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第九章 国际经济法律制度1.与10年相比内容内容变化很小，都是很细节的变化。2.真题分析：从这几年的考题我们不难看出，国际经济法始终都是这一部分的重点，其中，联合国国际货物销售合同公约，2000年国际贸易术语解释通则又是重中之重。对外贸易法，反倾销条例、反补贴条例和保障措施条例出题分布比较均匀。 第一节导论一、国际经济法的概念和调整范围（一）国际经济法的概念国际经济法是调整国际经济关系的法律规范的总称。国际经济关系的参加者既包括自然人、法人和国际经济组织，也包括由某一政府所代表的国家。自然人、法人与国际经济组织尽管各有不同，但在国际经济关系当中，它们都不具有公法上的管理权限，而只能基于私法上规则参与国际经济交往，因此它们的法律地位大体相当，可统称为私人。以此可分为国家之间的国际经济关系、私人之间的国际经济关系以及国家与私人之间的国际经济关系。私人之间的国际经济关系可称作交易关系，如国际货物买卖中的买卖关系；国家之间的国际经济关系主要表现为经济利益的划分，因而可称之为协调关系，如国家就税收管辖权的划分所结成的关系；私人与国家之间所结成的国际经济关系主要表现为国家对私人的跨越国界的经济活动的管理，因而可称之为管理关系，如东道国政府为保障本国的产业安全，就外国资本的进入而与投资者所结成的管理与被管理关系。（二）国际经济法的范围国际经济法的范围取决于国际经济法所调整的国际经济关系的范围。国际经济关系以其内容为标准，可分为国际货物买卖关系、国际技术转让关系、国际服务贸易关系、国际直接投资关系、国际金融关系和国际税收关系，所以，国际经济法也就应该相应地包括国际货物买卖法、国际技术转让法、国际服务贸易法、国际直接投资法、国际金融法和国际税法。另外，国际经济争端解决规则也属国际经济法的范畴（单选）。（增加）由于国际经济关系从其主体的角度看，又可分为国家之间的经济关系、国家与私人之间的经济关系以及私人之间的经济关系，所以国际经济法又应包含调整国家之间的经济关系的法、调整国家与私人之间的跨国经济关系的法和调整私人之间的跨国关系的法。（增加）调整国家之间的关系的法从性质上看是国际公法；调整国家与私人之间的经济关系的法具有经济法或行政法的性质；而调整私人之间的经济关系的法则具有民商法的性质。因此，国际经济法不仅像有些学者所说的具有跨国法的性质，它还具有跨部门法的性质，它同时包含国际公法规范、涉外经济法或行政法规范和国际民商法规范。二、国际经济法主体国际经济法主体是指国际经济法律关系的参加者，即在国际经济活动中能够依法行使权利和承担义务的当事人，包括权利主体与义务主体。权利主体是指享有国际经济法律关系所确定的权利的当事人，义务主体则是指承担国际经济法律关系所确定的义务当事人。在横向的国际经济关系中，国际经济法主体既是权利主体又是义务主体，其权利与义务是对应的。在纵向的国际经济关系中，一方当事人是权利的享受者，另一方当事人则是义务的承担者。国际经济法主体包括：1.自然人自然人是历史上最早成为国际经济法主体的当事人。尽管随着全球经济的发展，自然人的主体地位逐渐下降，但在当代，随着国际技术、服务贸易和国际投资的发展，他们在国际经济关系中的主要作用是，从事投资、贸易、金融、房地产、技术转让等各种经济活动。自然人作为国际经济法的主体，不仅应具有一般的民事权利能力和行为能力，而且还应具有能从事国际经济交往的能力和资格。有些国家法律对本国自然人从事某些国际经济交往活动进行限制，例如依我国法律，自然人在国际贸易、国际投资、国际金融等领域的权利能力都受到限制。2.法人法人与自然人一样要成为国际经济法的主体，除具有民事权利能力和民事行为能力外，还需具有从事国际经济活动的特殊权利能力。