企业，包括国有企业，不能作为合伙企业的合伙人”，否定了草案关于法人可以成为合伙人的规定。乙：在我国，如何设立一个合伙企业呀？比如，我想与朋友经营一个小商店？甲：我这里正好有一个例子。请看！一、设立案情简介12004年4月，我与王紫藤、李靖等3个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业执照。并决定：我与王紫藤各出资5000元，李靖1万元。利润分配为25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品。后王紫藤提出，这4000元债务应该按照25%比25%比50%的利润分配比例承担。我与李靖都不同意。发生争议。请问：1、合伙企业设立条件是什么？2、本案之酒吧设立，符合法律规定么？3、4000元借款如何处理？本案参考结论1、中华人民共和国合伙企业法在设立的条件、程序方面，都有具体规定。2、合伙企业使用王紫藤的个体工商营业执照代替合伙企业的营业执照，是不合法的。3、由三人共同承担。应当按照利润分配比承担这笔债务。参考理论分析1、合伙企业设立条件是什么？根据中华人民共和国合伙企业法的规定，合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。设立合伙企业要具备一定条件，经过一定的法律程序。中华人民共和国合伙企业法第八条规定：“设立合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者；（二）有书面合伙协议；（三）有各合伙人实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称；（五）有经营场所和从事合伙经营的必要条件。”这是设立合伙企业的法定条件。合伙企业法的程序方面也有具体规定。中华人民共和国合伙企业法第十五条规定：“申请合伙企业设立登记，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。法律、行政法规规定须报经有关部门审批的，应当在申请设立登记时提交批准文件。”中华人民共和国合伙企业法第十七条规定：“合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事经营活动。”2、本案之酒吧设立，符合法律规定么？在本案中，三人共同出资，按照约定分配利润，是符合法律规定的。合伙协议也是合法的。其他条件也没有违反法律规定。但是，他们没有按照法律规定，经过工商行政管理部门核准登记，使用王紫藤的个体工商营业执照代替合伙企业的营业执照，是不合法的。中华人民共和国合伙企业法第六十七条规定：“违反本法规定，未依法领取营业执照，而以合伙企业名义从事经营活动的，责令停止经营活动，可以处以五千元以下的罚款。合伙企业登记事项发生变更时，未按照本法规定办理有关变更登记的，责令限期登记；逾期不登记的，处以二千元以下的罚款。”3、4000元借款如何处理？王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品时候，该合伙企业还没有成立。所以，不能以合伙企业名义从事民事活动。但是，借款确实是用于购买酒吧办公用品，应该由三人共同承担。应当按照利润分配比承担这笔债务。甲：上面介绍了如何建立一个合伙企业。乙：案例里面提到了合伙协议，应该如何撰写一个合伙协议？合伙协议包括哪些内容？甲：我可以说一说。合伙协议应当载明的主要事项包括：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点。（二）合伙目的和合伙企业的经营范围。（三）合伙人的姓名及其住所。（四）合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限。（五）利润分配和亏损分担办法。（六）合伙企业事务的执行。（七）伙企业的经营期限。（八）入伙与退伙。（九）合伙企业的解散与清算。（十）违约责任。（十一）合伙人争议的解决方式。乙：合伙人出资的情况，在实践中，有时候比较复杂，不容易认定。甲：你说的很对。在美国，合伙是不是一个商业企业？是不是一个真正的合伙？有时不容易确定。尤其是在没有正式的书面协议时。合伙企业的定义是：2个或2个以上的人，作为共同所有人，为了赢利，经营一个联合体。有联合的意愿，是合伙企业重要的因素。如果其他合伙人不同意，一个人就不能加入合伙。合伙的身份是否存在，法院根据定义隐含的以下几点判断：A 是否分享利润或损失，B 是否共同所有，C 管理中是否有平等的权利。如果这三个证据不充分，在实践中，还有一个原则可以利用，这就是仅看是否分享利润或损失。但是，获利不能是如下情况：A 分期付款的债务或借款的利息，B 雇员的工资，C 地租，D 寡妇的养老金或已故合伙人的继承人，E 良好商誉。