如何通过有效法律文书降低劳动用工(阳光)(1).ppt

梁思维 如何通过有效法律文书降低劳动用工风险 什么是劳动关系 用人单位劳动者是否存在劳动关系各种类型企业劳动者 民办非企业单位劳动者 个体经济组织劳动者 国家机关公务员 依公及聘任制公务员 编外及建立劳动关系人员 社会团体公务员 依公及聘任制公务员 事业单位编外及建立劳动关系人员 实行聘用制劳动合同的另有规定的 无特殊规定的 其他组织建立劳动关系的劳动者 家庭或者个人家政服务人员 个体工匠帮工 学徒 农村承包经营户受雇人 关于确立劳动关系有关事项的通知 劳社部发 2005 12号 用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同 但同时具备下列情形的 劳动关系成立 一 用人单位和劳动者符合法律 法规规定的主体资格 二 用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者 劳动者受用人单位的劳动管理 从事用人单位安排的有报酬的劳动 三 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分 二 用人单位未与劳动者签订劳动合同 认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证 一 工资支付凭证或记录 职工工资发放花名册 缴纳各项社会保险费的记录 二 用人单位向劳动者发放的 工作证 服务证 等能够证明身份的证件 三 劳动者填写的用人单位招工招聘 登记表 报名表 等招用记录 四 考勤记录 五 其他劳动者的证言等 其中 一 三 四 项的有关凭证由用人单位负举证责任 特殊人员的劳动关系认定 退休人员孕妇弱势群体 什么叫劳动争议 劳动争议 劳动关系双方当事人因实现劳动权利和履行劳动义务而发生的纠纷 特点 第一 劳动争议的当事人之间存在劳动关系 第二 基于实现劳动权利和履行劳动义务产生 第三 属于争议 纠纷的范畴 企业 个人 VS 劳动争议处理范围 劳动争议调解仲裁法 第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议 适用本法 一 因确认劳动关系发生的争议 二 因订立 履行 变更 解除和终止劳动合同发生的争议 三 因除名 辞退和辞职 离职发生的争议 四 因工作时间 休息休假 社会保险 福利 培训以及劳动保护发生的争议 五 因劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金等发生的争议 六 法律 法规规定的其他劳动争议 不属于劳动争议处理范围 1 劳动者或用人单位与社会保险经办机构发生的社会保险争议 2 劳动者与用人单位因住房制度改革产生的公有住房转让纠纷 住房公积金及纳入住房管理委员会管理的住房货币补贴征缴及发放纠纷 3 家庭个人与直接雇请的家政服务人员间的纠纷 4 个体工匠与帮工 学徒之间的纠纷 5 农村承包经营户与受雇人之间的纠纷 6 实施高等学历教育的全日制普通本科高等学校 高等职业学校和高等专科学校的在校学生 经学校统一组织 批准从事勤工助学活动期间与单位发生的纠纷 我们需要使用的法律 劳动法劳动合同法劳动合同法实施条例劳动争议调解仲裁法违反和解除劳动合同的经济补偿办法 481号文 企业职工奖惩条例 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定 广东省高级人民法院 广东省劳动争议仲裁委员会关于适用 劳动争议调解仲裁法 劳动合同法 若干问题的指导意见 指导意见广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定广东省劳动合同管理规定广东省工资支付条例 关于单位文书管理的法律难点 单位常用法律文书的种类及相应注意事项 入职登记表录用条件及劳动条件告知书劳动合同内部通知会议签到表员工手册 终止试用通知书续签劳动合同征询书终止劳动合同书解除劳动关系书资格证书代管协议书离职证明工资条 入职登记表的注意事项 录用条件进行告知的重要性 1 为什么要告知录用条件2 如何设定录用条件3 