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企业登记程序讲义 一、企业登记程序概述（一）企业登记程序的概念。企业登记程序是指法律法规所规定的在办理企业登记时，申请人和登记机关应共同遵守的法定流程、步骤和方法。登记程序由两部分组成：一是申请人进行的申请程序，二是登记机关对申请人作出的决定程序。（二）企业登记程序的特点。1法定程序，具有强制性。申请人和登记机关必须遵守，违反企业登记程序将构成违法行为。2对申请人和登记机关均具有约束力，但更主要的是为规范登记机关的登记行为，保护申请人的合法权益。3对登记工作流程的规定，一般不涉及登记的实体要件。（三）完善的企业登记程序的意义。行政许可法第四条规定：“设定和实施行政许可，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。”完善的企业登记程序，能够规范和约束登记机关的行为，使符合法律规定的企业能够顺利、及时地取得主体资格或者进行相应事项的变更；能够使企业的有关情况和信息予以公开，保证社会公众利益；能够提高登记效率，充分体现公开、便民、高效的原则；能够有效防范企业登记的行政风险。（四）企业登记程序的分类。登记实践中，采用形式审查为主、实质审查为辅的登记审查制度。根据行政许可法和企业登记程序规定的规定，根据审查形式的不同，企业登记程序又分为一般程序和特别程序。二、一般程序一般程序，又称程序性审查程序，是指登记机关对申请人提交的申请材料的形式要件进行审查一种程序，即审查其申请材料是否齐全、是否符合法定形式，对于申请材料的真实性、合法性不承担责任。一般程序通常包括申请、审查、受理、决定和发照等步骤。（一）申请。申请是指申请人向登记机关提出设立登记、变更已登记的有关事项或者注销主体资格并提交有关申请材料的行为。申请是登记的启动程序，也是登记机关受理的前提。1申请方式根据提交材料申请人的身份不同，申请分为本人申请、指定代表申请、委托代理人申请等三种：（1）本人申请。本人申请是指申请人亲自向登记机关提出登记请求并提交申请材料。当申请人为非自然人时，申请人的法定代表人或负责人代表申请人提出的申请，应当视为本人申请。（2）指定代表申请。指定代表申请是指在申请人为多数人时，由全体申请人指定其中一人作为其代表，向登记机关提出登记请求并提交申请材料。指定代表申请应当向登记机关提交指定代表的证明文件。（3）委托代理人申请。委托代理人申请是指申请人授权申请人以外的人作为其委托代理人，向登记机关提出登记请求并提交申请材料。委托代理人申请，应向登记机关提交载明授权事项、授权范围、授权期限等事项的书面授权委托书。受托人在授权范围内的行为在法律上视为申请人的行为，由委托人对受托人的行为承担相应的法律后果。2申请类别根据是否直接到企业登记机关场所提出申请，可以将申请分为现场申请和非现场申请两种。（1）现场申请。现场申请是指申请人、申请人指定的代表或者委托的代理人（简称申请人，下同）直接到登记机关的登记场所提出申请并提交有关材料。现场申请是最传统的申请方式，也是实践中最常见的申请方式。（2）非现场申请。非现场申请是指申请人并不直接到登记机关设立的登记场所，而是通过某种信息传输方式提出申请并提交有关材料。非现场申请可以减少往来登记场所的烦劳，具有方便、快捷的特点。随着信息技术的不断发展，非现场申请的方式逐渐受到申请人的青睐。根据行政许可法第二十九条、公司登记管理条例第五十一条、企业登记程序规定第六条的规定，非现场申请主要包括以下几种方式：信函（邮寄）。信函（邮寄）是申请人将申请材料交给邮政部门，并由其将申请材料送至登记机关。电报。电报是指申请人利用电流（有线）或电磁波（无线）作载体，通过编码和相应的电处理技术将申请材料的内容传输到登记机关。电传。电传即传真电报，是指申请人通过电传打字电报机发出的电报，将申请材料的内容传输给登记机关。传真。传真是指申请人通过传真机将申请材料传输到登记机关，登记机关可以收到申请材料的复印件。电子数据交换。电子数据交换是指申请人以通用标准格式，将标准的申请信息通过通信网络传输给登记机关，并在双方的电子计算机系统之间进行数据交换和自动处理。电子邮件。