例如：债务人欠债权人5000美圆，没有担保。双方商定，债务人每月支付利息为债务人每月经营利润的10%，直到本利还清。虽然债权人从经营中获得利润，他们不是合伙人关系。麦克弗森与邦克共同拥有一块地，将其出租给农场主。他们不是收取地租，而是分享一部分农场的利润，一般情况下，不认为麦克弗森与邦克和农场主是合伙关系。在香港，合伙分无限责任合伙和有限责任合伙。前者由合伙条例（香港法例第38章）调整，后者由有限责任合伙条例（香港法例第37章）调整。有限合伙的优点是：第一，企业由少数普通合伙人经营管理并承担无限责任，可以保持合伙组织结构简单、管理费用低、内部关系紧密和决策效率高等特点，这是它优于公司之处；第二，能够以有限责任吸引他人入股，有利于广开资金来源，扩大企业规模，这是它优于普通合伙之处。所以，有限合伙有利于在保持合伙企业原有内部关系稳定的前提下吸收新的投资，扩大经营规模，同时也可以鼓励那些不愿承担无限责任的人向合伙企业投资，是一种有利于中小企业发展壮大的企业形式。有限合伙是属于英美法系的，隐名合伙是属于大陆法系的。我再介绍一个情况，共你参考。二、入伙案情简介2朱某与甲、乙两人商议合伙开办一小食品加工厂，三人商定各出资2万元，订立了书面协议。在准备生产过程中，发现资金仍然不够，朱某于是动员胞弟朱丙支持他们2万元。朱丙表示出资可以，但要参加合伙的盈余分配。经朱某与甲乙两合伙人商议，对朱丙参加盈余分配表示同意，但约定朱丙不得参与合伙的经营活动，正式写下书面协议。小食品加工厂成立1年后，朱丙了解到该厂经营情况不景气，就以父亲生病缺钱为由，要求抽回他的2万元。朱某不答应。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙两位合伙人，以同样理由要求还钱，并声称朱某已经同意，碍于朱某与朱丙的关系，两合伙人便将该小食品加工厂当时仅有的12000元现金交给了朱丙。朱某回来后对此表示十分不满。又过了半年，朱某告知朱丙，小食品加工厂现已累计亏损32000元，小食品加工场的债权人正在追讨债务。朱丙的8 000元应当用来还债，不予归还。问：1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业是否已经成立？2、朱丙的出资行为能否视为新加入合伙企业？3、对朱丙抽走12000元的行为应如何认定？他是否有权再要求抽回剩下的8000元？4、朱丙对小食品加工厂的债务承担什么责任？为什么？本案参考结论1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业已经成立。2、朱丙的出资行为可以视为新加入合伙企业。3、朱丙抽走12000元的行为违法。他无权再要求抽回剩下的8000元。4、朱丙对小食品加工厂的债务承担连带责任责任。参考理论分析1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业已经成立。朱某三人已经商定各出资2万元，并且订立了书面协议，合伙企业已经具备了成立的条件。当然，还要进行登记。2、朱丙的出资行为可以视为新加入合伙企业。中华人民共和国合伙企业法第四十四条规定：“新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”他们有书目协议，朱丙参加盈余分配，不参与合伙的经营活动，可以认为是新人入伙。同时，有关约定也不违反法律规定。中华人民共和国合伙企业法第二十五条规定：“各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。”中华人民共和国合伙企业法第二十六条规定：“依照前条规定委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，其他合伙人不再执行合伙企业事务。不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况。”3、朱丙抽走12000元的行为违法。他无权再要求抽回剩下的8000元。中华人民共和国合伙企业法第十九条规定：“合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。”中华人民共和国合伙企业法第二十条规定：“合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产，但本法另有规定的除外。”合伙企业的财产，是共有财产的性质，个别共有人不能任意处置。同时，中华人民共和国合伙企业法第四十六条规定：“ 合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人同意退伙；（三）发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。”