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知识产权总复习知识产权总论什么是知识？知识的特征？什么是知识产权？知识产权的性质与特征是什么？知识，是指创造性智力成果和工商业标记，他们是知识产权法律关系发生关系的前提和基础，基本质就是“形式”特征：（1）不具有实体性，它必须依赖于一定的载体为存在条件；（2）在时间上具有永存性特点；（3）在空间上可以无限制的再现或复制自己。知识产权，是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记，信誉依法享受有权利。一般包括著作权、邻接权、专利权、商标权等。性质：知识产权是私人（包括自然人和法人）依法享有的一种民事权利。注：TRIPS协议第一次确定了知识产权的民事权利性质。特征：（1）专有性，即对该知识市场应用的垄断性；（2）地域性，即某国授予的知识权只不过在该国境内发生效力；（3）时间性，即任何知识产权均受时间限制，一旦超过时效，便为社会公有；（4）法定性，由法律规定，法律授权，由法律给予保护，注：创造性和实用性不是。2. 知识产权对象：商标、专利、版权。3. 知识产权的本质：知识的本质是形式，创造是设计形式的活动。4. 知识产权的性质：知识产权属于民事权利的范畴，是一种无体财产权。（1）知识产权从种类讲属于民事权利。知识产权法律关系从本质上讲是属于民事法律关系，它所调整的是平等主体的公民、法人之间的财产关系和人身关系，具备了民事权利的本质特征：知识产权权利的产生、行使和保护与传统民事权利只有形式的差异而没有的区别，民法的基本原则适用于知识产权，民法的基本制度对知识产权同样有效。总之，知识产权的主体是平等的主体，调整的社会关系是平等的财产关系和人身关系。（2）知识产权从内容上讲是一种财产权现代知识产权制度的发展以及发达国家较之于发展中国家更关注知识产权的保护，直到使知识产权贸易成为国际贸易的三大支柱之一，其根本原因在现代社会中知识产权的经济价值已益凸现，发达国家更希望通过知识产权撰取最大的经济利益。除著作权与商号权外，其他知识产权基本不具备人身权的特征。（3）知识产权从对象的存在形态上讲是一种无体财产权知识产权的客体知识是不具有具体的实在的物质形态的智力成果，对知识产权的使用不会发生有形的损耗，知识产权的转让不发生有形的交付，这是知识产权的本质属性。5. 知识产权的表达方式，择其一种方式对概念作完整的叙述。（1）列举知识产权主要内容的方式。主要内容：专利权、商标权、著作权等结合在一起称之为知识产权；（2）下定义的方法。人们就其智力创造的成果依法享有的专有权利；（3）完叁列举知识产权保护对象或者划分的方式。WIPO和TRIPS协议列举的内容。6. 知识产权权利取得途径：（1）原始取得；（2）继受取得：继承遗赠和受让，三种方式：A继承抚养协议的遗赠；B委托合同的遗赠；C通过转上途径受让。7. 我国知识产权体系中包括很多受保护的权利，域名不受法律保护，MP3受著作权保护。8. 知识产权与物权的区别：（1）权利的对象或标的不同，物权的对象是动产和动产以及其他实实在在存在的物理上的“物”；知识产权的对象则是不含物质实体的思想或感情的表现形式，是客观存在的，是非物理虚拟的“物”。（2）物权与知识产权虽然同为绝对权利，但是在独占性、专有性和排他性上，知识产权显然要弱于物权。（3）物权往往可以通过事实占有现实，知识产权则需仰仗法律的保障。（4）当知识产权与物权发生冲突时，知识产权通常要让位给物权。（5）知识产权的期限不同于物权的期限。知识产权在法律上明确规定了一定的期限，期限届满权利归于消灭，物权则无此法律规定，物权的期限和物的自然寿命竟合。（6）知识产权作为一种财产，其价值无论是质的规定还是量的规定性，都不同于物权。物作为劳动产品其价值的质的规定性取决人的劳动，量的规定性则取决于社会必要劳动时间。9. 著作权的概念：对其创造的文学、艺术、科学作品所享有的权利。首开著作法律的法：1709年的安娜女王法。客体：是指著作权法保护的对象，即文学、艺术和科学领域中的作品。著作权的主体：（1）原始主体，作者在作品完成后依法或依合同规定产生的。（2）继受主体，通过受让、继承、赠与的方式取得的。由原始主体派生而来。取得著作权的条件：（1）独创性，实质条件；（2）可复制性，形式条件。10. 著作权与专利权的区别：（1）保护对象不同，著作权保护权利人的思想表达形式，保护的是作品：专利权保护权利人的思想内容，保护的是发明、实用新型和外观设计。（2）保护条件不同，专利发明具有创造性，著作权有独创性。（3）权利产生程序不同，著作权自动产生，专利权在国家专利局批准后授权。（4）适用领域不同，著作权适用文学、艺术、科学领域、专利权适用工业领域。（5）权力的内容不同：著作权包括：复制权、表演权、广播权、展览权、发行权、改编权、翻译权、汇编权、摄制权、出租权、网络信息传播权、放映权；专利权包括：制造权、使用权、许诺销售权、销售权、进口权、转让权、许可权、标记权。（6）权利保护的期限：著作权：人身权性质的权力永久保护，财产权性质的权力为作者生前加死后50年；专利权；发明专利权为20年，实用新型与外观设计专利权为10年。（7）两者最大的区别就是著作权有人身性质的权利。11. 著作权不予保护的对象（著作权客体的排除领域是什么） 不适用著作权法保护的作品：（1）官方文件，即法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文。