诉讼参加人.doc

华夏考资网 专业的司法考试录音网站，更多名师课件下载。诉讼参加人民事诉讼中的当事人仅指原告、被告、第三人（特殊情形下，有共同诉讼人、诉讼代表人、被代表人的提法）。检察院、诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人、勘验人等，是民事诉讼的参加人。传统的考区：当事人的确定、共同诉讼当事人的确定。这些是每年考试的必考之区，考生应当更加关注。 行政诉讼参加人是因起诉或者应诉参加诉讼活动的人，包括当事人、共同诉讼人、诉讼中的第三人以及诉讼代理人。行政诉讼参加人是一个重要的考点。行政诉讼的原告与被告资格的确认比较特殊，尤其应该重点掌握；行政诉讼第三人、诉讼代表人也值得注意。 刑事诉讼是由专门机关和诉讼参与人进行一系列的诉讼行为所构成的动态过程。司法考试中，考生应尤其注意当事人自身的共同的诉讼权利和特殊的诉讼权利，对于其他诉讼参加人、辩护人和诉讼代理人、证人、鉴定人为司法考试的重点、常考点。一、诉讼参加人整体比较行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法诉讼参与人当事人、共同诉讼人、诉讼中的第三人以及诉讼代理人诉讼参加人：当事人、诉讼代理人、证人、鉴定人、勘验人员和翻译人员当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人、翻译人员当事人原告、被告、共同诉讼人、第三人原告、被告、共同诉讼人、第三人、诉讼代表人被害人、自诉人；犯罪嫌疑人、被告人；附带民事诉讼的原告人和被告人法定代理人与被代理人之间存在亲权或监护关系无诉讼行为能力人的监护人诉讼代理人法定诉讼代理人、委托诉讼代理人、指定诉讼代理人法定诉讼代理人、委托诉讼代理人公诉案件：被害人及其法定代理人或近亲属；自诉案件：自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人；附带民事：当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。近亲属范围配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。（1）范围：夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。（不属于诉讼参与人）（2）权利：申请取保候审；申请精神病鉴定；非独立的上诉权；申诉权相关法条：刑事诉讼法第32-36条；民事诉讼法第49-62条行政诉讼法第24-30条真题链接：（2005-2-99）张某与林某同为甲市田山有限公司的股东，林某以个人名义在甲市免税进口一辆轿车，由张某代办各类手续，平时归张某使用。后张某将轿车卖给甲市国浩公司，并将所得款35万元人民币划入田山有限公司的账户内。甲市某区工商局认为张某的行为构成倒卖国家禁止或者限制自由买卖的物资、物品行为，决定没收张某销售款；此后又冻结田山有限公司的帐款。张某不服，向甲市工商局申请复议。甲市工商局以张某的行为构成偷税为由，维持了原处罚决定。张某遂向法院提起行政诉讼。下列说法不正确的是：A.林某也有权对处罚决定提起行政诉讼B.张某可以田山有限公司的名义提起诉讼C.本案的被告为甲市某区工商局D.冻结账款行为不属于本案的审理对象【答案】ABC华夏考资网 专业的司法考试录音网站，更多名师课件下载。【专家解析】张某无权处分林某轿车，张某应当对林某负损害赔偿责任；另外，林某对张某售车后所得销售款依法并不享有优先受偿权。也就是说，工商局没收张某销售款，并不实际影响林某的权利义务，即林某与工商局的处罚行为之间不具有法律上利害会关系。因此，选项A错误。参照最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第17条和第18条的规定，有权以有限公司名义起诉的包括该公司法定代表人、股东会、董事会，单个股东无权以公司名义起诉。据此，选项B错误。甲市工商局维持了原处罚决定，但其对张某行为的定性发生了变化（由倒卖转为偷税），根据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第7条第2项，构成“复议机关改变原具体行政行为”；结合行政诉讼法第25条第2款规定，本案的被告是甲市工商局，选项C错误。审判采“不告不理”原则。根据题干语言，张某起诉的对象是工商局没收销售款的处罚行为，而非冻结账款的行政强制执行。据此，选项D正确。一、 民事诉讼与行政诉讼第三人的区别民事诉讼行政诉讼称谓有独立请求权第三人无独立请求权第三人参加到他人诉讼中来的公民、法人或者其他组织参讼依据对他人之间（全部或者部分）诉讼标的主张独立的请求权。与案件处理结果有法律上的利害关系；法律上的利害关系是指民事实体法上的权利和义务关系。同提起诉讼的具体行政行为有利害关系。诉讼地位与原诉形成两个独立之诉的合并（本诉、参加之诉的合并）与原诉为一个诉第三人有独立的诉讼地位：第三人独立于原告、被告、不依附于原告、被告，可以提出自己的请求，对一审不服有权上诉。