其中，第2项规定意思是，在合伙协议有约定经营期限的情况下，合伙人未经其他合伙人一致同意，不得以单方通知退伙。4、朱丙对小食品加工厂的债务承担连带责任责任。朱丙是合伙人，当然应该对小食品加工厂的债务承担连带责任责任。中华人民共和国合伙企业法第三十九条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”甲：刚才提到了入伙的问题。乙：是呀，如果是一个新人，要加入原有的合伙企业，法律有相应的规定么？实践中如何解决这个问题？甲：一个新人，加入原有的合伙企业，对于一个合伙企业来说，不能不算是一个管理中的大问题。美国一个刊物Small Business Reporter（小企业通讯）写道：“90%以上的破产企业的失败，是由于他们管理上的无能和缺乏经验。”有一个新人入伙的案例，请你往下看！三、新人入伙案情简介3张德权欲加入他人的合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示态度的方式不一样：1、李小平对此未置可否；2、贾军山出国未归，但是在电话中表示同意；3、刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议；4、霍光来在入伙协议书上签了字；5、霍光来依据单国强从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。入伙之事一直不能定下来，张德权想找他们再做一下工作。请问：你认为，从法律上看，还要再做谁的工作，张德权才能被认为已成为新合伙人？为什么？本案参考结论霍光来和单国强的态度明确，并已经在书面协议上签字。单国强有正式书面委托，霍光来代为签字。所以还要再做其他几个人的工作。参考理论分析中华人民共和国合伙企业法第四十四条规定：“新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”李小平对此未置可否，没有明确同意。贾军山出国未归，仅仅在电话中表示同意，没有书面表示同意。刘名援口头表示同意，也没有签订书面协议。在没有取得全体合伙人书面同意以前，张德权不能被认为已成为新合伙人。所总之，新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。甲：关于如何设立一个合伙企业，我想，你对此有一定了解了吧？乙：是的！如果一个合伙企业经营的不错，想扩大自己的业务，比如，设立一个分支机构，可以么？应该如何办理？甲：我有一个朋友，正想在本市的另一地点开设一间分店。咨询了律师，看一看可以得到什么信息。四、分支机构案情简介41998年元月我与王某等3个朋友合伙共同出资经营一家酒店。由于我们注意饭菜质量和服务质量，价格又比较低廉，因而生意非常兴隆，现营业面积明显不足。为了进一步扩大酒店的营业面积，我们3名合伙人经研究，决定在本市的另一地点开设一间分店。如果你是一个律师，请问，设立这间分店应当办理哪些登记手续？本案参考结论1、要申请设立登记。 2、注意分支机构的登记事项。 3、准备好须提交的文件。参考理论分析根据中华人民共和国合伙企业法和合伙企业登记管理办法的规定，合伙企业设立分支机构，必须办理设立登记手续。其具体内容包括： 1、合伙企业设立分支机构，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请设立登记。 2、分支机构的登记事项包括：分支机构的名称、经营场所、经营范围、经营方式和分支机构负责人的姓名及住所。其中分支机构的经营范围和经营方式不得超出合伙企业的经营范围和经营方式。 3、须提交的文件：（1）分支机构设立登记申请书；（2）全体合伙人签署的设立分支机构的决定书；（3）企业登记机关加盖印章的合伙企业的营业执照复印件；（4）全体合伙人委派执行分支机构事务的负责人的委托书及其身份证；（5）经营场所证明；（6）国务院行政管理部门规定提交的其他证明文件。涉及法律、行政法规规定合伙企业设立分支机构须报经审批的，还应当提交有关批准文件。 经合伙企业分支机构所在地企业登记机关核准登记，发给分支机构营业执照，分支机构即告成立。甲：合伙企业经营得好，是不错。乙：如果有的合伙人见到了利益，想扩大生产是不是可以？应该怎么办？甲：想扩大生产是可以的。但是，一定要遵守一定的法律规定。不破坏商业的游戏规则。可以参考下面的案例。六、竞业禁止。案情简介6李某与郝某于各出资5万，设立了福顺昌挂面厂。挂面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有2万元。郝某见有利可图，又与刘某各出资15万元，兴建了瑞芙祥挂面厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极大的损失，而纪某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。