是作品，只是一种或少数几种表现形式，属于思想概念；公有的，著作权法保护的是私有者的权利；不允许被垄断。官方文件具有独创性，属于作品范畴，不通过著作权法保护的根本原因在于方便人们自由复制和传播，这些文件涉及社会公众和国家整体利益，属于国家和相关社会成员的公有的信息资源。（2）时事新闻是指通过报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体报道的单纯事实消息。这类信息直接涉及国家、社会公众、国际社会乃至全人类的经济、政治、文化和社会生活，因而要求广泛而迅速地传播。时事新闻虽从总体上不受著作权法保护，但传播报道他人采编的时事新闻，应当注明出处。（3）禁止传播的作品，财产权超过保护期的作品人身权还受保护。 不受著作权法保护的作品：（1）违反一般法律规定的作品；（2）违背社会公德和公共伦理的作品；（3）故意妨害公共秩序的作品。违禁作品；即依法禁止出版、传播的作品除具备一般条件，作品的思想倾向和情感表达的内容与形式违反法律、危害公众或破坏社会的善良风俗，因而被依法禁止出版传播，则不受著作权法保护，也就是没有著作权，如果出版和传播了这类作品还要视其情节轻重，依法追究行为人的行政的责任，甚至是刑事的责任。 欠缺作品实质要件的对象 这些对象具备作品形式条件，但因其形式往往具有惟一表达的特点，不具备独创性而不予以著作权法保护。我国著作权法对具有这类特点的历法、通用数表、通用表格和公式等对象，不给予著作权法保护。12. 能受到著作权法保护的作品（P47）：（1）文字作品。用文字或等同于文字的各种符号（包括数字符号）来表达思想或情感的形式。如小说、诗歌、论文。（2）口述作品。用口头方式表达出来的艺术形式。如演讲、讲课、脱口秀。（3）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品、杂技艺术作品（新增，不保护杂技艺术中的具体技巧，如平衡技巧，而是这种技巧体现出来的令人赏心悦目作品，如音乐）。（4）美术作品、建筑作品（新增）。（5）摄影作品。（6）电影或以类似电影摄制的方法所获得的作品（新增）。（7）工程设计图、产品设计图（新增）、地图、示意图。（8）民间文学艺术作品。（9）计算机软件。（10）其他作品。13. 著作权的人身权：（论述）著作人身权是著作人基于作品的创作依法享有的以人格利益为内容的权利。它与作者人身不可分离，一般不能继承、转让、也不能被非法剥夺或成为强制执行中的执行标的，著作人身权包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。（1）发表权发表权是指决定作品是否公之于众的权利。其具体内容包括：（1）决定作品是否公之于众，在何时以何种方式公之于众。发表权只能行使一次，发表权与财产权关系密切，通常不能单独行使，须通过出版、上网、朗诵等使用作品的方式来行使。发表权通常不能转移。如果因作品而产生的权利涉及第三人的发表权往往还受到第三人权利的制约。（2）署名权署名权是指表明作者身份，在作品上署名的权利，也称姓名表示权，在作品上报上标记，以真实反映作品和作者之间的“血缘”联系，既是对作者创造性劳动的尊重，也是对社会公众负责任的表现。其具体内容包括：决定是否在作品上署名，决定署名的方式，如署真名、笔名；决定署名的顺序；禁止未参加创作的人作品上署名；决定署名的方式、如署真名、笔名、决定署名的顺序；禁止未参加创作的人作品上署名；禁止他人假冒署名，即有权禁止他人盗用自己的姓名或笔名在他人作品上署名。（3）修改权修改权是指修改或授权他人修改作品的权利，作品表达了作者的思想、情感和观点，公之于众后会直接影响社会公众对作者人格的评价，因而法律赋予作者修改权是对作者人格的尊重。通常修改不能对抗物权。（4）保护作品完整权保护作品完整权是指保护作品不受歪曲、篡改的权利。作品是作者思想的反映，也是作者人格的延伸。歪曲、篡改作品不仅能损伤作品的价值，而且直接影响作者的声誉，因而法律禁止任何人以任何方式歪曲、篡改作品。保护作品完整权没有期限的限制，作者死后，这一权利由其合法继承人行使；没有继承人的，由著作权行政管理部门代表国家行使。保护作品完整权并不意味着他人在使用过程中绝对不能对作品做任何变动。14. 表演权：是指著作权人依法享有的对其作品公开表演的权利。P70（案例）（1）有权自己表演或者授权他人表演其作品（2）作者可以禁止他人未经许可而表演其作品。15. 展览权：也称公开展览权或者展示权，是指将作品原件或复制件向公众展示的权利，展览美术作品原件必须经原件所有人同意。著作权人有自己展览其作品或许可他人展览其作品的权利并且依此而收取经济利益。前提是展览行为的发生。美术作品的原件拥有者具有展览权。原件所有者行使展览权并不拥有展览权，展览权还是由版权人主张。展览美术作品原件必须经原件所有人同意。16. 关于什么叫“注释”的问题P67我国法律无“注释权”一说，但书上却认为有注释权。注释权：指对艰深的古典著作或其他作品中的典故作出比较通俗的解释的行为，多为对作品的语汇、内容、引文出处等所作的解释说明。注释权是被注释作品著作权人的权利。整理权：指对内容零散、层次不清的已有作品或者材料进行条理化、系统化加工的权利。注释权不等于整理权、翻译权、汇编权等。P.S若选择题中没有“注释权”在书的解释，就一项也不要选并注明“该题依法无解”17. 著作权取得和期限： 取得方式：（1）著作权因作品创作完成依法自动取得。（2）登记自愿。登记不是取得著作权的条件。（3）软件登记机构发放的证明文件是登记事项的初步证明。 