要获得从事国际经济活动的权利能力，不但要符合本国法律所规定的各种具体条件，还须按本国法定程序得到政府的许可。即法人从事国际经济活动的权利能力和行为能力受法人所属国法律的约束。同时一国法人要在他国从事经济活动还必须通过他国的承认，以便在他国也被视为具有法人资格。通常不具有某国国籍的法人为外国法人，一外国法人在内国被承认为法人后，虽具有了法人的一般权利能力，但该外国法人在内国的权利能力和行为能力及其范围还要受内国法的支配。除条约另有规定外，各国都有权规定外国法人在内国享有的权利和活动的范围。法人在国际经济关系中占有十分重要的地位，大部分的国际经济交往都有法人的参与。3.国家国家作为国际经济法的主体具有悠久的历史，在国家产生后跨国经济交往之时就存在，是历史上最早成为国际经济法主体的当事人之一。国家在国际经济法中具有独立参加国际关系并承担国际法权利和义务的能力，既是国际经济法律规范的创制者，又具有主权者身份和合同当事人的身份，因此区别于自然人和法人的主体特征。尽管日常的国际经济交往基本上不是由国家所完成的，但国家却是更为重要的国家经济法主体，这是因为：第一，国家之间的交往不仅使得国家彼此相互约束，而且会给有关国家的自然人、法人和其他国际经济交往的当事人设定权利和义务。第二，国家之间的交往在很大程度上决定着当事人之间的经济交往的范围和程度。4.国际经济组织国际经济组织是国际经济关系的新主体，必须具有一定的法律人格才能作为国际经济法的主体行使权利和承担义务，并在其职能范围内进行活动。国际经济组织的法律人格取决于各成员国建立该经济组织的基本文件的规定。三、国际经济法律行为国际经济法是调整国际经济关系的法，而国际经济关系是基于国际经济法律行为所联结起来的，因此，有必要介绍国际经济法律行为的相关知识。国际经济法律行为可概括为具有国际经济法意义的行为，即为国际经济法所调整，从而产生国际经济法效果的行为。国际经济法律行为具有如下特征：（单选） 第一，国际经济法律行为是国际经济法主体的行为。国际经济法是调整国际经济法主体之间行为所产生国际经济关系的法，国际经济法律行为在一定意义上是国际经济关系重要的表现形式。第二，国际经济法律行为是国际经济法所调整的行为。国际经济法的主体十分广泛，国家、私人除以自身的行为参与国际经济活动之外，还可以从事其他各类行为。国际经济法主体的行为只有被国际经济法确认时，才是国际经济法律行为。第三，国际经济法律行为是可以产生国际经济法律效果的行为。由于国际经济法律行为是被国际经济法确认的行为，是能够产生法律效果的行为。国际经济法律行为所能够产生的法律效果可分为三类：一是产生国际经济法上的权利；二是产生国际经济法上的义务；三是产生国际经济法上的责任。四、国际经济法的渊源（多选）。国际经济法的渊源是指国际经济法律规范的表现形式。从目前的国际实践来看，国际经济法的渊源主要表现为国家条约、国际惯例、国内立法和示范法等。（一） 国际条约国际条约是指两国或两个以上国家或地区为了实现国际经济领域某种或某类共同目标而缔结的据以确定相互间权利义务关系的协议。国际经济条约是国际经济法的重要渊源。国际条约按缔约者多少分为双边经济条约和多边经济条约。双边经济条约是指由两个缔约者缔结的国际经济条约。双边经济条约多为投资协定、税收协定、通商航海条约等。（增加）双边条约原则上只对缔约国具有约束力，并不直接构成国际法渊源。但是如果有许多这类条约作出相同或类似的规定，他们就可以成为国际经济法的原则、规则和制度。在这个意义上，它们也构成国际经济法的渊源。多边经济条约是指由三个或三个以上的国家或地区之间达成一致的国际经济条约。由于多边经济条约涉及到多个同家或地区的利益，不易达成协议，数量相对较少，但在世界上的影响较为广泛和深远。