李某与郝某交涉未果。请问：1、纪某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？2、对此，依合伙企业法应该任何处理？3、李某该怎么办？本案参考结论1、违反竞业禁止规定。2、承担赔偿责任。3、协商解决，或者起诉。参考理论分析1、违反竞业禁止规定。中华人民共和国合伙企业法第三十条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”这是法律为保护合伙人的合法权益而作出的禁止性规定，法律上称之为竞业禁止。纪某在与李某合伙设立面粉厂后，为获取更大的利润，又与他人合伙设立另一家规模更大的面粉厂，其行为已违反了上述法律规定，侵犯了李某的合法权益。 2、承担赔偿责任。中华人民共和国合伙企业法第七十一条规定：“合伙人违反本法第三十条的规定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”3、李某可以与其协商解决，也可在收集相关证据后直接向人民法院起诉。甲：合伙企业经济效益好，但是，不要忘记了遵纪守法。乙：是的。经营顺利，是没有问题。如果遇到困难，发生问题，出现了债务，应该怎么办？甲：可以参考下面的案例。五、债务责任案情简介5康乐民与农效忠签约合伙经营金房子工艺品商店。合同规定：康乐民出资15万元。农效忠出资10万元。利润按6：4分成。营业期5年。后，金房子工艺品商店与远洋培训中心签订了一份购销合同合同价款为5万元。签约后，远洋培训中将货款汇入金房子工艺品商店账户。金房子工艺品商店即不能供货，又借口不予退款。金房子工艺品商店暂时停业。远洋培训中心要求康乐民退款5万元，遭到拒绝。远洋培训中心又要求农效忠退款5万元，也遭到拒绝。远洋培训中心又要求农效忠与康乐民各退款2.5万元，也遭到拒绝。遂起诉于法院。问：1、远洋培训中心要求康乐民退款5万元，要求农效忠退款5万元，要求农效忠与康乐民各退款2.5万元，那种要求符合法律规定？2、金房子工艺品商店、康乐民、农效忠如何承担债务责任？为什么？3、金房子工艺品商店属于哪种合伙？4、合伙有哪些形式？本案参考结论1、远洋培训中心可以选择其中任何一种方式，要求退款。2、承担无限连带清偿责任。3、金房子工艺品商店属于普通合伙。4、合伙可分为普通合伙和特殊合伙。参考理论分析1、远洋培训中心可以选择其中任何一种方式，要求退款。中华人民共和国合伙企业法第三十九条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”2、本案中，先以合伙企业金房子工艺品商店的财产清偿，如果合伙企业财产不足清偿时，由合伙人以其个人财产进行清偿。康乐民、农效忠承担无限连带清偿责任。偿还完外债以后，2人再根据内部出资比例分担。第一，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。这里包含四条重要规则：（1）清偿标的，必须是到期债务。（2）清偿顺序，必须是先以合伙企业的财产清偿，只有当合伙企业财产不足清偿时，才由合伙人以其个人财产进行清偿。（3）合伙人的所有可执行财产，均可用于清偿。（4）债权人可以向合伙人中的任何一人或数人请求清偿全部债务。第二，以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分，由各合伙人依照中华人民共和国合伙企业法第32条第1款规定的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。应当具备以下条件：（1）须追偿人已经实际承担连带责任，并且其清偿数额超过了他应当承担的数额；（2）须被追偿人未实际承担或者未足额承担其应当承担的数额；（3）追偿的数额不得超过追偿人超额清偿部分的数额和被追偿人未足清偿部分的数额。3、金房子工艺品商店属于普通合伙。普通合伙就是全体合伙人共同出资、共同经营、共享利润和共负亏损，全体合伙人对合伙债务承担无限责任的合伙。我国中华人民共和国民法通则规定的个人合伙 和合伙企业法规定的合伙企业，都属于普通合伙。确认是否属于我国中华人民共和国合伙企业法规定的合伙企业，需要注意到以下几个问题：二者的区别主要是：第一，中华人民共和国合伙企业法上的“合伙企业”，有别于不具备企业形态的契约型合伙。（1）合伙企业适用中华人民共和国合伙企业法，而契约型合伙则适用中华人民共和国民法通则的有关规定。（2）设立合伙企业必须向企业登记机关申请登记，领取营业执照，而契约型合伙只要订立合伙合同即为成立。（3）合伙企业必须有自己的名称，也就是商号，而契约型合伙则不以具备名称为必要。（4）合伙企业必须具有营利目的，而契约型合伙不一定具有营利目的，比如以居住为目，合伙购买房。（5）合伙企业具有较为长期稳定的营业，而契约型合伙的营业往往是临时性，比如一次性的合伙贩运货物。