西亚斯-经济法期末考试重点--案例2.doc

公司法案例案例一甲、乙、丙欲成立郑州宏鑫商贸有限责任公司， 2010年3月1日，三人在公司登记机关认缴的出资总额为400万元。三人在公司章程中约定：甲以150万元的货币出资，后甲因资金紧张，实际出资130万元；乙以他所拥有的一套房产出资，经评估机构评估为130万元。丙以他所拥有的一项专利权出资，经评估机构评估为70万元； 郑州宏鑫商贸有限责任公司成立之后，不设立董事会和监事会，由甲担任执行董事，由丁担任监事，聘请市政府工作的李某担任总经理。李某上任之后，未经甲、乙、丙、丁的同意，将自己所有的一批滞销DVD机卖于宏鑫公司，导致该公司损失严重。公司的执行董事向法院提起诉讼，要求李某赔偿损失。李某认为自已作为公司的经理，有权决定公司的经营情况。问题： 1、 该有限责任公司能否有效成立？为什么？2、 公司章程中乙、丙的出资方式是否合法？3、 甲实际出资低于其承诺出资，甲应当承担什么责任？4、 该公司的组织结构是否合法？5、 公司聘请李某担任总经理是否合适，为什么？6、 李某是否应对公司的损失承担赔偿责任？为什么？答案：1、 可以有效成立。公司法规定的有限责任公司的最低注册资本是3万元。该有限责任公司的实际出资总额为400万元。2、 公司章程中乙、丙的出资符合法律规定。公司法规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。本题中，货币出资是150万元，超过注册资本的百分之三十，乙、丙可以以非货币财产出资。3、 甲承诺出资150万元，实际出资130万元，除应当向公司足额缴纳出资外，还应当向已经足额缴纳出资的股东承担违约责任。4、 该公司的组织结构合法。法律规定，有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一名执行董事，不设董事会；可以不设监事会，只设一至两名监事。5、 公司聘请李某担任总经理不合适。原因是我国法律明确规定公务员不得从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。6、 李某应对公司的损失承担赔偿责任。根据我国公司法规定：董事、高级管理人员除依章程或经股东会同意外，不得同本公司订立合同或进行交易。如违反此义务给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。李某的行为违反公司法的规定，给公司造成损失，应当承担赔偿责任。案例二上海宏达商贸有限公司（以下简称宏达公司）和利明合伙企业分别欠北京华盛食品有限公司（以下简称华盛公司）70万元和30万元。宏达公司是由甲、乙设立的有限责任公司，利明企业是由丙、丁、戊设立的普通合伙企业。华盛公司要求宏达公司和利明企业还款，两公司均不予归还。后丙退出合伙企业。华盛公司无奈只能向甲、乙、丙、丁、戊追偿。甲、乙、丁、戊认为自己只以出资额为限承担所投资企业的债务，丙认为他已退出合伙企业，对合伙企业的债务不承担责任。华盛公司经多番曲折追回以上欠款之后，仍有50万元的贷款没有归还。经股东会决议，把公司盈利业务饼干的生产工厂分出去，另外成立华欣食品公司。问题：1、甲、乙、丙、丁、戊的主张能否成立？为什么？2、华盛公司该如何实现自已的债权？3、华盛公司设立华欣公司的行为属于什么性质？设立后华盛公司原来的债务应由谁承担？答案：1、 甲、乙的主张可以成立，丙、丁、戊的主张不能成立。甲、乙做为公司的股东承担有限责任，即仅以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任。丙是合伙企业的退伙人，应当对退伙前发生的债务承担无限连带责任。丁、戊是普通合伙企业中的合伙人，对合伙企业的债权人承担无限连带责任。当合伙企业无清偿能力时，合伙人应负责清偿。2、 华盛公司可以要求宏达公司和利明企业偿还债务，并且可以要求合伙企业的合伙人丙、丁、戊清偿合伙企业所负担的债务。3、 华盛公司设立华欣公司的行为属于公司分立。公司分立后原公司的债务由华盛公司和华欣公司承担连带责任。案例三甲、乙、丙三人订立合伙协议，欲成立普通合伙企业。三人在协议中做出如下约定：（1）甲以其所有的一台设备出资，该设备不经评估机构评估，三人协商估价15万元。乙以其所有的5万元货币出资。丙以劳务出资，三人协商作价7万元。（2）丙执行合伙企业的事务，甲、乙不参与合伙企业的事务。合伙企业的盈利由三方按出资额分配，亏损出丙自己承担。（3）合伙企业在经营过程中发生亏损，甲、乙以自己的出资额承担责任，丙以其全部财产承担责任。 后在合伙企业的经营过程中，第三人丁欠合伙企业货款2万元迟迟未还，合伙人丙欠丁2万元，丁提出以他对丙的债权来抵销他对合伙企业的债务。问题：1、 合伙协议有关出资方式的约定是否合法？2、 合伙协议中有关合伙事务的执行是否合法？