通过什么方式表达录用条件 有关劳动合同的法律效力 对劳动合同法律效力的正确理解 根据 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 二 法释 2006 6号 第十六条 用人单位制定的内部规章制度与集体合同或劳动合同的内容不一致 劳动者请求优先适用合同约定的 人民法院应予支持 什么叫劳动合同 1 4 中华人民共和国劳动合同法 第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致 并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效 劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份 第十七条劳动合同应当具备以下条款 一 用人单位的名称 住所和法定代表人或者主要负责人 二 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 三 劳动合同期限 四 工作内容和工作地点 五 工作时间和休息休假 六 劳动报酬 七 社会保险 八 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 九 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 劳动合同除前款规定的必备条款外 用人单位与劳动者可以约定试用期 培训 保守秘密 补充保险和福利待遇等其他事项 20 在撰写劳动合同时应注意的细节问题 除乙方 地址 栏外 还要增加 有效通信地址 栏 在甲乙双方基本资料填写的下方增加 本人确认以上资料真实无误 如有虚假愿意接受甲方处分 如乙方资料发生变更 应在5个工作日内向公司人事部提交书面说明及相应材料 固定期限的劳动合同必须注意起止时间 不要出现低级错误 例如月份天数 以完成一定工作任务为期限的劳动合同必须将工作任务完成的标志写清写透 21 甲方在本合同签订过程中如实告知乙方工作内容 工作条件等情况 乙方在本合同签订过程中 已充分知悉相关情况 我知道为什么要这样写 22 劳动合同法 第八条用人单位招用劳动者时 应当如实告知劳动者工作内容 工作条件 工作地点 职业危害 安全生产状况 劳动报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 23 工作部门和岗位可表述为 XX部门管理人员 生产人员 工作人员这样写的意义在哪里 工作地点表述为 公司经营业务范围 24 在合同中规定对岗位 地点等用人单位可作出单方面变更的意义在于让用人单位在合理范围内进行调整 而不是任意的调整 25 工作内容 工作任务或职责可表述为 按相应的岗位说明书及临时指派的辅助性工作 工作地点可表述为 市 区 区 工资构成可表述为 基本工资XX元 计算加班工资基数 绩效工资 绩效工资按公司薪资制度执行 年终奖金 年终奖金作为额外支付给员工的费用 发放与否以及其具体数额由公司按全年经营状况并结合员工的表现来确定 年终奖金发放前提是 到约定的发放时间时员工必须在职 如果员工在年终奖金发放时已不在职的 则不享有年终奖金 26 服务期及竞业限制的约定可表述为 按公司制度执行 双方确定计算解除劳动关系的经济补偿金及终止劳动合同的补偿金计算基数为XXXX元 27 劳动合同法实施条例 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算 包括计时工资或者计件工资以及奖金 津贴和补贴等货币性收入 劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的 按照当地最低工资标准计算 劳动者工作不满12个月的 按照实际工作的月数计算平均工资 28 你和员工约定了待岗工资和病假等特殊情形期间的工资吗 29 乙方在待工期间 甲方按照待工所在地最低工资标准 按月支付报酬 乙方患病或非因工负伤的医疗待遇按照国家及地方有关规定执行 病假工资不低于用工地最低工资标准的80 30 关于社会保险的特别约定 甲 乙双方按照国家和省 