第二，中华人民共和国合伙企业法上的“合伙企业”，以按照现有行政管理划分规定应由工商行政管理机关登记管理的企业为限。也就是说，采用合伙制的律师事务所、会计师事务所、医生诊所、建筑设计师事务所等组织，由于归其他行政主管部门登记管理，尽管它们也具有营利性质，却不属于中华人民共和国合伙企业法的调整范围。第三，中华人民共和国合伙企业法上的“合伙企业”，仅限于以自然人为合伙人的企业。不包括国内企业法人之间的合伙型联营（适用中华人民共和国民法通则），也不包括外商与国内企业、国内经济组织之间的合伙型中外合作经营企业（适用中外合作经营企业法）。也就是说，中华人民共和国合伙企业法不允许法人成为合伙企业的合伙人。4、合伙可分为普通合伙和特殊合伙。普通合伙就是全体合伙人共同出资、共同经营、共享利润和共负亏损，全体合伙人对合伙债务承担无限责任的合伙。我国中华人民共和国民法通则规定的个人合伙 和中华人民共和国合伙企业法规定的合伙企业，都属于普通合伙。特殊合伙是部分成员不参加经营并且对合伙债务负有限责任的合伙。特殊合伙主要包括两种，一为隐名合伙，二为有限合伙。隐名合伙指当事人约定一方对他方所经营的事业出资，而分享其营业所得收益及分担其营业所受损失的契约。其中，出资的一方称为隐名合伙人，而经营事业的他方称为营业人。有限合伙就是一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙。其中，普通合伙人执行合伙事务，对外代表合伙组织，并对合伙的债务承担无限责任。有限合伙人不执行合伙事务，不对外代表合伙组织，只按出资比例享受利润分配和分担亏损，并仅以其出资额为限度对合伙的债务承担清偿责任。有限合伙人的出资必须是金钱或者其他财产，不得是劳务或信用。乙：合伙企业经营成功，财产会越来越多。这些财产的性质如何？合伙人与这些财产是什么关系？甲：合伙企业的合伙财产，属于共同共有财产的性质，这包括：（1）合伙人的出资。合伙财产构成包括：货币、实物、知识产权和其他无形财产，比如商号、特许经营权等。当劳务作为出资的时候：劳务不能成为合伙财产，但是，该劳务的成果和收益属合伙财产。从财产权的状态看，出资的财产大体包括两种情况：A 财产所有权。B 财产使用权。（2）所有以合伙企业名义取得的收益。不论以何种方式取得，凡是以合伙企业为权利主体取得的合法收益，均视为合伙财产。在实践中常见的情况有：A 合伙财产的增值，比如房产市值上涨。B 孳息，比如房租收入。C 转让所得。D 合伙营业收入和其他经营成果。E 合伙因其他法律行为或事件而获得的财产给付，比如赠与、侵权赔偿。F 以合伙财产为对价而受让取得的财产，比如购置的设备。按照合伙财产的共同共有性质，个别合伙人处分合伙财产，应当得到全体合伙人的授权。但是，在实践交易中，合伙企业的财产处分通常是通过个别合伙人实施的。如果个别合伙人未经全体合伙人授权，擅自处分了合伙财产，应当如何呢？各国通行的规则是：根据财产受让人主观上善意与否，区别予以对待。善意就是不知情。如果受让人在受让合伙财产时，知道是合伙财产，但不知道并且没有正当理由认为他应当知道该合伙人无权处分该财产，或者他不知道，并且没有正当理由认为他应当知道，该财产是合伙财产，就应当认定为善意。否则，应认定为恶意。根据保护善意受让人的法律原则，合伙企业不得以个别合伙人未经授权擅自处分合伙财产为由，主张其处分行为无效。就是“外部不能对抗内部”。这样做，有利于保护交易安全和促进交易开展，也有利于合伙企业的经营和发展。反之，如果法律要求人们在与合伙企业交易时，承担因合伙人越权行为而致合同无效的风险，或者迫使他们为避免这种风险有义务查明合伙人是否越权，人们可能就不愿同合伙企业交易。故，中华人民共和国合伙企业法第二十条规定：“合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产，但本法另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。”乙：共有，是物权中的基本知识，但是，我掌握的不好，您能不能在这里解释一下？甲：好。共有是经济生活中的一项所有权制度，在法律上共有是指：两个或两个以上之权利主体共同享有一个财产所有权的法律状态。在大陆法民法理论中，可以将所有权从质和量上加以分割。同一标的物由两人或两人以上之数人共同享有所有权时，就是所有权从“量”上分割。发生共有的原因有：1、基于当事人的意思而发生共有。对同一个物具有所有关系的数人，由于具有共同所有的目的及意思而成立共有关系。比如：数人共同出资购买一块土地，该土地就为数人所共有。该数人之间由此形成土地共有关系。2、非基于当事人之意思而发生共有。这是指基于法律的直接规定而发生的财产共有关系。包括：（1）数人对先占的无主物、拾得的遗失物及发现的埋藏物之共有。（2）动产与动产附合或混合时，在不能区分主物与从物时。