如保护工业产权巴黎公约、国际集装箱安全公约、联合国国际货物销售合同公约等，这些公约由于多数国家参加而带有普遍性，因而构成了国际经济法的渊源。国际经济条约主要具有两方面的作用：一是规定缔约国之间的具有经济内容的权利义务关系，由此来划分彼此之间对国际经济活动的管辖权，并就促进国际经济交往承担合作的义务；二是通过缔约国的承诺，为国际经济交往的当事人创立统一的民商法规则，从而便利国际经济交往。（二） 国际惯例国际经济法中的国际惯例因适用主体的身份的不同，而分为国际公法上的惯例和国际经贸惯例。原则上，国际惯例不能约束一贯地反对这一惯例的国家，因为国际法规范从总体上说属于国家之间约定的规范，在国际社会中没有超越国家之上制定并必须由各国一体遵行的规则。但自从维也纳条约法公约正式提出了国际法强行规范的概念之后，我们就不能一概地说任何一项国际惯例都可因为某一国家的反对而对其不予适用。如果一项国际惯例反映的是一项国际法强行规范，那么，无论一个国家是否反对这一惯例，这一惯例对其都是适用的。国际公法上的惯例，也即国际习惯，是指“作为通例之证明而经接受为法律者”。国际公法上的惯例的确立需具备两个构成要件，即各国的反复的相同实践和被各国认为具有法的约束力。国际经贸惯例也称国际商事惯例，是指经过国际经济交往的当事人反复实践所形成的一些通行的规则，这些规则往往经过某些专业行会的编纂而表现为书面规范。如经国际商会编纂出版的国际贸易术语解释通则及跟单信用证统一惯例等。国际经贸惯例在效力上有别于国际公法上的惯例。如果一个国家不是一贯地反对一项国际公法上的惯例，那么该惯例对其便是有效的（单选）；而国际经贸惯例对当事人的效力则通常只能基于当事人的明示的同意（单选）。私人所遵行的国际惯例为国际经贸惯例，国际经贸惯例可确定当事人之间的权利义务关系，使他们在确立其经济交往关系（合同关系）时就可以对各自的行为后果有所预见，在履行各自的合同义务时有所遵循，而在当事人之间出现争端时，国际惯例又可成为解决争端的依据。但当事人之间的权利义务关系又不完全靠国际惯例来确定，在对外经济交往中，当事人完全可以依照自己的意愿处分自己的权利，并以合同条款予以确定；在通常情况下，当事人选择适用国际惯例（例如在国际货物买卖合同中规定适用国际贸易术语解释通则），只是为了简化合同文本。（三）国内立法国际经济关系在多数情况下是私人之间或国家与私人之间的国际经济关系，而这些类型的国际经济关系主要受国内立法的调整，所以，国内立法可以说是国际经济法的主要渊源。作为国际经济法渊源的国内立法，或者具有经济法或行政法的性质，或者具有民商法的性质。经济法或行政法作为国际经济法渊源，其作用在于确定一国政府与国际经济交往中与事人之间的权利义务关系。例如，规定外国资本进入东道国市场的条件、外国投资者向东道国政府的纳税义务、东道国政府对外国资本的保护等。这种立法可以是专门的涉外立法（如一目的外商投资法），也可以不是专门的涉外立法（如一国的证券管理法）。后一种立法既适用于国内经济管理关系，也适用于涉外或国际经济管理关系。经济法或行政法通常具有强行法的性质，从事国际经济交往的当事人不得排斥适用。（单选）民商立法主要是规范私人之间的交易关系的法。作为国际经济法渊源的民商立法则是调整不同国家的私人之间所发生的交易关系的法。尽管私人之间就某项交易的权利义务关系的具体内容是通过他们订立的合同约定下来的，但各国的民商立法仍要将各类当事人在各类商事交往中的最基本的权利与义务规定下来一与经济或行政立法不同，民商立法通常属于任意法规范，允许当事人选择或变通适用。需要注意的是，一国的国内立法只能调整私人之间以及私人与本国政府之间的国际经济关系，而不能调整国家之间的关系。调整国家之间的关系的法律规范只能是以国际条约或国际惯例为主要表现形式的国际公法规范（单选）。在国际经济法领域，一国的国内立法可以给其他国家及其私人的利益带来影响，却不能认为一国的国内立法可为其他国家创设法律规则。