期限：（1）著作人身权的保护期限：署名权、修改权、保护作品完整权永久保护；发表权与财产保护期限的时间相同。（2）著作财产权的保护期限：公民作品财产权的保护期限为作者有生之年加死后50年，截至于作者死后第50年12月31日；如果是合作作品，截至于最后死亡的作者死后第50年12月31日。法人或其他组织作品、著作权（署名权除外）由法人或其他组织享有的职务作品的财产权保护期为50年，截至于作品首次发表后第50年12月31日，但作品完成后50年内未发表的，不再保护。18. 合作作品的使用方面的规定：合作作品是共有权利（1）能够按份共有，按份共有人仅就自己所有的份额享有著作权；（2）能够共同共有，两个以上作者意见不统一时，允许个人单独处分。著作权法第13条：两个以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有，没有参加创作的人不能成为合作作者。合作作者可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。19. 邻接权：作品传播者所享有的专有权，是一种原始权的延伸权。包括：（1）表演者权；（2）录音制品作者的权利；（3）广播电台、电视台播放；（4）出版者的权利，国际上第一部关于邻接权保护的公约；1961年的罗马公约。20.邻接权与著作权之间法律关系：（一）同：（1）两者都与作品相联系，著作权与作品为直接联系，邻接权与作品有间接联系。（2）两者都是法律规定的权利。（3）两者都具有严格的地域性。（二）异：（1）主体不同，著作权保护的作品创作者，邻接权保护的是作品表演者，录制者和出版者；（2）客体不同，著作权客体为原始作品；邻接权客体为表演活动、录制品、广播、出版物等。（3）权利内容不同，著作权主体享有作品的财产权和人身权（使用原件获得报酬）；邻接权的权利内容；表明身份，表演形象不受歪曲、现场直播、许可出版。 21. 邻接权保护期：从表演发生后，录音、录像首次完成后50年。 22. 著作权的利用：（一）著作权的转上：（1）是指著作权作为一项财产权，包括复制权、发行权、展览权、公开表演权、播放权、改编权、翻译权、汇编权、整理权和注释权等，或者是其中的任何一项或几项权能，从一个民事主体合法地转移到另一个民事主体支配下的行为；确切的说，著作权的转让是著作财产权的转让。（2）特点：著作权的转让并非作品原件物权的转让。著作权的转让与著作权许可使用有严格的区别。著作权许可使用不改变著作权的主体，著作权转让则发生著作权主体的变更。著作权转让的权利内容可以由多种选择。转让著作财产权的行为，应当是为著作人身权同时行使完毕。著作权的转让是一种重要的民事行为，要涉及双方当事人多方面的权利和义务问题。著作财产权转让究竟是全部转让，还是部分转让，以及转让的地域范围，应当依照当事人之间的合同加以约定。P108根据著作权法第25条，转让作品使用权的，应当订立书面合同。合同的主要内容有：（1）作品的名称；（2）转让的权利种类、地域范围；（3）转让价金；（4）交付转让价金的日期和方式；（5）违约责任；（6）双方认为需要约定的其他内容。根据著作权法第26条规定，转让合同中未明确约定转让的权利，未经著作权人同意，另一方当事人不得行使。（二）著作权的许可使用：许可使用权是指著作人依法享有的许可他人使用作品并获得报酬的权利。著作权的许可使用有以下特征：A. 许可使用的对象只能是著作权中的财产权；B. 著作权许可使用不改变著作权的主体；C. 被许可的权利须通过合同来确定；D. 被许可方一般不能就许可使用的作品向第三人主张权利，应当由许可方主张。但如果许可的是专有使用权被许可方有权，向第三人主张权利。著作权法第24条规定：“使用他人作品应当同著作权人订立可使用合同，本法规定可以不经许可的除外”。许可使用合同包括下列主要内容：（1）许可使用的权利种类；（2）许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权；（3）许可使用的地域范围、期间；（4）付酬标准和方法；（5）违约责任；（6）双方认为需要约定的其他内容。根据著作权法第26条规定，使用许可合同未明确许可的权利，未经著作权人同意，另一当事人不得行使。23. 著作权许可使用与转让使用的区别：著作权的许可使用是指，著作权人授权他人以一定的方式，在一定的时期和一定的地域范围内商业性使用其作品的行为。著作权的转让指著作权作为一项财产权或是其中的一项或几项权能，从一个民事主体合法的转移到另一个民事主体支配下的行为，即著作财产权的转让。两者的不同主要是：（1）在许可使用权中，被许可人所获得的仅是一定的对作品的使用权，其著作权仍属于著作权人。而著作权转让则发生了著作权主体的变更。（2）著作权被许可使用人必须依赖于许可权力的存在才能对抗第三人，著作权受让人则可以独立的以自己的著作权对抗第三人的侵犯。24. 著作权的限制：（1）合理使用；（2）法定许可使用，有称法定许可证，是指根据法律的直接规定，以特定的方式使用他人已经表明的作品可以不经著作权人的许可，但应当向著作权人支付使用费，并尊重著作权人的其他各项人身权利的制度：支付报酬；除作者声明保留的就不可使用法定许可使用；（3）强制许可；伯尔尼公约与世界版权公约中承认强制许可。中国版权法中无强制许可，若发生相关的国际冲突，以世界公约为准。中国法院在审理知识产权的涉外案件中，同样要依据公约的原则规则，成为法官审判的依据。25. 著作权侵权行为：（1）直接侵权，指不法行为直接触犯著作权保护法。