（3）当事人对混合物与附合物之共有。（4）相邻关系中，当事人对疆界线上之设置物的共有。（5）继承入在遗产分割前对遗产的共有。（6）夫妻双方对婚姻关系存续中的财产的共有。（7）未析产前，家庭成员对家庭财产的共有。共有包括：按份共有、共同共有，准共有。共同共有是指：根据一定原因成立共同关系之数人，基于共同关系，而共享一物所有权的法律状态。按份共有是指：数人按应有份额，对共有财产共同享有权利和分担义务的共有。比如，赵乾、孙犁、周悟、郑旺各出资50万元购买了冯辰的一块土地，则赵乾、孙犁、周悟、郑旺以应有份额四分之一的比例，共同享有冯辰的房屋所有权。准共有是指：数人分别共有或共同共有所有权以外的财产权的共有。乙：所有权以外的财产权？抵押权就是吧？甲：对。我们来看一个涉及抵押的案例。七、抵押案情简介7三义和是一家合伙企业，合伙人黎明因家人住院，急需一笔钱，向他人借款，并为此与债权人约定，以其在合伙企业中的出资份额作为质押。事后，黎明还征求了其他合伙人的意见。合伙人张芝仲认为：“合伙出资份额是合伙企业的财产，是大家的财产，为个人借款抵押不妥，该质押约定当然无效。” 合伙人李亚平认为：“我信任借款人，同意这项质押约定。”合伙人康迎建认为：“既然有合伙人不同意，这项质押就不能生效。” 合伙人朱鹤翔认为：“既然如此，甲可以退伙，但必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。”由于意见不一致，他们请来新世纪律师事务所的律师张立权咨询。问：如果你是律师，应该如何回答？本案参考结论1、该抵押无效。2、造成损失承担赔偿责任。3、退伙对合伙企业以往的债务承担连带责任。参考理论分析可以提出如下意见：根据中华人民共和国合伙企业法第二十四条规定：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”所以，该抵押无效。如果由此给其他合伙人造成损失，必须承担赔偿责任。如果作为退伙处理，必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。乙：在这个例子中，提到了退火。关于退火，法律有什么规定？ 甲：有。关于合伙人退伙，先说一说法定退伙：法定退伙，是指合伙人因出现法律规定的事由而退伙。这种法定事由可分为两类：一是某种客观情况（当然退伙），二是其他合伙人的决议（除名）。除名：未履行出资义务；因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙企业事务时有不正当行为；合伙协议约定的其他事由。被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。当然退伙：死亡或者被依法宣告死亡；被依法宣告为无民事行为能力人；个人丧失偿债能力；被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。当然退伙的日期，为法定事由实际发生之日。再说一说声明退伙：声明退伙，又称自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。这种意思表示的形式，可以为事前协议（协议退伙），也可以为届时通知（通知退伙）。（1）关于协议退伙：A 合伙协议约定的退伙事由出现；B 经全体合伙人同意退伙；C 发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；D 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。其中，第2项规定意味着，在合伙协议有约定经营期限的情况下，合伙人未经其他合伙人一致同意，不得以单方通知退伙。（2）关于通知退伙：须合伙协议未约定合伙企业的经营期限；须该合伙人的退伙不致给合伙企业事务执行造成不利影响；须提前30日通知其他合伙人。这三个条件必须同时具备，缺一不可。退伙会产生什么法律效果呢？分为两类情况：一是财产继承，即退伙人的财产份额和民事责任归属于退伙人的继承人；二是退伙结算，即退伙人的财产份额和民事责任归属于退伙人本人。（1）财产继承。在这里对继承人取得合伙人资格规定了三项条件：A 有合法继承权。B 有合伙协议的约定或者全体合伙人的一致同意。C 继承人愿意。在欠缺第2项或者第3项条件时，继承人取得合伙人的财产份额，但不取得合伙人资格，此时应按退伙结算的有关规定办理。（2）退伙结算。合伙人退伙以后，并不能解除对于合伙企业既往债务的连带责任。第54条规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。乙：还有什么问题么？甲：前面几个例子，已经涉及到了不少合伙企业内部关系的问题。合伙企业处理自己的内部关系，与公司是不一样的。在这里，我们从内部与外部关系开始，说一说合伙与公司之区别：1、法律地位不同。