大工13秋《经济法》辅导资料七.doc

大连理工大学网络教育学院经济法辅导资料七主 题： 第五章 合同法（第14节）学习时间： 2013年11月11日-11月17日内 容：本章主要简单的介绍了合同的订立、效力、履行、违约责任等几方面的内容。本章要求：了解合同法的基本法律规定； 理解合同的含义、特征和种类，理解合同法的基本原则，理解合同的主要条款，理解缔约过失责任，理解合同履行的原则，理解撤销权和代位权，理解合同的转让、解除和抵消； 掌握要约的构成要件、生效、撤回和撤销；掌握承诺的有效要件、生效和撤回； 掌握有效合同，掌握无效合同，掌握可变更可撤销合同，掌握效力待定合同； 掌握合同履行中的抗辩权，掌握违约责任的构成要件、承担方式。第六章 合同法总论第一节 合同的订立一、合同的订立的基本规定1、缔约能力 当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。2、合同的形式（1）口头形式；（2）书面形式：普通的书面形式、数据电文形式；（3）行为默示；3、合同内容 （1）当事人自然状况 （2）标的 （3）质量和数量 （4）价款或酬金 （5）履行期限 （6）履行地点和方式 （7）违约责任 （8）解决争议方法二、要约1、要约和要约邀请 （1）要约的概念和条件 要约人-受要约人 要约-是一方当事人向他方发出的希望与其订立合同的意思表示。（2）构成要件 要约必须由特定的当事人作出 要约必须向相对人作出 要约的内容必须具体和明确 要约必须具有订立合同的主观目的要约邀请，又称为要约引诱，是指当事人一方发出的希望他人向自己发出要约的意思表示。2、要约的生效时间 （1）口头要约 （2）书面形式的要约（16条第1款） （3）数据电文形式的要约（16条第2款）三、承诺1、承诺的概念和条件 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺必须由受要约人作出 承诺必须向要约人作出 必须与要约的内容完全一致 必须在要约的有效期内作出2、承诺的方式通知(意思表示)；行为(意思实现)3、承诺的效力 承诺生效的时间 ；承诺的撤回 ；迟延承诺 四、合同的成立1、合同成立的时间和地点 有双方或多方当事人 ；意思表示一致 ；能够履行2、合同成立的时间(1)口头合同：承诺的时间(2)书面合同：普通的书面合同、信件、数据电文形式，承诺到达的时间(3)有特别规定或特别约定的合同3、合同成立的地点(1)按照承诺生效的地点：这里分为两种情况，通知到达地、行为作出地，具体看双方怎么约定的。(2)合同书形式：双方签字盖章的地点(3)数据电文形式：确认书的签发地点4、合同成立的两种特殊情况 （1）法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 （2）采用合同书面形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。五、格式合同1、概念 格式合同又称为定式合同、标准合同、附和缔约，是指当事人一方为了与不特定的多数人进行交易而预先拟订的，一般情况下不允许相对人对其内容做任何变更的合同。2、格式合同的解释 对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第二节 合同的效力一、合同的成立和生效1、合同效力的概念 是指依法成立的合同所具有的法律赋予的拘束力。2、合同的生效要件 当事人缔约时有相应的缔约能力 意思表示真实 不违反强制性法律规定及公序良俗 标的的确定和可能3、合同生效的时间 合同自成立时生效 合同自批准、登记时生效 合同自条件成就时生效 合同自期限届至时生效案例：下列合同效力如何？ （1）凯基伦与稻香村订立面点的供应合同。 成立（2）甲觊觎乙的运动鞋，威胁如乙不赠与，即不偿还曾经借乙的200元，乙大惧，被迫答应。 意思表示不真实，不成立（3）甲将乙寄存在自己家的一块宋代汝窑的三足笔洗作价50万元卖予了不知情的丙。 基于善意取得制度取得所有权（4）广州市政府为广国投债务向外国公司担保。广州市政府不具备担保的能力二、生效的合同依法成立的合同，自成立时生效; 主体合格、意思真实、内容合法、法定形式。 效力在当事人之间相当于法律，应当履行；不履行或履行不当的，应当承担违约责任；可请求公力救济。 案例：长江边有个妇女的钱包落水，疾呼如有人捞起，愿以一半酬谢，一小伙闻讯纵身入江捞起，当即点数1500元并拿走750元，妇女事后反悔，称其趁人之危，小伙愤怒将钱包复扔进江中，小伙是否应当承担责任？如果应当，承担多少？ 