市有关规定 参加社会保险 缴纳社会保险费 乙方依法享受相应的社会保险待遇 乙方入职甲方处第一个社保缴纳年度 由于未产生乙方平均工资 因此按参保地社平工资的60 为基数为乙方参保 对此乙方无异议 31 订立劳动合同的原则 32 问题 某公司聘请人事文员 月薪7000元 工作环境非常好 在签订劳动合同时 合同其中一项约定 职员在本公司工作期间发生任何伤害事故与本公司无关 你是否签字 33 合法 公平 平等自愿 协商一致原则 完全免除另一方责任的合同的条款可能出现无效的后果 34 诚实信用原则 要求劳动者和用人单位诚实 善意 守信地行使权利 不诈不欺 35 签订劳动合同的时限 用人单位与劳动者建立劳动关系 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 36 务必要在员工入职 合同到期后三十天内签订劳动合同 否则该处理的果断处理 37 如果用人单位要求员工签订劳动合同 但员工拒绝签订 怎么处理 软性手段硬性手段 38 关于合同期限的特别约定 本合同期满 如用工单位无异议 合同期限自动延长一个周期 即从本合同终止次日起算至周期届满之日 利 弊 番禺HH公司案件 39 特殊工时制度的约定 1 约定要明确2 约定了就要严格实施3 必须要有证据证明劳动者知悉其本人实施的工时制度深圳嫁月办公用品公司案件 40 关于双方约定条款的参考内容 41 要注意的问题 建立劳动合同管理台帐 做到随时监控 动态管理劳动合同鉴证 42 实习制度实习制度是国家对技工学校 中等专业学校 职业高中等学员实行的一种培训教育制度 是建立劳动关系之前的一种培训制度 关于实习生的劳动合同管理 43 教育部财政部关于印发 高等学校勤工助学管理办法 的通知教财 2007 7号 44 实习期间应签订实习协议1 签订实习协议应审核劳动主体的资格 2 实习协议不是劳动合同 实质是民事合同 3 实习协议的内容一般包括 实习期 实习内容 双方的权利 义务 违约责任 纠纷处理 关于劳动合同的其他注意事项 必须在用工之日起一个月内签订劳动合同员工领取合同时最好能够签收 关于撰写内部通知的注意事项 1 尽可能编写文号 2 明确该通知的适用范围 适用人员及适用情况 3 文字表述精练准确 没有歧义 4 必须盖有相应印章 5 必须让相应人员签阅 关于员工签阅文书的注意事项 案例 光华服装厂为掌握员工知悉某份制度的证据 要求各员工在制度上签字 陈大力 JACKY 一时图方便 在该制度上签 JACKY9 4 后陈大力因为违反规章制度被解除 陈大力认为单位的制度对其没有法律效力 单位辩称已掌握陈大力知悉单位规章的证据 该证据为陈大力在规章上的签字 如果你是仲裁员 你如何认定该份证据的法律效力 关于会议签到表的注意事项 明确为什么要设立会议签到表 案例 某单位为公布年终奖分配方案 特召集全体员工参加会议 小李参加了该会议 并在签到表上签字 年终 小李认为单位的年终奖分配不均 逐申请劳动仲裁 要求单位支付年终奖差额 XX公司会议签到表 时间 2008年2月9日 签到人 签到时间 小李小黄小张小红 14 2314 2514 4414 56 会议签到表应包括什么内容 会议题目会议时间会议地点会议重要人员与会人员签名注意 会议签到表尽量能在一张纸上体现全部内容 否则必须加盖骑缝章 为什么要重视企业规章制度的撰写 劳动规章制度是用人单位制定的组织劳动过程和劳动管理的规则的总和 也称为企业内部劳动规则 是企业内部的 法律 或 小宪法 如果能在合理 合法的范围内 根据本企业的实际经营需要 制定好单位的规章制度 就可以在最大范围内避免劳动争议的发生 关于员工手册的小调查 劳动合同法 第三十八条第四项规定 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的 劳动者可以解除劳动关系 一石击起千层浪 企业劳动规章制度应包含的内容 法定内容 1 劳动合同的管理2 工资管理3 保险福利4 工时休假5 职工培训6 劳动安全卫生7 劳动纪律及奖惩8 劳动定额管理 非法定内容 1 招聘 选拔 录用制度2 岗位管理办法3 绩效考核制度4 员工职业生涯发展计划5 员工合理化建议制度6 