指是否具有法人资格：多数国家认可公司的法人资格，我国也是。少数国家不认可无限公司的法人资格。例如德国、英国。德国承认合伙具有法人地位，其他国家都不承认。我国也如此。合伙企业没有法人资格，不是没有法律地位，不影响合伙作为独立的主体从事经营活动。合伙的权利能力有：有诉讼当事人的地位，可以以合乎名义起诉、应诉。以自己的名义拥有有形财产和无形财产。可以成为合同当事人。区分是否具有法人资格，对于一个企业的意义：（1）公司与股东是相分离的两个主体。例如，公司违法或违反章程，股东可以起诉公司，以此维护股东权益，维护法律和正义。合伙则不可。（2）公司具有独立责任。股东出资以后，不在出资范围以外，为公司承担责任。合伙则不可。2、设立之基础不同。公司的设立是以章程为基础的，公司的章程是发起人或最初的股东制订的，它对公司及所有的股东，后来加入公司的股东都有约束力。公司章程的许多内容的规定，一定要遵守公司法，不能完全依股东意愿而定。合伙是基于合伙合同建立，是全体合伙人基于意思一致而达成的协议，所有订立协议的合伙人都要遵守这个规定，对协议以外的人没有约束力。合伙协议的内容，在更大的程度上有任意性，由合伙人自己选择。3、产权结构方面。合伙企业的一元化产权结构。即合伙企业的财产不属于合伙企业独立所有，而是属于全体合伙人共同所有。但是，合伙企业财产具有独立性，这种独立性保障了合伙企业经营的稳定性和对外交易的安全。合伙企业限制合伙人对合伙财产的任意处分，这体现了独立性。比如，在抽回财产、分割财产、转让合伙财产时，在设置抵押时。公司的二元化产权结构。是指公司拥有公司财产所有权，股东拥有股权。公司的财产是股东投资形成的，但是股东无权直接支配财产，没有支配权。股东享有股权，股权不是所有权，也不是共有权。股权包括利益分配请求权，控制权（投票权，表决权），剩余财产分配权（公司解散时）。4、在内部及外部的法律关系方面，具有本质的不同。（1）公司的财产属于公司，不属于股东。合伙的财产属于全体合伙人共有。（2）公司有自己的组织结构，对内、对外行使公司的职权。合伙中，各个合伙人对合伙事物的执行有同等权利，可以共同执行，也可以委托他人执行。（3）股东出资后不能退股，具有不同程度的转让权。合伙对合伙人出资的转让，要求严格，必须全体合伙人同意才可以转让。英国规定，如果合伙人转让全部出资与第三人，合伙就宣告解散。（4）公司的规模大，存续时间长。合伙规模小，人身依附性强，存续时间短。（5）我国没有无限公司，所以，公司对外承担有限责任，合伙对外承担无限责任，也是一个明显区别。综上所述，注册公司与合伙的不同，大致有以下几点：1、注册公司与其成员属不同法律主体，两者权利义务不同。合伙企业与和各合伙人唇齿相依，资产和义务互通。2、注册公司为法人，有永久延续性。而合伙则不是法人，随合伙人丧亡而解散。3、注册公司的组织形式，由公司条例详为规定，合伙的组织形式则相对灵活，只要不违反法律，可由合伙人以协议决定。4、作为法人，注册公司有独立的财产，能独立承担责任；合伙不具有独立的财产，合伙的财产由合伙人共同所有。无限合伙的合伙人互负无限连带责任，有限合伙中的无限合伙人对合伙债务负无限责任。5、注册公司包括一些并非以营利为目的的公司，而合伙则必须以营利为目的。不以营利为目的的数人之间可以形成另外一种非法人团体的联合，但不能组成合伙。6、注册公司成员的变动一般不会影响公司的存续，但无限合伙的成员或有限合伙中的无限合伙人的存亡、变动会导致合伙的解体。7、注册公司的行动准则是公司的章程大纲和章程细则，凡接受该大纲和细则的人，可通过持有股份而加入公司，成为公司的成员。但除董事、经理外，公司的成员并无经营权。各合伙人之间是通过合伙合约联接起来的，没有各合伙人的同意，第三人不能加入合伙。各合伙人（除有限合伙中的有限合伙人外）都能代表合伙和其它合伙人经营业务。8、注册公司的股东并无保守商业秘密和负竞业禁止的义务，也无绝对信义责任。而合伙人之间则应相互忠诚不欺；9、注册公司所负责任的债务，只可向该公司追讨，其权利也只可由公司出面执行。合伙企业的各合伙人，可由合伙的债务被债主直接追讨。10、注册公司的成员或股东，不视为公司的代理人，不可使公司因其行为受束缚。合伙人可随时以合伙企业的名义与外人订约，向外借债。11、 注册公司的商誉属该公司，公司成员不得侵占，也不能擅用。合伙企业的商誉属合伙人共有。合伙人在拆伙后，可各自用原合伙企业名称。乙：您是否可以讲一个合伙企业的内部与外部关系的例子？甲：可以。请看八、内部与外部关系案情简介8合宜服务中心是一家合伙企业，合伙企业协议约定，余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万元以下的合同。2004年4月，合伙企业要与天利有限责任公司签订一项合同。由于这是一个非常重要的合同，同时，合同标的大约70万元。