跨越企业兼并中的障碍.doc

跨越企业兼并中的障碍2000-11-30跨越企业兼并中的障碍企业兼并是市场经济社会扩张的一种方式，又是激烈竞争中企业优胜劣汰，资产重组的稳妥处理方式之一。通过兼并方式，改变企业的资产结构，一方面有利于优化资源配置，调整产品结构，提高经济效益；另一方面也会减少被兼并企业破产可能引起的社会震动。然而，在实际操作中，企业兼并障碍重重。认清企业兼并操作的障碍，并对这些障碍采取一些必要的措施，对我国目前正在进行的企业联合重组，加快国有企业改革脱困的步伐，实现国有企业改革适应经济体制与经济增长方式两个根本性转变和扩大对外开放的要求，具有一定的现实指导意义。壹.企业兼并中的障碍1、兼并方负担过重被兼并企业的债务沉重是影响资产重组的严重障碍。被兼并的企业多数亏损严重，负债累累，濒临破产。按国家的有关规定，兼并方要承担被兼并方的全部债务并负责人员安置。由于我国目前正处在经济的调整期，相当一部分企业其经济效益是不理想的，某些企业虽有兼并的愿望，但并不意味着这些企业有兼并的实力和优势。有些兼并企业经营相当困难，实际上职工的工资都发放困难，由于通过政府行为实施兼并或者为了赶资产重组、企业联合的时髦，结果却使企业雪上加霜。另外，被兼并企业的职工无法安置，也是兼并企业的一大负担。进行资产重组，实行低成本扩张，就要对资源进行有效地配置，从而使利润达到最大化。然而，多数被兼并企业职工冗员严重，在目前条件下，具备兼并愿望的企业也无可奈何，极大地阻碍了企业兼并的进程。从企业兼并的一般理论来讲，在企业兼并操作中，兼并企业并没有完全接受被兼并企业职工的义务（兼并协议另有约定的除外），它能够接受多少对方的职工，完全取决于自己的经营目标、生产要素的有效配置及其实际需求。从法律上讲，企业兼并的客体是指被兼并企业的财产，而不是企业本身。作为企业的劳动力（职工）不应当成为企业兼并的对象。在目前，由于我国社会保障和保险制度尚不健全，故被兼并企业的职工，由兼并企业给予接受。2、产权交易市场不健全企业兼并是资产重组的方式之一，也是产权交易的一种。企业兼并的进行，需要一个完善和健全的产权交易市场。我国目前产权交易市场不健全，其主要表现是：产权交易的法规不健全，中介机构不健全，产权交易主体不规范，行政干预较多等。产权交易的基础不健全，交易的主体不明确，竞争的手段不规范等都会严重阻碍企业兼并的展开与发展。3、资产评估制度不完善企业兼并顺利展开的基础性工作是对被兼并方现有资产的价值进行评估，以作为产权转让费最终决定的依据。在企业兼并过程中，如何做好资产评估，确定合理的产权转让价格是企业兼并操作中极为关键的一步。目前，从已进行资产重组的企业情况看，企业兼并在资产评估方面存在不少问题。例如，国有资产评估管理办法对资产评估的程序进行了明确的规定，即申请立项、资产清查、评定估算和验证确认。同时，为保证资产评估结果的合理性，评估时必须遵循一些原则，如真实性、科学性、可行性等。然而，在近一段企业兼并的资产评估过程中，一些地方的评估机构或企业负责人违背了国有资产评估管理办法，偏离了党的十五届四中全会精神，加上资产评估制度不健全，在资产评估中弄虚作假，故意低估国有资产价格，搞定向出售、兼并。笔者在调研过程中发现：利用国有企业改组、联合、兼并、租赁、出售和实行股份制改造之机，侵吞、私分、挪用国有财产的现象时有发生；在涉及产权变动的企业并购过程中收受贿赂，故意抵估国有资产，出卖国有企业利益，造成国有资产流失的现象也时有发生。某些非国有企业（兼并方）玩弄“空手道”，自己不掏一分钱，而是用被兼并方的资产做抵押套取银行贷款，继续兼并其它企业。由于资产评估制度的不健全，在兼并过程对企业资产进行评估时，失去了资产评估的科学性、合理性、公平性。一方面导致了资产流失，特别是国有企业与非国有企业之间的兼并，国有资产流失较为严重；另一方面也阻碍了企业兼并，资产重组的进程。4、政府及主管部门指导、协调的力度不够从目前企业兼并的一些情况看，各级政府及主管部门给予必要的指导、协调是很有必要的。现行管理体制改革滞后，国有资产管理体制还不健全，产权主体还未完全到位，导致地区、部门条块分割，严重影响了企业跨地区、跨行业、跨所有制兼并的实施。上述情况的出现与地方政府及主管部门的指导、协调有关。各级政府及主管部门从本地区、本部门出发，对于企业兼并的指导及协调力度不够，从某种意义上讲，也阻碍了企业兼并的进程。