诉讼形态处于原告的地位，享有原告诉讼权利。处于辅助人的地位，诉讼权利受到很大限制参讼时间从被告应诉起，到诉讼审理终结止。一般是在第一审程序中参加。在原、被告的诉讼程序已开始，判决未作出之前参讼时间民事诉讼行政诉讼诉讼权利（1）有权放弃、变更诉讼请求，有权撤诉。（2）无权提出管辖权异议；（3）原告撤诉后，第三人之诉另行审理。（1）无权提出管辖权异议，无权放弃、变更诉讼请求，无权撤诉，（2）附条件行使的两项诉讼权利：即判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉；当事人之间的调解协议涉及该第三人义务的，则需要征得该第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时判决。（1）第三人有权提出与本案有关的诉讼主张，对人民法院的一审判决不服，有权提起上诉；（2）第三人享有当事人的诉讼地位，享有上诉权，法院应当通知当事人参加诉讼而不通知的，构成诉讼主体的遗漏。参诉程序起诉参加申请参加或人民法院通知参加申请参加和通知参加：（1）申请参加是指第三人向法院提出申请，经法院准许而参加诉讼；（2）通知参加诉讼必须具有根据和理由，第三人有拒绝的权利。相关法条：民事诉讼法第56条；民诉法意见第65、66条；行政诉讼法第27条；行政诉讼法解释第23、24条真题链接：（2007-2-80）区城乡建设局批复同意某银行住宅楼选址，并向其颁发许可证。拟建的住宅楼与张某等120户居民居住的住宅楼间距为9.45米。张某等20人认为该批准行为违反了国家有关规定，向法院提起了行政诉讼。对此，下列哪些选项是错误的？A.因该批准行为涉及张某等人相邻权，故张某等人有权提起行政诉讼B.张某等20户居民应当推选2至5名诉讼代表人参加诉讼C.法院可以通知未起诉的100户居民作为第三人参加诉讼D.张某等20户居民应当提供符合法定起诉条件的证据材料【答案】 BC【专家解析】行诉解释第13条第（一）项规定，有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼：（一）被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的；所谓相邻权是指不动产的占有人在行使其物权时，对与其相邻的他人不动产所享有特定支配权。主要包括截水、排水、通行、通风、采光等权利。本案涉及张某等人的相邻权，因此张某等有权提起行政诉讼。所以A项是正确的。行诉解释第14条第三款规定，同案原告为5人以上，应当推选1至5名诉讼代表人参加诉讼；在指定期限内未选定的，人民法院可以依职权指定。张某等原告为20户居民，肯定是超过5人的，所以应推选1至5名诉讼代表人参加诉讼而不是2至5名诉讼代表人。所以B是错误的。行诉解释第24条规定，行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人，其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼，人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。法条的表示是人民法院“应当”通知，而C项中说的是法院“可以”通知。所以C项是错误的。最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第4条规定，公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。所以D项是正确的。（2009-2-86）黄某与张某之妻发生口角，被张某打成轻微伤。某区公安分局决定对张某拘留五日。黄某认为处罚过轻遂向法院起诉，法院予以受理。下列哪些选项是正确的？（）A.某区公安分局在给予张某拘留处罚后，应及时通知其家属B.张某之妻为本案的第三人C.本案既可以由某区公安分局所在地的法院管辖，也可以由黄某所在地的法院管辖D.张某不符合申请暂缓执行拘留的条件【答案】 AD【专家解析】治安管理处罚法第97条规定：“公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书，并当场交付被处罚人；无法当场向被处罚人宣告的，应当在二日内送达被处罚人。决定给予行政拘留处罚的，应当及时通知被处罚人的家属。”故A项正确。行政诉讼法第27条规定：“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。”本题中，张某同提起诉讼的具体行政行为有利害关系，故张某为本案的第三人，张某之妻并没有利害关系，不能成为第三人，故B项错误。行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖，这是行政诉讼管辖的一般原则。所以本案应当由某区公安局所在地法院管辖。选项C错误。