（2）间接侵权，指不法行为并未触犯著作权保护法，但为侵权创造有利条件。26. 关于法人或非法人单位享有的著作权，单位终止后，著作权还在保护期内无人接管：（1）财产权，由国家享有：署名权、保护作品完整权、修改权不受时间限制；（2）人身权由著作权行政部门保护。27. 作品、发明创造取得知识产权法律保护的条件：（1）作品，独创性和可复制性；（2）发明创造，新颖性、创造性和实用性。专利27. 专利：即专利权，是一种垄断行为，依法获得发明创造本身，专利文献，特征：（1）创造性；（2）实用性；（3）新颖性。28. 专利它具有以下几个特征：（1）专利是一项发明创造，是产生专利权的基础。（2）专利是符合专利法规定的专利条件的发明创造。（3）作为专利的发明创造必须经专利主管机关依照法定程序审查确定，在未经审批以前，任何一项发明创造都不得成为专利。我国专利法规定了三种专利：发明专利，实用新型专利和外观设计专利。29. 专利权的客体：发明、实用新型、外观设计。30. 发明的定义：是指对产品、对方法或者其改进所提出的新的技术方案。特征：（1）建立在自然科学的理论基础上使用自然科学的工具方法加以实现的。（2）完整的技术方案。（3）产品方法（保护的对象）。（4）新颖性。种类：首创性发明、改进型发明、产品性发明、方法性发明、物质性发明、组合性发明、用途性发明。发明专利是发明的一个子集，只有满足专利所规定的有关条件的发明才可能成为发明专利。31. 实用新型：是指对产品的形状、结构或其改进所提出的适用于实用的新的技术方案。实用新型的特点：（1）技术方案；（2）产品：有形状有结构，可能是内部结构；（3）适于实用，能够再现和复制的。32. 外观调计：是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适用于工业上应用的新设计。特征：（1）新设计；（2）产品外形；（3）富有美感；（4）适用于工业上应用；（5）能够容易被感知。33. 不授予专利的情况：（一）对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。（二）下列情况不授予专利；（1）科学发现；（2）智力活动的规则与方法；（3）疾病的诊断和治疗的方法；（4）动植动的品种；（5）用原于核变换的方法所获得的物质；（6）药品和用化学方法所获得的物质；（7）食品饮料和调味品。 34. 专利的主体：发明人、申请人和专利权人。35. 专利权的主体与专利申请权主体区别：（1）专利的主体，依法享有就某项发明创造向国务院专利局提出申请的自然人。专利权人取得专利权的方式并不限于通过专利申请一种方式，也可以通过转让、赠与、继承等方式取得。（2）专利申请权主体是指依法享有就某项发明创造向国务院专利行政部门提出专利申请的自然人、法人或其他组织、专利申请人不一定就是专利权人。36. 确定相同专利权申请主体的原则：（1）先发明原则，美国、加拿大彩；（2）先申请原则（我国以申请日为标准）改错题37. 共同发明人与共同设计人权利：共同享有专利权，不可分割。38. 专利权不可切分，著作权可切分按份共有。39. 职务发明创造：执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造；职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。财产权属于单位，个人只有人身权。40. 职务发明创造分为两类：A. 执行本单位任务所完成的发明创造。包括三种情况：（1）在本职工作中作出的发明任务所作出的发明创造；（2）退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。在第（3）种情况下，只有同时具备两个条件，才构成职务发明创造；第一，该发明创造必须是发明人或设计人从原单位退职、退休或者调动工作后1年内作出的；第二，该发明创造与发明人或设计人在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有联系。B. 主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。“本单位的物质技术条件”是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。一般认为，如果在发明创造过程中，全部或者大部分利用了，单位的资金、设备、零部件、原料以及不对外公开的技术资料，这种利用对发明创造的完成起着必不可少的决定性作用，就可以认定为主要利用本单位物质技术条件。如果仅仅是少量利用了本单位的物质技术条件，且这种物质条件的利用，对发明创造的完成无关紧要，则不能因此认定是职务发明创造。对于利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，如果单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。 职务发明创造的专利申请权和取得的专利权归发明人或设计人所在的单位。发明人或设计人享有署名权和获得奖金、报酬的权利，即发明人和设计人有权在专利申请文件及有关专利文献中写明自己是发明人或设计人；被授予专利权的单位应当按规定向对职务发明创造的发明人或者设计人发给奖金；在发明人创造专利实施后，单位应根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。