答案：小伙可以拿回750元，但不应将钱包再丢回江中，要承担750元的责任。三、附条件附期限的合同当事人对合同的效力可以约定附条件。当事人对合同的效力可以约定期限。赴生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。四、效力待定合同1、概念 效力待定合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般需经有权人承认才能生效。2、类型（1）限制民事行为能力人定立的合同限制民事行为能力人定立的合同通常情况下属于效力待定的合同。（2）无权代理人定立的合同-表见代理制度表见代理制度是广义上的无权代理，即如果善意相对人有理由相信代理人有代理权，则该代理有效。（3）无权处分人订立的合同-善意取得制度善意取得制度是指无处分权人处分其合法占有的动产给他人，如果该受让人取得该动产时是出于善意，则可以依法取得该动产的权利。案例甲公司为偿还债务将租用乙合伙企业的一台设备卖与丙个体户。 如果事后甲与乙又订立了该设备的买卖合同，该设备所有权归谁？ 答：丙，无权处分人事后取得处分权的，合同有效。 如果丙事先不知道该设备不属甲公司所有，如果丙又不想获得该设备，可以怎样？ 答：在以追认前，通知甲撤销合同。如果乙想继续享有该设备所有权，该当如何？ 答：对恶意相对人，不追认即可；对善意相对人，否认其善意取得的条件，如非对待给付、知情等。五、无效合同1、概念及特征 指合同虽然已经成立，但因其违反法律、行政法规或公共利益而自始不具备法律效力的合同。2、无效合同的范围 （1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （3）以合法形式掩盖非法目的； （4）损害社会公共利益； （5）违反法律、行政法规的强制性规定。案例下列合同和条款的效力如何？ （1）甲、乙2人合谋对国外的丙说，你存在甲家的一副徐悲鸿的画被老鼠咬了，现乙只愿出5000元买下，丙无奈，虽心有不甘也只好割爱。 （2）梁某与祝某恋爱，遭家人反对而不能成，于是约定，生不同床死同穴。（3）丁、戊订立“白面”的买卖合同，其实是买卖毒品。 （4）洛克借钱给安东尼奥，约定按期还款，如果不还，以安东尼奥胸前的一磅肉偿还。 （5）某商店明文规定，本店商品一经售出概不退换，请顾客务必谨慎，刘某在该商店购买了一袋洗衣粉。（6）段某生财有道，弄来一头电动的“西班牙斗牛”，上去玩一次10元钱，声称有危险，不是真正的骑士不要上去，贺某禁不住女友含情脉脉的眼神，当场承认有危险自己承担，并勇敢的骑了上去，不幸摔断了手。答案：（1）无效，恶意串通（2）不产生法律效力，违反了法律的强制性规定（3）不产生法律效力，根据我国的法律规定，违反了法律的强制性规定（4）根据我国的法律规定，违反了法律的强制性规定（5）属于格式条款，任何商家不能通过格式条款消费者行使权利（6）声称有危险，不能排除对消费者安全保障的权利，因此合同无效。20六、可撤销合同1、概念及特征 因当事人意思表示不真实，通过撤消权人行使撤消权，使已经生效的合同归于无效。2、特征 意思表示不真实 ；由撤消权人行使 ；即可以变更，也可以撤消，在撤消之前是完全有效的；撤消权的消灭（55条）3、可撤消合同的类型 重大误解；显失公平；乘人之危案例下列合同的效力如何？ （1）甲到超市买了便宜面包，回家一看已经过期了。 （2）设想（1）时，甲心想天寒地冻的懒得出门，再说过期面包别有一番滋味，尝尝也不赖，于是将面包吃了。（3）钱某是个爱情至上者，为未婚妻挑选戒指，只买贵的不买好的，某售货员心知此事，偷偷将价值1万元的戒指的价签改为10万元卖给钱某。（4）杨某对白某说，你的车还是卖给我吧，否则我每天“扎小人”祸害你，白某恐惧，只好卖给杨某。 （5）杨某对白某说，你的车还是卖给我吧，要不然，晚上被我偷了可咋办，白某心神不宁，只好将车卖给了杨某。 答案：（1）属于重大误解（2）甲放弃行使自己的撤销权（3）对于钱某来说，属于可撤销合同（4）属于趁人之危 （5）属于胁迫第三节 合同的履行合同的履行是指债务人全面地、适当地完成合同债务，使债权人实现其合同债权的给付行为和给付结果的统一。 一、合同履行的原则1、适当履行原则 2、协作履行原则 3、经济合理原则案例甲方是一个妇女，乙方是一家妇产医院，甲生育后去乙处做结扎手术，但是手术有瑕疵，甲再度怀孕。甲在去这家妇产医院检查后发现身体中留有了一块纱布。由于该妇女对乙方医院已失去了信任关系，因而要求到其他医院治疗。