行政拘留的被处罚人不服行政处罚决定，申请行政复议、提起行政诉讼的，可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。张某虽然是被处罚人，但并没有不服处罚决定，也没有提起复议或诉讼，因此不符合暂缓执行拘留的申请条件。D项正确。二、 诉讼代理人行政诉讼民事诉讼刑事诉讼分类（1）法定代理人的法定代理权基于法律规定而产生。条件：被代理人是无行为能力的人；（1）法定诉讼代理人，是指根据法律规定，代理无诉讼行为能力的当事人实施民事诉讼行为的人。（1）法定代理人。范围：被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼分类代理人与被代理人之间存在亲权或监护关系。（2）指定代理人。条件：被代理人属于无诉讼行为能力的公民；被代理人无法定代理人，或虽有法定代理人，但法定代理人互相推诿代理责任或不能行使代理权；由人民法院依职权指定。（3）委托代理人。当事人、法定代理人，可以委托12人代为诉讼；可以受委托成为代理人的：律师、社会团体、原告或第三人的近亲属或所在单位推荐的人，以及人民法院许可的其他公民；特色：社会团体作为诉讼代理人是行政诉讼法规定的特色。发生情况：诉讼发生前便存在：在多数情况下无民事行为能力人和限制行为能力人的监护人早在诉讼发生前就已确定好；诉讼发生后才存在：被人民法院指定诉讼的监护人便是受指定后才取得诉讼代理权。（2）委托诉讼代理人：概念：是指受诉讼当事人、法定代表人或法定代理人的委托，以当事人的名义代为诉讼行为的人；包括范围：律师、当事人的近亲属、社会团体、当事人单位推荐的人、经人民法院允许的其他公民；不能作为委托代理人的人包括：无民事行为能力人、限制民事行为能力人、可能损害被代理人利益的人、法院认为不宜作诉讼代理人的人。（2）委托代理人。委托人：公诉案件：被害人及其法定代理人或者近亲属；自诉案件：自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人；附带民事案件：当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。时间：公诉案件：移送审查起诉之日起；自诉及附带民诉：随时；告知义务：人民检察移送审查起诉3日内；人民法院受理3日内。特殊委托了诉讼代理人的离婚诉讼的当事人，本人除了不能表达意志外，仍应当出庭参加诉讼。确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交离与不离的书面意见。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼权限（1）非律师诉讼代理人经人民法院许可，可以查阅除涉及国家秘密和个人隐私材料以外的本案庭审材料；（2）律师则可以查阅本案的有关材料；（3）当事人、代理人应向人民法院提交经委托人亲笔签名或盖章的授权委托书；（4）授权委托书是受委托、取得诉讼代理资格的凭证，应当注明委托事项和权限。委托书仅写“全权代理”而无具体授权不是特别代理，无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等实体权利。（1）法定代理人权限：申请回避权；委托诉讼代理人；对未成年人讯问和审判的可以在场权；申请取保候审；上诉权；申诉权。（2）委托代理人权限：在被代理人授权范围内进行。既不能超越代理范围，也不能违背被代理人的意志。相关法条：民事诉讼法第57、58、59、60、61、62条；民诉法意见第67、69、68条 行政诉讼法第28、29、30条；行政诉讼法解释第25条； 刑事诉讼法第41、40、52、180、203条；刑诉法解释第49、50、48条；检察院规则第255条华夏考资网 专业的司法考试录音网站，更多名师课件下载。真题链接：（2002-3-22）周童（5岁）星期天和祖母李霞去公园玩，游戏过程中周童将林晨（6岁）的双眼划伤致使林晨的右眼失明、左眼视力下降。林晨的父亲林珂要求周家赔偿林晨的医疗费、伤残费共计6万元。周童的父亲周志伟以周童是未成年人为由拒绝赔偿。林家无奈只好诉至法院。下列关于本案诉讼参与人地位的表述哪项是正确的？A.本案原告是林晨，其父林珂是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志伟是周童的法定代理人，李霞是证人B.本案被告是周童，周志伟是其法定代理人，李霞是无独立请求权的第三人C.本案原告是林珂，被告是周志伟和李霞D.本案原告是林珂和林晨，被告是周志伟、李霞和风童【答案】 A【专家解析】本题考诉讼参与人。民事诉讼法第49条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”可见任何自然人皆具有当事人能力，能够成为民事诉讼的当事人。本案中，周童是造成损害之人，林晨是受到损害之人，他们是与案件具有直接利害关系之人，理当作为原被告参加诉讼。又根据民事诉讼法第57条：“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。”最高人