发明人或设计人的署名权可以通过书面声明放弃。41. 委托完成发明创造除另有协议规定的，否则专利申请权与专利属于受托人，但委托人可以免费使用。42. 授予专利的条件：应当具备新颖性、创造性和实用性。43. 版权的两个条件：独创性和可复制性。44. 专利权的取得：（一）专利权申请（1）单一性原则：一项专利；（2）优先原则；（3）书面申请原则：初步审查；早期公开，从申请日（有优先权的自优先权日满18个月）；实质审查，申请人必须在3年内提出实质审查，否则视为撤回。2个月内办理；授权登记公告；复审（发生纠纷后复审），不一定必经。45. 专利权的保护期限，发明创造为20年，实用新型和外观设计为10年。46. 专利权的内容：是一种垄断性的权利。（1）制造权；（2）使用权；（3）许诺销售权；（4）进口权；（5）转让权；（6）许可权。47. 专利权人的权利：1.制造权；2.使用权；3.许诺销售权；4.销售权；5.进口权；6.转让权；7.许可权；8.标记要。这集中权利概括为：独占实施权；标记权、转让权、放弃权（所有民事权利都有）。48. 专利权人的义务：（改错）（1）缴纳专利费用；（2）不得滥用专利；（3）依国家需要推广应用，专利发明。49. 专利权的转让与专利申请权的转让：转让通过订立合同由对方制定约定价款转让。（1）都属于技术权利转让；（2）都以书面形式转让；（3）专利权转让合同标的是专利所有权（完整转让）。专利申请权的转让则是转让专利申请权。50. 专利侵权行为的认定（案例）：（1）侵权对象为有效专利（在保护期内）；（2）必须有侵权行为；（3）以生产经营为目的；（4）侵权人主观上有过错。四个必须同时具备。专利的优先权：申请人就同一主题的发明创造在法律规定的时间内先后向多个国家申请专利的，有权以第一次的申请日作为在后多次申请的申请日，达到保护新颖性的目的，排第三人在此期间就相同主题申请专利。51. 国际优先权：适用对象、发明、实用新型、外观设计。（1）发明和实用新型在外国第一次提出专利申请之后12个月内，同一申请人就相同主题又在中国提出专利申请的；（2）外观设计在外国第一次提出专利申请之后6个月内，同一申请人就相同主题又在中国提出专利申请的。国内优先权：适用对象、发明、实用新型。申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的。52. 我国专利法对专利权人的限制体现在：（1）设定合理使用制度：权利用尽后的使用、许诺销售、销售；在先使用人的制造和使用；外国临时过境交通工具上的使用；非生产经营目的的利用；（2）强制许可：依申请给予的强制许可；为了公共利益或国防安全需要给予的强制许可；又相互关联关系的专利相互给予强制许可。一般适用于国有企业、中国独资企业发明的对象。（3）强制推广使用。一定要报国务院批准，被推广的对象是国有企事业单位，中国集体所有制单位和个人的发明专利，且该发明专利必须是对国家利益或公共利益具有重大意义的发明专利。53. 专利权的实施许可 实施许可权，它是指专利权人可以许可他人实施其专利技术并收取专利使用费。许可他人实施专利的，当事人应当订立书面合同。根据被许可人取得实施权的范围，可以将专利实施许可合同主要分为以下三种类型：（1）独占实施许可。是指在一定时间和地域范围内，专利权人只许可一个被许可人实施其专利，专利权人也不得实施该专利。（2）排他实施许可。是指在一定时间和地域范围内，专利权人只许可一个被许可人实施其专利，但专利权人有权实施该专利。（3）普通实施许可。是指在一定时间和地域范围内，专利权人可以许可多个被许可人实施其专利，专利权人自己也可实施该专利，实践中，有时还会出现交叉实施许可、分实施许可类型。 转让权，专利权可以转让，转让专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告，专利权的转让自登记之日起生效，中国单位或者个人向外国人转让专利权的，必须经国务院有关主管部门批准。专利权的转移主要有三种情况：（1）继承；（2）赠与；（3）买卖、继承按照继承法的有关规定处理，这里的专利权转让主要指专利权的买卖和赠与。54. 职务发明人、设计人的权利A. 精神权利发明人、设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利；B. 物质权利：a.对职务发明人、设计人的物质奖励专利法实施细则第74条规定；b.对职务发明人、设计人的报酬专利法实施细则第75条规定：按照专利法实施细则第77条的规定，其他单位对职务发明人、设计人的资金核报酬参照前述规定执行。55. 关于我国职务发明创造权利分配制度如何？（1）职务发明创造是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。（2）职务发明创造申请专利的权力属于该单位，申请被批准后，该单位为专利权人；（3）被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励，发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或设计人给予合理的报酬（即一奖二酬权）；（4）发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明或设计人的权利。56. 专利许可证贸易专利许可证贸易，是指专利权人通过专利许可证合同将其依法取得的对某项发明创造的实施权移转给非专利权人行使的一种贸易形式。