电子邮件是指申请人、申请人指定的代表或者委托的代理人通过计算机网络系统将申请材料发送至登记机关的电子邮箱。在以上的六种提交申请材料方式中，作为英美法系代表的香港特别行政区不允许采用第二、第三、第四和第六种方式提交申请材料。实践中，以广东省为例，采用该四种方式提交材料的申请人亦很少见。由于企业登记应当采用书面形式，企业登记程序规定第六条规定，通过传真、电子数据交换、电子邮件等方式提交申请的，应当提供申请人或者其代理人的联络方式及通讯地址。对登记机关予以受理的申请，申请人应当自收到受理通知书之日起15日内，提交与传真、电子数据交换、电子邮件等内容一致并符合法定形式的申请材料原件。依照企业登记程序规定的规定，申请人以邮寄、传真、电子数据交换、电子邮件等方式提出申请后，登记机关即应对这些材料进行审查，并据此决定是否受理。 3申请人的责任（1）申请人提交的申请材料应当齐全并符合法定形式企业登记程序规定第七条规定，申请人应当按照企业登记法律、行政法规和国家工商行政管理总局规章的规定提交有关材料，并按照国家工商行政管理总局制定的申请书格式文本提交申请。企业登记程序规定第九条规定，申请材料齐全是指申请人提交了企业登记法律、行政法规和规章规定以及国家工商行政管理总局要求提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。关于申请材料的齐全性和法定形式，以国家工商行政管理总局发布的关于印发和的通知（工商企字200983号，以下简称内资登记规范）等文件为准，同时，其他有关法律、法规和规章另有规定的，从其规定，申请人应当按照上述要求提交申请文件，否则将承担不予受理或不予登记的后果。（2）申请人应当对申请材料实质内容的真实性负责申请材料实质内容是否真实，申请人最清楚。根据权责相当的原则，申请材料实质内容的真实性应当由申请人负责。行政许可法第三十一条、公司登记管理条例第二条、企业登记程序规定第八条均规定，申请人应当如实向登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。（二）审查。审查是指登记机关对收到的申请人提交的申请，依法予以审阅、检查，以确定是否具备登记条件的行为。审查是登记程序的重要环节，是登记机关是否予以受理的前提。行政许可法第三十四条、企业登记程序规定第九条规定，登记机关收到申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。登记机关认为需要对申请材料的实质内容进行核实的，应当予以核实。有关启动实质核查程序的有关内容，我们将在第三部分讲解。（三）受理。受理是指登记机关对申请人提交的登记材料予以初步审查，确认申请材料符合申请条件后而作出的接受申请人登记的法律行为。1予以受理的情形根据公司登记管理条例第五十二条、企业登记程序规定第十条的规定，经对申请人提交的登记申请材料审查后，下列情况登记机关应当予以受理：（1）申请材料齐全、符合法定形式的，应当决定予以受理；（2）申请材料齐全并符合法定形式，但申请材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由及时间；（3）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许有权更正人当场予以更正，由更正人在更正处签名或者盖章，注明更正日期；经确认申请材料齐全，符合法定形式的，应当决定予以受理。有权更正人，是指申请人或者经申请人明确授权，可以对申请材料相关事项及文字内容加以更改的经办人员。2不予受理的情形根据公司登记管理条例第五十二条、企业登记程序规定第十条的规定，经对申请人提交的登记申请材料审查后，下列情况登记机关应当不予受理：（1）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容。告知时，将申请材料退回申请人并决定不予受理。属于5日内告知的，应当收取材料并出具收到材料凭据。（2）不属于企业登记范畴或者不属于本机关登记管辖范围的事项，应当即时决定不予受理，并告知申请人向有关行政机关申请。