员工关系管理办法7 工作流程及标准8 企业文化管理 企业规章制度的法律效力 一 依法制定的企业规章制度对本企业和全体职工具有约束力 二 可作为人民法院审理劳动争议案件的依据 拟订企业规章制度应遵循的原则 一 程序合法 规章制度的大多数内容与职工的权益密切相关 应让广大职工参与规章制度的制定 如果企业太多人或因生产特点不可能让广大职工参与制定 企业应如何处理 二 内容合法 1 要严格执行国家的法律 法规的规定2 应当体现权利与义务一致 奖励与惩罚结合 三 内容具体 不具歧义 直接牵涉职工利益的内容如 工资标准 劳动定额标准 处罚标准 解除劳动关系标准要具体 可以计算和量度 表述要准确 不能存在多种解释 严重违反规章制度或造成重大损失是没有一个既定的标准 必须根据企业类型 规模和损害程度等情况进行综合分析 案例 对旷工者 累计3天者 作开除处理 四 经实践证明不适当的内容应及时修改完善 规章制度既要符合法律 法规 也要合理 符合社会道德 工会或职工认为不适当的 有权通过协商作出修改完善 规章制度的公示办法 1 劳动合同约定法 可以直接在合同中约定 并注明劳动者已经知悉并愿意遵守 也可以将规章制度作为附件 2 试券保留法 对新职工作规章制度考试 保留考试的资料 3 入职申明法 入职将规章制度交付职工 保留职工已经知悉规章制度的凭证 4 张贴法 在职工应该看到的黑板报 宣传栏张贴 5 电子邮件确认法 职工确认自己的电子邮箱 将规章制度发到该邮箱 规定一定时间回复 6 传阅签名法 规章制度付传阅登记表 发到基层单位的职工传阅 已约者签名 7 手册发放法 发放手册 人手一本 收讫签名 8 书面确认通知书 发规章制度附书面确认通知书 回执确认 首选 传阅法 电子邮件确认法 手册发放法 书面确认通知书 无论采取何种办法 都要有凭据证实职工已经知道规章制度的内容 这是劳动争议处理时证实职工已经知情的重要证据 关于规章制度的其他注意事项 1 必须在规章中注明 无正当理由拒绝与公司签订劳动合同及拒绝购买社会保险的视为严重违纪 以减低单位的法律风险 2 必须在规章中注明 本单位反对任何形式的兼职 经教育X次后拒不改正的 视为严重违纪 异地购保单缴工伤 一份优秀的规章制度应包括哪些内容 修订手册目的和使用说明总经理寄语使命和价值观环境 健康与安全内部沟通程序沟通的准则员工的聘用 入职程序试用期签订劳动合同工作时间加班管理规定员工行为规范着装规定胸卡佩戴规定 打卡制度休假制度休假备案制度产假 哺乳假及孕期检查薪酬福利员工的成长与发展培训员工离职 离职交接员工关系与沟通员工认可与奖励项目员工沟通与员工关心活动劳动争议奖惩条例处分财务制度差旅制度文具 办公用品管理规定 文明办公制度文件管理制度公休日经理轮班制度保密制度来宾制度附则 关于终止试用通知书的撰写问题 1 写出试用期的起止日期2 写出终止事由 并将相关数据作为附件使用3 写出要求员工在多少天内办理交接手续并结清工资4 签收回执 范例 终止试用通知书XXX 感谢你为我公司提供的服务 在此向你致以由衷的感谢 你于2008年1月1日至1月31日为试用期 拟任XX一职 你的试用期考核从2008年1月1日开始至1月31日终止 鉴于该期间你的考核未能符合我公司该岗位录用条件 见附件 很遗憾通知你终止试用 请你在2008年1月31日起三个工作日内到我公司办理离职手续 并结清工资 XXX公司X年X月X日 公章 终止试用通知书回执 本人于2008年1月31日收到终止试用通知书签名 日期 在新法规定下续签劳动合同时应注意的法律问题 某员工2007年5月1日至2008年5月1日期间的平均工资为1000元 2008年5月1日合同到期终止 单位表示新合同会提高工资标准 劳动者仍表示不同意续签合同 问 该员工可获得多少经济补偿 0元 案例 从刚才的案例给我们引出什么问题 1 并非所有合同期满的情形劳动者均可获得经济补偿 2 劳动合同法 第四十六条第五项 除用人单位维持或者提高劳动合同的约定条件续订劳动合同 劳动者不同意续订的情形外 依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的 用人单位应向劳动者支付经济补偿 3 对于期满1个月后 