专利许可证贸易合同、专利许可证贸易合同，也称专利实施许可合同，是许可方和被许可方就实施专利的方式、期限、地域范围等有关事项达成的协议。专利许可的种类：1、独占许可；2、独家许可；3、普通许可；4、分许可。57. 关于独占性许可与独家许可的区别：（1）独占性许可（独占实施许可），指在独占实施许可有效期间内，被许可人以外的任何人，包括专利权人本人，都不得实施该项专利，只有被许可人享有实施该项专利的权利的许可方式。但专利权仍属于专利权人，待实施许可期限满专利权人再度享有全部实施权。对于此类许可的许可证，须支付很高的价格。（2）独家许可（排他实施许可），指专利权人将许可他人实施专利的权力仅收于某一位被许可人，在该实施许可有效期间，专利权人不得再度许可任何第三人实施该项技术，但专利权本人仍保留实施权的许可方式。对于此类许可的许可证的支付比独占性许可证低。区别：专利权人自身能否实施其专利。商标法57. 商标（P237）：（1）概念：商品的生产者，经营者或者服务的提供者为了标明自己、区别他人在自己的商品或服务上使用的可视性标志，即由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合所构成的标志。（2）特征：商标是商品或服务的标记，它依附于商品或服务而存在。商标是区别商品来源的标记，只有附着在商品上用来表明商品来源并区别其它同类商品的标志才是商标；任何文字、图形或其组合只要不与特定的商品或服务相联系，也就不成为商标。（3）功能：识别功能；保证产品品质功能；广告宣传功能。58. 商标的种类（P252）（改错）：（1）按商标的结构组成或状态，形象商标（视觉商标）、图形商标、组合商标、立体商标。（2）按商标使用者，商品商标、服务商标、集体商标、证明商标。（3）按商标的功能、用途作用，等级商标、从属商标、备用商标、联合商标、防御商标。老师：文字注册商标、变体文字、图形、制造商标、销售商标、外贸商标、防御商标、联合商标、等级商标、证明商标、集体商标。59. 商标的构成条件：（1）可视性。可视性标志的表现形式包括：文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合及上述各要素的组合。（2）显著性。（3）易识别性。（4）非冲突性。申请注册的商标不得与他人在先的合法权利相冲突。60. 商标修改的重要内容：（1）集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以标明使用者在该组织中的成员资格的标志；证明商标是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用与其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造、加工、质量或者其他特定品质的标志。（2）自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册；自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。（3）商标专用权的共有：两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权。（4）商标的构成要素：可视性，可视性标志的表现形式包括：文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合及上述各要素的组合。（5）禁止作为商标使用的标志：A同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或近似的以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑的名称图形相同的。B与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外。C仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的。（6）将驰名商标列入我国法律保护的对象。（7）地理标志可以作为商标。61. 修改后的商标法为何要提出在先申请的正当性：根据商标法第31条，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。在专利法中，“在先申请原则”有利于技术及早公开，便于公众使用。62. 商标权的取得（P278）：（1）注册取得商标专用权。以申请注册的先后来确定商标权的归属，权利范围，商标注册时核定使用的商品和同类商品。（2）使用取得商标权。条件是：商标已经使用并有一定的市场影响。（3）商标因驰名而取得特殊保护的权利。在中国注册的驰名商标，权利保护范围不受商品类别限制。未在中国注册的驰名商标，权利保护限制在“相同或类似商品”的范围内。商标权从核准注册之日起取得。商标的继承取得包括：合同转让和转移注册。63. 商标注册原则（P280）：（1）申请在先原则。对于两个或两个以上的申请人，在同一种或类似商品上申请注册相同或近似的商标时，准予先申请人的注册，驳回后申请人的申请。如果是同一天申请，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告：同日使用或均未使用的，申请人之间可以协商解决，协商不成的，由各申请人抽签决定。我国商标法在坚持申请在先原则的同时，还强调在先申请的正当性，防止不正当的抢注。