3受理期限及法律文书依据企业登记程序规定第十条的规定，直接申请的，登记机关应当当场作出受理决定，或者即时作出不予受理的决定；通过邮寄、传真、电子数据交换、电子邮件等函达申请方式提交申请的，登记机关应当自收到申请之日起5日内作出是否受理的决定。企业登记程序规定第十五条规定，除当场作出准予登记决定的外，企业登记机关决定予以受理的，应当出具受理通知书；决定不予受理的，应当出具不予受理通知书，并注明不予受理的理由。登记机关还应告知申请人申请行政复议或者提起行政诉讼的时限、具有管辖权的复议机关和人民法院等事项。从上述规定来看，在当场作出准予登记的情况下，受理与准予登记基本没有时间间隔，而且准予登记决定的前提条件必然是予以受理，向申请人出具的准予登记的相关法律文书已经能够充分证明其申请已被受理的事实。在登记实践中，从简化登记程序考虑，在此情况下，登记机关无必要再出具受理通知书，且不会对申请人的权益造成损害。（四）决定。决定是指登记机关对予以受理的登记申请，根据法定情形，在规定期限内作出的准予登记或者不予登记的法律行为。1准予登记的情形根据公司登记管理条例第五十四条、企业登记程序规定第十二条的规定，下列情形登记机关应当作出准予登记的决定：（1）申请人或者其委托的代理人到企业登记场所提交申请予以受理的，应当作出准予登记的决定；（2）通过邮寄的方式提交申请予以受理的，应当作出准予登记的决定；（3）通过传真、电子数据交换、电子邮件等方式提交申请的，申请人或者其委托的代理人到企业登记场所提交申请材料原件且与所受理的申请材料一致的，应当作出准予登记的决定。2不予登记的决定根据公司登记管理条例第五十四条、企业登记程序规定第十二条的规定，下列情形登记机关应当作出不予登记的决定：（1）通过传真、电子数据交换、电子邮件等方式提交申请的，申请人提交的申请材料与所受理的申请材料不一致的，应当作出不予登记的决定，并可将申请材料原件作为新申请对待；（2）通过传真、电子数据交换、电子邮件等方式提交申请的，企业登记机关自发出受理通知书之日起60日内，未收到申请材料原件的。3决定的期限及法律文书（1）期限申请人或者其委托的代理人到企业登记场所提交申请，或者通过传真、电子数据交换、电子邮件等方式提交申请而申请人或者其委托的代理人到企业登记场所提交申请材料原件的，应当当场作出决定；通过邮寄的方式提交申请的，应当自受理之日起15日内作出决定；通过传真、电子数据交换、电子邮件等方式提交申请而申请人或者其委托的代理人通过邮寄方式提交申请材料原件的，应当自收到申请材料原件之日起15日内作出决定；对因受理通知书发出之日起60日内，未收到申请材料原件的，而应当作出不予登记决定的期限，相关法律法规未作出明确规定。（2）法律文书企业登记机关作出准予企业名称预先核准的，应当出具企业名称预先核准通知书；作出准予企业设立登记的，应当出具准予设立登记通知书，告知申请人自决定之日起10日内，领取营业执照；作出准予企业变更登记的，应当出具准予变更登记通知书，告知申请人自决定之日起10日内，换发营业执照；作出准予企业注销登记的，应当出具准予注销登记通知书，收缴营业执照。企业登记机关作出不予登记决定的，应当出具登记驳回通知书，注明不予登记的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利，包括告知申请人申请行政复议或者提起行政诉讼的时限、具有管辖权的复议机关和人民法院等事项。（五）发照。发照是指企业登记机关对其依法登记的申请单位颁发国家统一印制的营业执照的行为。该环节仅适用于企业设立、变更登记，备案、注销登记除外。营业执照分为法人营业执照和营业执照两种。登记主管机关在颁发营业执照时，应统一编制注册号，通知法定代表人或者负责人领取执照，并办理法定代表人签字备案手续。申请单位领取执照后，凭执照刻制公章，开立银行账户，并按照核准的登记事项从事生产经营活动。2007年7月1日起，根据国家工商行政管理总局关于下发执行工商行政管理注册号编制规则的通知（工商办字200779号）的有关规定，全国企业全面启用15位码注册号。新注册号是企业的唯一身份标识码，且终身不变。15位码注册号的前14位为数字本体码，最后1位为数字校验码。其中本体码从左至右依次为：6位首次登记机关码，8位顺序码。