员工不同意签订书面合同的处理方法 终止通知中 续签条件的表达技巧 小李劳动合同于2008年3月31日到期 单位为体现对员工的关怀 于2008年2月28日发出终止劳动合同通知书 并告知单位会支付小李的工资及社保到3月31日 其余相应补偿金等将在3月31日结算 但从3月1日开始小李即不用到单位上班 可以利用该段时间去寻找其他工作 小李认为单位剥夺了其劳动权利 属于解除劳动关系而非终止劳动关系 逐提起仲裁 案例 从案例反映出来的问题 1 如果确实需要提前终止的 应该在发出提前终止之日支付员工最后月的工资及其他相应经济补偿金 福利等 2 应该在发出提前终止通知之日要求员工办理离职交接手续 3 必须以书面形式告知员工相关内容并签收 关于解除劳动关系书的注意事项 1 必须写明解除的事实依据2 必须写明解除的法律依据 违纪处理的原则和依据 员工违纪处理的原则1 教育为主 惩罚为辅 劳动纪律的建立应贯彻说服教育和纪律制裁相结合的原则 应坚持 教育为主 惩罚为辅 的方针 2 惩罚适当 即惩罚应当与违纪行为相适应 3 一事不再罚 4 过时不罚 处理违纪员工的注意事项 正确界定员工违纪行为 什么是违纪行为 是指员工违反规章制度 或劳动纪律 的行为 其含义 1 应当是员工的某种行为 2 规章制度 或劳动纪律 既包含国家 政府部门 的规定 也包括企业依法建立的规章制度 3 其行为必须是侵犯了企业的利益或者他人利益 并造成了危害 4 员工应具有行为能力 5 主观上有过错 过失 即时解除和赔偿损失情形竞合时的处理问题 违纪员工的处理程序问题 处理程序 开除处分 须经厂长 经理 提出 由职工代表大会或职工大会讨论决定 并报告企业主管部门和企业所在地的劳动或者人事部门备案 辞退 企业辞退职工应当征求本企业工会的意见 并报主管部门和当地劳动人事部门备案下面举例某公司员工手册中有关辞退违纪员工的条款 第五十六条对以下严重违反劳动纪律的员工 可酌情给予警告 记过 撤职 辞退 开除的行政处分 对情节特别严重的 可送交司法机关处理 1 有赌博行为 受罚款教育后仍不改的 2 有行凶斗殴 盗窃及其他违法行为的 3 损害企业形象的社会公德 给社会 本厂及他人造成不良影响或损害的 4 擅自挪用本厂资金和财产 经教育不及时归还的 5 玩忽职守 造成事故 使本厂财产或员工生命蒙受严重损失的 6 无故旷工 经教育不改的 7 经营违反本厂规章制度 屡教不改的 8 有意损害公共财物的 9 偷窃本厂 同事或客户钱物的 10 无理取闹或不服从工作分配的调动 指挥而影响生产秩序 工作秩序 生活秩序和社会秩序的 11 工作不负责任 产品废品 损害设备工具 浪费原材料 能源 造成严重经济损失的 12 泄露或出卖商务 技术机密 使本厂经济和声誉蒙受重大损失的 13 触犯国家刑事法律的 员工违纪的处理时限问题 如何计算解除劳动关系的经济补偿金 范例 XXX 因你于2008年4月2日发生XXX 严重影响我公司日常生产秩序 现根据公司规章制度第XX条的规定 决定与你解除劳动关系 请你于2008年4月5日前到公司办理离职手续 公司日期签收人日期 由职业资格证引起的问题 如果单位确实需要劳动者提供相关资格证 以便进行投标等事项时 应该如何处理才能合法合理 签订 资格证书代管协议书 的注意事项 1 必须列明收取什么资格证书2 必须列明代管的期限3 必须列明收取事由4 必须列明单位支付多少钱的代管费用 关于临退休人员要求提前开具解除证明的问题 问 我们的工资构成有问题吗 问 关于奖金 津贴等 根据现行法律法规是否属于工资构成 问 工资构成不妥当会产生怎样的法律后果 由误区引发的几个问题 1 为什么要将劳动者工资拆分 并在在工资条中显示 加班工资 一项 如果单位未能举证证明已经支付员工加班工资 或有其他辅证证明用人单位已经支付员工加班工资的 则有可能被认定为未支付员工加班工资 销售人员的特殊情况 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 二 在劳动关系存续期间产生的支付工资争议 用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的 书面通知送达之日