商标法第31条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”按下列原则处理：商品商标申请日使用日受理同同不同不同在先申请人同同同不同在先使用人同同同同或都未使用申请人协商或抽签或由商标局裁定（2）自愿注册原则。商标注册自愿原则，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册：商标不注册可以使用但没有专用权。部分商品上的商标实行强制注册，如：人用药品、烟草制品等。（3）注册原则（我国）。（4）优先权原则。64. 不能注册的商标有哪些？（1）同外国的国旗、国徽、军旗、勋章、名称等相同或相似。（2）同中国的国旗、国徽、军旗、勋章、名称等相同或相似。（3）同政府间、国际组织的标记、徽记、名称等相同或相似。（4）同红十字、红新月组织的标记、徽记、名称等相同或相似。（5）夸大宣传、带有欺骗性不允许。（6）商品的通用名称通用标记不可以作为商标使用。（7）直接反映商品外在或内在特征。（8）带有民族歧视的。（9）有伤风化。（10）县级以上地点不得作为商标使7用。（11）外国的风土人情、传统习惯。（12）宗教。（13）外文译名。（14）外国地名人名。65. 申请人享有优先权的，优先权日为申请日。66. 商标权人的权利（P268）：（1）专用权。商标权人在核定使用的商品上专有使用核准注册的商标的权利。范围严格限定在核准注册的商标及核定使用的商品上。（2）禁止权。商标权利所有人在享有专有使用其注册商标权的同时，还享有禁止他人使用其注册商标的权利。范围：经核定使用的商品及其同类商品。（3）使用许可权。商标所有人不仅可以依据法律所授予的权利自己享有专有使用，也可以授权他人使用。合同应当报商标局备案。（4）转让权。转让商标是商标所有权人对自己财产的处分。转让注册商标应向商标局申请，经核准后公告，受让方自公告日起享有商标专用权。67. 商标权的续展：注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期，宽展期满仍未提出申请的，注册其注册商标，每次续展注册的有效期限为10年。68. （1）合理使用。（2）商标用尽（权利用尽）。（3）非商业性使用。69. 申请注册商标应具备的特征：显著性、易识别性、非冲突性。70. 比较地理标志，产地标识和商标的区别：（1）注册商标有专用权（独占权），产地标志和地理标志没有专用性是社会公共资源；（2）地理标志表示的是一种商品特有的品质，由该地区的自然因素和人文因素决定；产地标志只表示产品产于某一特定国家、地区或特定地点，没有特定意义：商标表示商标权人一贯的信誉及商品质量。（3）商标注册才有专用权，产地标志和地理标志不用注册就能使用。（4）注册商标可以转让，产地标志和地理标识不可以转让。71. 注册商标转让的定义和种类：指商标权人依法将其所有的注册商标转让给他人所有。通过转让，转让人失去商标权，受让人获得商标权，成为商标权所有人。种类：（1）协议转让，也有合同转让，是主体之间经协议共同实施的行为。（2）继受转让，指商标权利人死亡后，通过继承、遗赠方式由其继承人或受遗赠人取得商标所有权。72. 注册商标转让的限制（条件）：（1）受让人必须具备商标注册申请人资格；（2）转让人要将其在同一种或类似商品上注册的相同或近似的商标一同转让，不能形成商标权的分割。（3）转让人已将注册商标许可他人使用的，转让前须征得被许可人的同意，不得因转让损害被许可人的利益；（4）受让人必须保证使用该注册商标的商品质量；（5）受让人用药品、烟草制品注册商标，受让人还需提供主管机关出具的许可生产的证明。73. 商品取得注册权的条件：独创性和可复制性。74. 驰名商标的保护，是指在一定地域范围内具有较高知名度并为相关公众知晓的商标，驰名商标具有巨大的商业价值，是不法经营者假冒或仿冒的重点对象，因而商标法对驰名商标规定了特殊保护措施。驰名商标的特殊保护措施，根据商标法第13条规定，复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标或者主要部份，在相同或者类似商品上使用，容易导致混淆的，应当承担停止侵害的民事法律责任，申请注册的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制，摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标。误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。75. 我国商标法对于注册与不注册的驰名商标个别如何保护？（1）注册的，保护范围扩大至所有商品上；（2）未注册的，保护范围仅限于相同或类似商品上。76. 商标优先权原则：也是巴黎公约的原则。优先权是指任何一个公约成员国民向任何一个公约成员国就工业产权保护提出申请后的一定期内，这一申请的日期在其他所有成员国都享有优先的地位。期限为六个月。77. 注册商标使用许可权及其意义：是指商标权人可以通过签订商标使用许可合同许可他人使用其注册商标的权利。其中被许可人获得的仅是对注册商标的使用权，非注册商标的所有权。意义：注册商标的使用许可是商标权的一项重要内容，对于促进市场经济发展具有重要意义。78. 商标转让权，商标转让权，是指商标权人依法享有的将其注册商标依法程序和条件，转让给他人的权利。转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。