8位顺序码中的第1位（自左至右）采用以下分配规则：内资各类企业使用“0”、“1”、“2”、“3”；外资企业使用“4”、“5”；个体工商户使用“6”、“7”、“8”、“9”等。企业领取营业执照后，登记机关应及时建立企业登记档案，并将所有登记注册材料归档。对依法登记注册的企业法人，由登记主管机关发布公告。 三、实质核查程序 （一）概念。实质核查程序，是指登记机对申请材料的实质内容是否符合条件进行审查的一种程序。即是，在一般程序的基础上，在登记机关受理之后、决定之前增加了核查环节。核查，是指登记机关在受理企业登记申请后，认为需要对申请材料的实质内容进行调查、验证，以确认其真伪的行为。它有别于实地调查。实地调查，是指登记机关为保证登记事项的真实性而深入企业住所和经营场所进行的实地考察，主要是对企业开办条件等进行核实。实地调查是核查的方法之一，但不是唯一的方法，登记机关认为有需要的时候可以实施。此外，实质核查不是真正意义上的实质审查。（二）核查的条件。核查不是企业登记审查的必经环节。根据行政许可法第三十四条、企业登记程序规定第十一条的规定，启动实质审查有两个条件：1根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的；2公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的。（三）核查的要求。企业登记程序规定第十条、第十一条、第十二条对登记机关实施实质审查的人员数量、审查期限、告知程序、审查报告等重要方面作出了规定：1人员数量：两名以上工作人员。2审查期限：需要对申请材料核实的，应当自受理之日起15日内作出是否准予登记的决定。3告知程序：申请齐全并符合法定形式，但申请材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由及时间。4审查报告：经核实后，提交“申请材料核实情况报告书”，根据核实情况作出是否准予登记的决定。（四）需要核查的情形。行政许可法和企业登记程序规定虽然对启动实质核查的条件和实施实质核查的要求作出了相关规定，但对启动实质核查的情形未作明确规定，笼统地使用了“申请材料的实质内容”这一提法。从工作实践来看，需要启动实质核查的情形主要包括：1根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的；2接到举报反映申请材料虚假，如反映公章、签字、文件造假等；3其他利害关系人提出异议的；4登记机关发现提交的申请材料中存在虚假嫌疑，认为需要进行实质核查的。（五）核查的流程。企业登记程序规定虽然对实施实质核查程序在人员数量等四个方面作出了规定，但在具体操作流程拟定上仍然存在空白。如，是否需要审批、采用何种核查方式、在法定期限内无法作出结论如何处理等。这些问题在当前登记实践中反映极为突出，各级登记机关对此的理解和处理也不尽一致。核查程序是在登记机关受理之后作出决定之前的一个重要环节，是法定程序的一部分，各级登记机关在操作过程中要采取极为慎重的态度，从行政程序上最大限度地保障公民和组织的合法权益。结合工作实践，大致上操作流程如下： 1企业登记机关窗口受理人员认为申请人提交的申请材料齐全并符合法定形式的，应当受理申请材料并出具受理通知书。2经办人员认为申请材料的实质内容需要核实的，应当向所在部门负责人报告，部门负责人接到报告后应向本机关主管负责人汇报，决定是否启动实质核查程序，必要时，与本机关法制部门等进行集体讨论。3企业登记机关决定启动实质核查程序后，应书面告知申请人需要核实的事项、理由及时间。一般在出具受理通知书时同时书面告知。4企业登记机关应指派本机关两名以上工作人员，在规定时限内实施实质核查。5实质核查结束后，审查人员提交“申请材料核实情况报告书”，并向本机关负责人如实报告审查情况，提出是否核准登记的建议。企业登记机关负责人根据具体情况，在规定时限内作出是否准予登记的决定。必要时，在决定前召集有关人员进行合议。核查的期限是自受理申请材料之日起15日内。根据行政许可法第四十五条规定，听证所需时间不计算在审查期限内；根据国务院法制办公室对关于行政许可中有关问题的函的复函（国法函2004312号），公告、公示时间可以不计算在行政机关实施行政许可的期限内。