5、企业兼并的法规不健全自1982年以来，与企业兼并有关的法律、法规、办法、通知纷纷出台如企业法、民法通则、公司法、破产法、合同法；关于企业兼并的暂行办法；在若干城市试行国有企业兼并破产后和职工再就业有关问题的通知等。由于不少法律、法规是有计划的商品经济体制下的产物，因此缺乏对兼并双方权利义务的明确规定，缺少对法律责任的规定。从近年来企业兼并的实践可以看出，由于企业兼并是在不良法律环境下进行操作的，欺诈作为、循私舞弊行为，在资产评估中弄虚作假行为，兼并后违约行为等时有发生。上述问题的发生导致兼并纠纷案件的增多，并且较难处理。究其原因，是企业兼并法规不健全所造成的，如，不论兼并采取购买式、承担债务式、吸收股份式等何种形式，被兼并企业的法人地位不是消灭，就是法人实体不存在，若兼并方违约，如何诉讼？以什么资格就违约事实诉至法院，就有一定的难度。企业兼并的法规不健全，不利于保障双方的合法权益；不利于规范企业兼并的行为；不利于国家对兼并企业的监督管理和诉论管理。总之，企业兼并的法律不健全，有碍兼并行为的健康有序发展，有碍国企改革脱困的进程，有碍加快现代企业制度的步伐。贰采取的措施今年是国有企业实现三年改革脱困目标的最后一年。也就是说，当前国有企业的改革和发展正处在关键时期。随着十五届四中全会决定的深入贯彻落实，国有企业改革和发展的步伐大大加快。在新形势下，某些地区、某些行业、某些部门在企业联合，兼并等资产重组，结构调整诸方面还存在不少问题，步伐还不够快。针对上述障碍及问题，应采取以下几个方面的措施：1、建立国有资产管理、监督、营运体系和机制兼并是企业资产存量调整的方式之一。它实际上是利益格局的调整，这些利益上的矛盾，仅靠企业之间的协调是难以进行的。要想正确处理好这些利益冲突，就必须按照国家所有、分级管理、授权经营、分工监督的原则，逐步建立国有资产管理、监督、营运体系和机制，建立与健全严格的责任制度。在兼并进行中，确保国有资产及其权益不受侵犯。首先，完善企业兼并中的资产评估制度。资产评估作为一种动态的市场化的社会经济活动，其真实性和政策性极强，同时还涉及到一系列的基本理论问题。在企业兼并过程中，被兼并企业资产价值的准确评估相当重要，它是确定企业兼并交易价格的前提和基础。资产评估的目的及意义就是：加强国有资产的管理，维护资产所有者和经营者的正当权益；促进存量资产合理流动和有效使用；有利于国有企业深化改革和企业兼并的展开和发展。资产评估涉及的面较广，是一项技术性较强的工作。评估的结果涉及到资产的所有者，经营使用者等各方面的产权和利益关系。为保证资产评估结果的可靠性、合理性、科学性，必须对资产评估过程进行一定的约束。完善资产评估制度，规范评估程度，尤为重要。其次，进一步明确产权主体及产权关系。企业兼并的基础和前提条件是当事人双方产权主体明确。在现实经济条件下，企业的产权主体及产权关系模糊，部分企业国有资产无人负责。为了更好地进行企业兼并，加快国企改革步伐，完善与健全产权制度势在必行。产权制度涉及到许多方面，就资产重组而言，主要是从产权界定、产权经营、产权流动上规范其行为。最后，加强产权交易市场管理。产权交易市场是企业作为独立产权法定主体进入部分产权或全部产权交易的场所。从广义上讲，它是产权产易、交换关系的总和。在产权交易市场上，企业一律平等，并遵守一般交易原则。为了防止人为操纵市场，搞欺诈行为，加强产权交易市场的管理很有必要。要想有效地进行产权交易市场的管理，首先要明确规定产权交易的范围；其次要严格约束市场工作人员、中介机构的行为；最后要建立健全产权交易条件、法规。2、鼓励银行积极参与企业兼并在企业兼并的操作过程中，银行发挥着很重要的作用。在现实的经济活动中，银行是企业的最大债权人，因此，银行介入企业兼并的操作也是必然的。从银行自身利益来讲，面对经营管理不善，资不抵债，但又没有完全丧失生命力的企业，较为理想的办法是促使企业兼并。它既能减轻银行包袱，也可能消化一部分不良资产。为此，由银行出面为优势企业与劣势企业牵线，较容易促使兼并的实现。3、建立健全企业兼并法规企业兼并作为市场经济的产物，它的健康发展要受到法律的保护和制约，并在一定的法律规范下操作。前已论述，我国目前相关企业兼并的法律、法规还不完善、不健全，严格地讲，上述法规、法令以及有关办法、通知等，谈不上对兼并诉讼有何法律规定。为了能使企业兼并在良好的法律环境下进行操作，建立健全适合国情的企业兼并法规、法令，制订和完善全国统一的，能促进企业兼并的法律、法规体系，