商标注册人对某在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标，应当一并转让：未一并转让的，由商标局通知其限期改正；期满不改正的，视为放弃转让该注册商标的申请，商标局应当书面通知申请人。转让注册商标经核准后，予以公告，受让人自公告之日起享有商标专用权。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。注册商标的转让不影响转让前已经生效的商标使用许可合同的效力，但商标使用许可合同另有约定的除外。79. 翻译：是将已有的作品以其他种类的文字、符号、语言来解释或表现行为，是一种演译创作行为。是指人可以识别的语言，如果作品在人和机器的语言中转化，这种行为不叫翻译，因为机器语言人不可以识别：如果作品从古汉语转向现代汉语也不是翻译，因为是同种语言间的转换。从语言转为盲文这是翻译；计算机从一种高级语言转为另一种高级语言这不是翻译，因为都是英语：Egg（1）将作品从古汉语译成现代汉语，不是翻译，因为都属于汉语言文字；（2）从中文到盲文是翻译。（3）计算从一种高级语言程序转换成另一种高级语言程序，不是翻译。80. 关于商标法的特点和修改的内容：（1）商标法是为加强商标惯例，保护商标专用权，促使生产、经营者保证商标和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展而制定的法律。（2）修改的内容：商标法第三条新增集体商标、证明商标；第十六条新增“地理标志”，第四条新增“自然人”世间为商标权利主体；第五条新增“共同权利人”概念；第八条新增对于商标的构成要素新增“可视性”条件，同时将“文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合以及上述要素的组合作为商标的对象；”第十条，对于不得作为商标使用的标志新增了一些例外条款；第十一条，将缺乏显著特征的“仅”具有某些普通特征的标志列为不得作为商标注册的对象中：第十四条，条一次将驰名商标作为商标法保护的客体。又如果第55条将“嫌疑”列为执行审查、查处程序的依旧，并在执法人员的权利中新增“扣押”权。81. 商标注册人死后的商标权处理问题：实施条例第47条，商标注册人死亡或终止，自死亡或者终止之日起一年期满，该注册商标没有办理移转手续的，任何人可以向商标局申请注销该注册商标。提出注销申请的，应当提交有关该商标注册人死亡或者终止的证据。注册商标因商标注册人死亡或者终止而被注销的，该注册商标专用权自商标注册人死亡或者终止之日起终止。82. 关于注册商标被注销的法律效力问题：商标法第46条，注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起一年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。（P304）知识产权国际公约83. TRIPS协议执法的原则（P469）为保证知识产权执法的“正当程序”，有以下三个原则：（1）程序公正、合理。与知识产权执法相关的程序应当公正、合理，即该程序不应过于复杂或成本过高，并且期限合理。（2）判决或决定。就案例实质的判决或决定最好以书面形式为之，并应陈明理由。该等判决或决定应至少提供给当事人，不得无故拖延。而且只应以正剧作为裁判之依据，且当事人已获得对该证据听审的机会。（3）司法复审。当事人应有机会要求司法机关对行政终局决定进行司法审查，并且根据各成员就案例管辖方面的规定，至少应对初审判决中的法律部分有权请求复审。这里所确定的实际上就是“司法终局原则”与“上诉原则”。协议同时又规定，对于刑事案件中的无罪判决无需复审。84. TRIPS协议的主要特点：（1）进一步明确知识产权的最低保护标准；（2）强化了知识产权的执法；（3）引入知识产权争端解决的新方式。85. TRIPS协议和国际公约的关系。（P453）这里所说的知识产权国际公约是指巴黎公约、伯尔尼公约、罗马公约与关于集成电路的知识产权条约、知识产权协议第2条第1款规定，就该协议第二部分（关于知识产权的效力、范围和保护标准）、第三部分（关于知识产权的实施）与第四部分（关于知训产权的去维持及相关程序）而言，全体成员均应符合巴黎公约第112条以及第19条的规定。知识产权协议第2条第2款还规定，该协议第一至第四部分的所有规定，均不应背离各成员在巴黎公约、伯尔尼公约、罗巴公约和关于集成电路的知识产权条约中相关承担的县有义务。因为这些规定都涉及知识产权保护的实体性规定，故而知识产权协议对知识产权的保护水平被认为是所有知识产权的条约中最高的，被称为“伯尔尼与巴黎加协定”。86. 巴黎公约和伯尔尼公约有何相同，不同之处。相同之处：两个公约都有国民待遇原则、版权独立原则和最低保护标准原则。不同之处：（1）巴黎公约有优先权原则，原则规定已经在公约某一成员国正式提出专利、实用新型、外观设计、商标注册申请的人，或者其权利继受人，在规定期间内又向其他成员国提交申请的，则以第一次提出申请之日未申请日。而伯尔尼公约中有自动保护原则，即享有和行使著作权不需要履行任何手续。（2）调整对象不同。巴黎公约调整的是工业产权的，包括专利、实用新型、工业品外观设计、商标、服务标记、商号、原产地名称和制止不正当竞争，而伯尔尼公约调整的是作品及船舶作品人的权利。87.国民待遇原则：（1）概念：是所有保护知识产权公约的基本原则，它是指在知识产权保护方