（六）核查的方式。结合工作实践，实施实质核查的方式主要有以下几种：1要求申请人限期提交补充材料。如对公司法定代表人签字存在怀疑的，可以查阅企业以往的登记材料中的签字并进行比对，不一致的，可以要求提供说明或重新签名（盖章）。2实地调查。如申请人的经营场所与申请材料相关内容不一致，或不符合有关法律法规的规定，需由两名以上工作人员共同进行。3举行听证。这种实施方式适用于以下情形：法律、法规、规章规定应当举行听证后作出决定的行政许可；行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可；直接涉及申请人与他人之间重大利益关系，申请人、利害关系人提出听证申请的行政许可。这种方式须严格按照听证程序举行。4进行司法鉴定。如对签名或者盖章有疑问时，或者利害关系人提出异议、他人举报时，企业登记机关本身无法作出正确判断，需要送司法鉴定机构进行科学鉴定从而辨别真伪。这种方式由于司法鉴定的时间较长，采用此方法应从严掌握。有关当事人主动提供有关司法鉴定材料的，也可作为核查的证据材料。5进行函证。如申请人提交的前置许可证件存在涂改痕迹，或者有伪造的嫌疑，而申请人不能说明原因的，企业登记机关可以公函的形式请求相关部门核实有关材料的真实性，并要求其出具正式的证明材料。（七）核查的中（终）止。在实质审查实施过程中，受各种客观因素或者申请人主观因素的影响，可能引起实质审查的中（终）止。1有下列情形之一的，应中止核查：（1）申请人撤回行政许可申请的；（2）申请人或第三人提供确切证据，能够证明实质审查确定的审查内容真实、合法的；（3）其他可以中止实质核查的情形。2有下列情形之一的，应终止核查：（1）已启动司法审查的；（2）其他可以终止实质审查的情形。四、两级审批程序前述无论是一般程序还是特别程序，都只涉及同一行政机关对同一行政许可事项作出决定，即一级审批程序。但在实践中，也存在一个行政许可事项依法需由同一政府部门的上下级多层级行政机关作出审查、决定的情况，即两级审批程序。在登记实践中，依法应当先经下级登记机关审查后报上级登记机关决定的登记主要包括以下几种情况：一是由国家工商行政管理总局授予外商投资企业登记管理权的登记机关，依据外商投资企业授权登记管理办法第十条的规定，委托具备一定条件的下级工商行政管理局承担其辖区内外商投资企业登记初审工作；二是企业名称预先核准登记和变更登记中，其申请的名称冠以上级行政区划的，或者依法应当由国家工商行政管理总局负责核准的名称；三是各省、自治区、直辖市工商行政管理机关根据法律、行政法规或者规章的授权，规定应当先经下级登记机关审查后报上级登记机关决定的其他情形。下面，以企业名称登记为例作个讲解。（一）概念。所谓两级审批程序，是指企业在办理依法应当先经下级登记机关审查后报上级登记机关决定的行政许可时，申请人和上下级登记机关应共同遵守的法定流程、步骤和方法。这种程序与一级审批程序的区别在于，申请人提交申请材料后，审查环节由下级行政机关实施，其他环节由上级行政机关实施，下级行政机关只有初审权，没有决定权。（二）适用范围。根据行政许可法第三十五条、第四十三条和企业名称登记管理规定第四条的规定，内资企业名称登记适用两级审批程序。（三）期限及法律文书。1下级登记机关审查期限及法律文书（1）期限。根据企业登记程序规定第十三条的规定，依法应当先经下级企业登记机关审查后报上级登记机关决定的企业登记申请，下级企业登记机关应当自受理之日起15日内提出审查意见。（2）法律文书。根据行政许可法第四十三条和企业名称登记管理实施办法第二十七条的规定，企业登记机关应当对企业拟变更的名称进行初审，并向有名称管辖权的工商行政管理机关报送企业名称变更核准意见书。企业名称变更核准意见书上应当载明原企业名称、拟变更企业名称（备选名称）、住所、注册资本、经营范围、投资人名称或者姓名、企业登记机关的审查意见，并加盖公章。2上级登记机关决定期限及法律文书（1）期限。根据行政许可法第四十三条、企业名称登记管理规定第十八条的规定，企业登记机关应当在收到企业提交的预先单独申请企业名称登记注册的全部材料之日起