司法解释的条款.doc

1:民法通则规定公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。2：注册会计师法第42条：会计师事务所违反本法规定，给委托人、其他利害关系人造成损失的，应当依法承担赔偿责任。3：证券法173规定：证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资产评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人，上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。 4：公司法209条第3款规定：承担资产评估、验资或者验证的机构因出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。5：对注册会计师处罚的种类包括A：警告B:没收违法所得C：罚款D：暂停执业部分或者全部业务，暂停执业的最长期限为12个月E：吊销有关执业许可证F:吊销注册会计师证书6：对事务所处罚种类包括：A：警告B:没收违法所得C:罚款D:暂停执行部分或全部业务，暂停执行的最长期限为12个月E：吊销有关执业许可证F：撤销事务所7：司法解释共13条主要规定了事务所侵权责任产生的事由，利害关系人的范围，诉讼当事人的列置，执业准则法律地位，归责原则及举证分配、事务所的连带责任和补充责任，认定事务所过失责任的情形和过失认定的标准，事务所免除和减轻赔偿责任的事由以及事务所侵权赔偿顺位和赔偿责任范围等内容。8：一：事务所侵权责任产生的事由A:司法解释第一条规定：利害关系人以及会计师事务所在从事注册会计师第14条规定的审计业务活动中出具不实报告并致其遭受损失为由，向人民法院提起民事侵权赔偿诉讼的，人民法院应当依法受理（:注册会计师法14条规定：企业会计报表审计；企业验资；企业合并、分立清算中的审计；法律行政法规规定的其他审计业务，出具不实报告，就可能承担民事侵权赔偿则责任。司法解释第1条;会计师事务所无论是执行验资业务还是财务报表审计业务，无论是执行一般审计业务还是证券审计业务，无论是执行企业审计还是将来可能出现的公立医院、高校、基金会等非营利组织审计业务，其在承担民事侵权赔偿责任时都适用相同的法律规定。即司法解释的相关规定：司法解释第二条第二款：会计师事务所违反法律法规、中国注册会计师协会依法拟定并经国务院财政部门批准后施行的执业准则和规则以及诚信公允原则，出具的具有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的审计业务报告，应认定为不实报告。构成不实报告应满足两方面条件：违反法律法规、执业准则和规则、诚信公允原则具有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏） 二：利害关系人的范围：司法解释第2条第1款：因合理信赖或者使用会计师事务所出具的不实报告，与被审计单位进行交易或者从事于与被审计单位的股票、债券等有关的交易活动而遭受损失的自然人、法人或者其他组织，应认定为注册会计师法规定的利害关系人三：诉讼当事人的列置：司法解释第3条规定：利害关系人未对被审计单位提起诉讼而直接对会计师事务所提起诉讼的，人民法院应当告知其对会计师事务所和被审计单位一并提起诉讼；利害关系人拒不起诉被审计单位的，人民法院应当通知被审计单位作为共同被告参加诉讼利害关系人对会计师事务所的分支机构提起诉讼的，人民法院可以将该会计师事务所列为共同被告参加诉讼。利害关系人提出被审计单位的出资人虚假出资或出资不实、抽逃出资且事后未补足的，人民法院可以将该出资人列为第三人参加诉讼（包括三个民事主体：审计单位分支机构所属事务所被审计单位出资人 两类诉讼当事人：前述三个民事主体在事务所侵权赔偿案件中应分别列为共同被告或第三人）这样规定一是：体现了被审计单位事务所利害关系人三方之间公平分配损失的原则；二是：方便在诉讼中查明事实，一次性解决纠纷四：执行准则的法律地位1：司法解释明确将执业准则纳入法律程序范畴，将事务所是否遵循了执业准则的要求作为判断其有无故意和过失的重要依据归责原则和举证分配原则五：1：举证分配是证明制度的核心，一般分为谁主张谁举证原则和举证责任倒置原则。