在要求转院的同时，妇女要求妇产医院提供她的病历、检查报告、诊断摘要等资料，但受到乙方拒绝，双方产生了争执，争执过程中，医院的医护人员公开了这位妇女曾患有性病，从而产生纠纷，医院共违反了几项义务。答案（1）甲方支付医疗费，乙方为甲方做结扎手术是主给付义务，其履行有瑕疵就构成了不完全履行，是违约行为，当事人可以请求损害赔偿； （2）甲要求转院时，乙方向甲方提供其病历、检查报告、诊断摘要等资料的义务就可以认定是一种从给付义务，对于从给付义务的不履行，甲可以通过诉讼的方式来请求，要求法院判决强制医院履行交付资料的义务；（3）医护人员对于医疗过程中知悉的病人的隐私应当保密，这是一项附随义务，如果违反了保密这一不作为义务，就构成了对附随义务的违反，也是一种违约的行为，甲也可以对于就此造成的损失请求给予赔偿。二、合同内容的补充和解释合同生效后，当事人就质量、价款、报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款和交易习惯确定。 三、合同履行的相对性当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人履行债务不符合约定债务人应当向债权人承担违约责任。四、履行抗辩权抗辩权-指对抗请求权或否认对方的权利主张的一种权利，又称异议权。包括消灭的抗辩权、延缓的抗辩权1、同时履行抗辩权 概念：又称为不履行抗辩权，指双务合同的当事人一方，在对方当事人未为对待给付前，得拒绝自己的给付。2、先履行抗辩权 概念：指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有权拒绝其履行请求。3、不安抗辩权 概念：又称为拒绝权，指在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时，有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行。案例甲公司和乙公司订立合同，下列情况能适用什么抗辩权？ （1）如果没有约定履行顺序，甲公司要求乙公司付款，乙公司说，你不交货我就不付款。 （2）设想（1）时，乙公司要求甲公司交货，甲公司说，你不付款我就不交货。（3）如果约定甲公司先交货，甲尚未交货反要乙公司付款，乙公司说你不交货我就不付款。 （4）设想（3）时，甲公司觉得售价过低，于是称乙公司缺乏诚信，极可能自己交了货乙公司也付不起款，要求乙公司提供担保，但是乙公司信誉很好。 （5）设想（4）时，乙公司确实欠了很多到期债务未还，并要求甲公司交货，甲公司心中不安，要求乙公司先提供担保，乙公司称，你没交货，你怎么知道我会不付款？你先交货，交了我肯定付款。（6）设想（4）时，乙公司已经停产2年，工人工资欠发1年，乙公司没有向甲公司提出请求履行，甲公司正好也懒得履行。 （7）设想（4）时，乙公司提供了价值相当的担保，甲公司仍然称心中不安不能履行。 答案同时履行抗辩权的有（1）（2）；先履行抗辩权的有（3）；不安抗辩权的有（5）。五、特别履行状况 1、中止履行 2、提前履行 3、部分履行六、代位权 1、债权人的代位权 （1）概念 债权人享有的对于债务人不积极行使自己的权利而危及债权人权利实现时，债权人得以自己的名义代替债务人直接向第三人行使权利的权利。（2）行使的条件 债权人与债务人之间有合法的债权债务关系存在。 债务人对第三人的合法债权已到期。 债务人怠于行使其到期债权，对债权人的权利构成了损害。 债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。七、撤销权 1、债权人的撤销权 概念：指债权人对债务人实施的减少财产的行为而危及到债权人债权实现时，有请求法院撤消其行为的权利。第四节 合同的变更和转让一、合同转让的概述即合同权利、义务的转让，是指在合同关系内容的前提下，合同关系的一方当事人依法将其合同的权利和义务全部或部分地转让该给第三人的法律行为。二、债权转让1、概念 又称为债权让与，指不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债权移转于第三人。下列情形之一不能转让 （1）根据合同性质不得转让的合同债权 （2）根据当事人的约定不得转让的合同债权 （3）依照法律规定不得转让的合同债权债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。案例甲欠乙50万元，乙欠甲40万元，均已到期，甲通知乙将该40万元债权转让给丙，乙在向丙履行40万元债务后，再向甲行使50万元债权，结果甲资产不足以履行，权益受损。因此，法律规定在这种情况下，债务