合伙企业内部规定，余得利须将合同交全体合伙人审查同意后，方可签字。为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限责任公司，声明该合伙人只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情况下才能代表合伙企业在合同上签署。2004年4月12日，谈判十分顺利，双方对达成的协议非常满意，尤其是对于合伙企业一方，合同结果远远高于预计的最低标准。余得利认为这个结果是很好的，其他合伙人一定会同意，而且担心夜长梦多，经过与其他个别合伙人电话联系，提议马上签字。天利有限责任公司见此情况，也认为不会有变，于是，双方在合同上签了字。2004年4月20日双方开始执行合同。几乎与此同时，余得利由与利民生电子有限责任公司签定了一份合同，从利民生电子有限责任公司购进一批计算机配件，价值15万元。2004年10月供货。后，利民生电子有限责任公司按合同规定的时间提供货物。合宜服务中心无法支付货款。利民生电子有限责任公司要求合宜服务中心的合伙人承担连带责任，支付货款。合宜服务中心的合伙人认为，在合伙协议中已经明确约定，余得利对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万元以下的合同。余得利违反合伙企业约定，合同无效，合伙企业不承担责任。同时决定撤销余得利为合伙企业负责人，对外代表合伙企业的约定。2004年11月时，天利有限责任公司发现市场变化，情况不利。认为如果能终止执行合同，可以减少部分损失。有人说，合同签字时，对方没有出具授权委托书，现在我们手中还有天利有限责任公司的有关函件为证，具此可以证明合同无效，从而达到终止合同的目的。问：1、余得利违反伙企合业约定，与利民生电子有限责任公司签定的合同是否无效？合伙企业是否应该承担责任？2、天利有限责任公司认为合同没有成立，有理吗？本案参考结论1、合宜服务中心与利民生电子有限责任公司签定的合同是有效的，合伙企业应该承担责任。2、天利有限责任公司认为合同没有成立，没有道理。参考理论分析1、中华人民共和国合伙企业法第二十五条规定：“各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。”合伙企业协议约定，余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，是符合法律规定的。2、中华人民共和国合伙企业法第二十七条规定：“由一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，应当依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况，其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担。”所以，对于这两个合同的责任，都应该由该合伙企业承担。3、问题涉及合伙人对外行为的效力。中华人民共和国合伙企业法第三十八条规定：“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。”也就是我们通常所说的：内部不能对抗外部。一般说来，个别合伙人在办理合伙企业日常经营业务中的财产处分和债务承担行为，被认为存在着全体合伙人默示授权。例如，凡属合伙企业经营范围内的产品销售或者商品出售，其买受人一般被认定为善意，除非合伙企业能够证明，该买受人明知全体合伙人对事务执行人的权限有特别限定，因而明知该事务执行人的行为越权。反之，当合伙人实施的行为属于超出合伙企业日常经营范围的财产处分或债务承担行为，特别是法律规定必须经全体合伙人一致同意的行为时，相对人应当在得知合伙事务执行人有正当授权的情况下，才与之签订合同；否则，应被认为是存在恶意。4、中华人民共和国合伙企业法第二十九条规定：“合伙协议约定或者经全体合伙人决定，合伙人分别执行合伙企业事务时，合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，可由全体合伙人共同决定。被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。”所以，合伙企业可以撤销对于余得利的委托。5、本案中，合宜服务中心为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限责任公司，声明余得利只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情况下才能代表合宜服务中心在合同上签署。应该说，在没有全体合伙人签名的授权委托书的情况下，不能代表合伙企业在合同上签署，签了字也是无效的。但是，在签字以后，双方开始执行合同。双方履约行为，已经认可了合同。所以，应该认为合同是有