司法解释采取以过错责任归责原则为基础，统一适用过错推定原则和举证责任倒置模式。（会计师事务所因在审计业务活动中对外出具不实报告给利害关系人造成损失的，应当承担侵权赔偿责任，但其能够证明自己没有过错的除外）事务所只有存在过错时才承担侵权赔偿责任，无过错不承担责任，但是事务所是否存在过错需要由事务所自己来提出证明六：事务所连带责任和补充责任1：司法解释第5条：事务所在故意情况下，应当与被审计单位承担连带赔偿责任（故意，欺诈），事务所在过失情况下，根据过失大小承担补充责任*（连带责任：故意欺诈；补充责任：过失）2：司法解释第5条承担连带责任的情形：a:与被审计单位恶意串通b:明知被审计单位对重要事项的财务会计处理与国家有关规定相抵触而不予指明（欺诈）c:明知被审计单位财务会计处理会利害关系人产生重大误解而不予指明d:明知被审计单位的财务报表的重要事项有不实内容，而不予指明e:被审计单位示意作不实报告，而不于拒绝。对被审计单位有前款第（二）至（五)项所列行为注册会计师按照职业准则、规则应当知道，人民法院应当认定其明知七：事务所过失责任和过失认定标准 1：司法解释第6条第1款：会计师事务所在审计业务活动中因过失出具不实报告，并给利害关系人造成损失的，人民法院应当根据其过失大小确定其赔偿责任（事务所过失出具不实报告不承担连带责任事务所承担的赔偿责任大小是与其过失程度相适应的）（过失不承担刑事责任，承担民事责任）2：应认定事务所存在过失的具体情形和认定标准（注册会计师在审计过程中未保持执业谨慎，存在下列情形之一的，并导致报告不实的，人民法院应当认定会计师事务所存在过失a:违反注册会计师法第20条第2.3项的规定b:负责审计的注册会计师以低于行业一般成员应具备的专业水平执业c:制定的审计计划存在明显疏漏d:未依据执业准则、规则执行必要的审计程序e:在发现可能存在错误和舞弊的迹象时，未能追加必要的审计程序予以证实或者排除f:未能合理地运用执业准则和规则所要求的重要性原则g:未根据审计的要求采用必要的调查方法获取充分的审计证据h:明知对总体结论有重要影响的特定审计对象缺少判断能力，未能寻求专家意见而直接形成审计结论i:错误判断和评价审计证据j:其他违反职业准则、规则确定的工作程序的行为八：事务所免除和减轻责任的事由1：免责的情形：A：已经遵循职业准则、规则确定的工作程序并保持必要的职业谨慎，但仍未能发现被审计单位的会计资料错误B:审计业务所必须依赖的金融机构等单位提供虚假或者不实的证明文件，会计师事务所在保持必要的职业谨慎下仍未能发现虚假或者不实C:已对被审计单位的舞弊迹象提出警告并在审计报告中予以指明D:已经遵照验资程序进行审核并出具报告，但被审验单位在注册登记后抽逃资金E：为登记时未出资或者未足额出资的出资人出具不实报告，但出资人在补足出资。（利害关系人明知会计师事务所明知会计师事务所出具的不实报告为不实报告而仍然使用的，人民法院应当酌情减轻会计师事务所的赔偿责任）2：会计师事务所在报告中注明本报仅供年检使用本报仅供工商登记使用等类似内容的不能作为免责事由九：事务所清偿赔偿顺位和赔偿责任范围1：在事务所侵权赔偿诉讼案件中，一般涉及多个责任主体，如果多个主体承担是连带责任那么是不存在赔偿顺位问题的2：事务所与被审计单位之间的责任顺位：审计报告使用人由于信赖不实审计报告而从事相关交易导致损失的情况报告使用人与被审计单位发生买卖、借贷合同等交易关系，因被审计单位违约而导致损失报告使用人在证券发行市场，购买了被审计单位发行的证券而导致损失报告使用在证券交易市场，使用了被审计单位的股票、债券、股票期权等金融工具进行交易而导致损失。（从因果关系的角度看，被审计单位的违约或欺诈行为是导致报告使用人损失的直接原因，不实审计报告只是间接原因，由被审计单位承担第一顺位责任，事务所承担后顺位责任，司法解释应先由被审计单位赔偿利害关系人的损失）3：被审计单位与其瑕疵出资股东之间的责任顺位：被审计单位的出资人虚假出资、不实出资或者抽逃出资，事后未补足，且依法强制执行被审计单位财产后仍不足以赔偿损失的，出资人应在虚假出资、不实出资或者抽逃出资范围向利害关系人承担补充赔偿责任4：关于事务所侵权赔偿责任范围（事务所赔偿最高限额）：无论利害关系人是一个还是多个，无论多个利害关系人是