为什么？3、 合伙协议中有关合伙企业债务的承担是否合法？为什么?4、 第三人丁的主张是否合法？答案：1、 合伙协议有关出资方式的约定合法。根据合伙企业法规定：合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。 合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。 合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。 2、 合伙协议中有关合伙事务的执行不合法。合伙企业可以选择委托一名合伙人执行合伙企业事务，该约定有效。但执行合伙人事务所产生的收益归全体合伙人，收益的分配比例可以约定，但如发生亏损，应由全体合伙人承担，因此，亏损由某丙一人承担的约定不符合法律规定。3、 合伙协议中有关合伙企业债务的承担不合法。在普通合伙企业中，所有的合伙人都应当对合伙企业的债务承担无限连带责任。4、 第三人丁的主张不合法。合伙企业中某一合伙人个人的债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务。案例四、甲、乙、丙、丁四人欲设立A有限责任公司，注册资本为300万元。在公司章程中，四人做出如下约定：（1）甲以70万元的货币进行出资，在有限责任公司设立之日起3年内缴足。乙以他名下的土地使用权进行出资，四人协商该土地使用权作价60万元，不办理过户手续。丙、丁以其所拥有的厂房和设备出资，经评估机构评估分别为100万和70万元。（2）在公司设立后，如发现乙、丙、丁三方的非货币财产的实际价值低于公司章程中所定价额。由乙、丙、丁三方各自补足其差额，甲对此不承担责任。（3）公司利润四方不按出资额进行分配，由四方平均分配。问题：1、 章程中四方出资的规定有哪些不符合法律规定，为什么？2、 章程中有关非货币财产的规定是否合法，为什么？3、 章程中有关利润分配方法以的规定是否合法，为什么？答案：1、 章程中关于货币出资的份额不符合法律规定。根据公司法规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。该公司的货币出资额最少应当是90万元。章程中甲的出资期限不符合法律规定。根据公司法规定公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。甲应当在有限责任公司设立之日起2年内缴足。乙的出资方式不符合法律规定。乙以土地使用权出资，应当经评估机构的评估，并办理过户手续。2、 章程中有关非货币财产的规定不合法。根据公司法规定：有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。甲同样应当承担补足差额的责任。3、 章程中有关利润分配方法以的规定合法。根据公司法规定：股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。可见股东可以的约定不按照出资比例分配利润。案例五甲、乙、丙三人设立杭州欣欣纸业有限责任公司，注册资本600万元。甲、乙、丙的出资分别为300万，200万，100万元。公司成立后，乙召集并主持公司的首次股东会会议，设立了董事会。1年之后，公司董事会决定增加公司的注册资本。遂召开股东会会议，在会议上，甲表示反对，乙赞成，丙未做表决。股东会通过增资决议，并要求董事会执行。后，丙欲以150万元向丁转让其所持有的公司的股份，3月1日，丙书面告知甲、乙。甲希望以150万元分期付款的方式受让丙的股权。直到4月5日，乙对此事未做出任何表态。丙不同意以分期付款的方式转让股权。甲不同意丙向丁转让股权，也不购买。丙将股份转让给丁，丁作为该公司股东后，三股东之间关系不和，使得公司经营状况每况愈下，6个月之后，在股东会会议上甲、乙决定，解散该公司。（此时甲、乙所占公司份额超过公司股份总额的三分之二）问题：1、 乙召集并主持公司的首次股东会会议是否合法，为什么？2、 股东会通过增资决议是否合法，为什么？3、 丙能否向丁转让股权，为什么？4、 甲、乙解散该公司是否合法？为什么？答案1、 乙召集并主持公司的首次股东会会议不合法。根据公司法规定：有限责任公司的首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，即应由甲召集并主持公司的首次股东会会议。2、 股东会通过增资决议不合法。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。仅有乙赞成不构成三分之二多数。3、 丙可以向丁转让股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。乙未作表示，视为同意转让。不同意