（四）示范法示范法通常是由国际组织起草的供各国立法机关采纳的行为规则。它不同于国际公约，因为示范法不需要由国家共同签署，也不需要履行特定的审批程序（单选）。国际组织起草示范法的目的，也是为了协调和统一各国有关法律，减少各国间的法律冲突.但它是通过另一个途径实施的，即由各主权国家自行决定是否采纳某示范法，各国的立法机关在采纳示范法时，还可以结合本国的具体情况，对其进行修订。如联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）制定的1985年国际商事仲裁示范法，该示范法公布后，对各国的仲裁立法产生了巨大影响，对规范同际商事仲裁起到了积极的推动作用。值得注意的是，由国际统一私法协会主持制定的供各有关国家和当事人自愿采纳的国际商事合同通则，也具有示范法的性质。由于示范法均为国际组织主持制定，因而具有代表性。一般而言，国际公约对缔约国具有约束力，而示范法并无法约束各缔约国，（单选）但示范法却可以协调和统一各国的有关立法和国际商事交易应当遵循的一般原则（单选），在一定条件下，示范法既可以为国际公约或国际惯例所借鉴，同时也可以为国内法所借鉴。五、国际经济法的基本原则（多选）国际经济法的基本原则是指被国际社会公认的、调整国际经济关系的、贯穿于整个国际经济法律中的根本准则与指导思想。在国际经济法基本原则中，有的是现代国际法的基本原则，有的是适应建立新的国际经济秩序而发展起来的新原则，有的是国际公法上一般公认的原则，有的是国际经济法所特有的基本原则。国际经济法主要包括国家经济主权原则、平等互利原则、国际合作与发展原则。（多选）（一） 国家经济主权原则国家经济主权原则是国家主权原则在国际经济法领域内的具体体现，它构成了新的国际经济秩序的基础（单选）。国家经济主权表现在国家对其全部财富和资源的拥有权、使用权和处置权以及对经济活动的支配权等。在内容上，该原则包括国家对其境内一切自然资源享有永久主权；国家对外国投资者及其活动的管理和监督权以及国家有权决定对境内的外国资产实施国有化或征收的措施等。（多选）（二）平等互利原则平等互利原则是指所有国家在法律上一律平等，国家应以平等的资格参与经济活动，并平等分享成果。平等互利是国际经济交往中应遵守的基本原则。在国际经济交往中.各国无论大小强弱，在法律地位上一律平等。互利指不能只谋取本方的利益，而置其他各方的利益而不顾。最惠国待遇是平等互利原则的一个典型范例。（单选）（三）国际合作与发展原则国际合作与发展原则指发展中国家应通过国家经济的发展逐步缩小并消除穷国与富国的差距，发达国家应与发展中国家互相在经济、社会、文化、科学技术等领域进行合作，以促进各国特别是发展中国家的经济进步和社会发展。该原则首先强调的是承认和尊重发展中国家的发展权。（增加）各国经济权利和义务宪章明确规定：“每个国家都有权利和责任来选择本国发展的道路和目标，充分动员和利用本国资源，实行进步的经济改革和社会改革，并且切实保证本国人民能够充分参加发展的过程，充分分享发展的利益。”因此，发展权利是各国一项独立的权利，不可剥夺。发达国家只有建立在对发展中国家发展道路和方向尊重基础上，开展各方面的合作，才有利于各方互利共赢。因为发达国家的繁荣与发展中国家的发展是联系在一起的。在此基础上，为实现共同发展，就应加强各国间在经济、社会等各方面的合作。 第二节联合国国际货物销售合同公约联合国国际贸易法委员会于l980年在维也纳外交会议上通过了联合国国家货物销售合同公约（以下简称公约）。该公约于1988年正式生效，是迄今为止国际贸易领域中影响最大的实体性公约。中国于l986年经批准加入了该公约。公约共有lOl条，分为四个部分：第一部分是适用范围和总则；第二部分是关于合同订立的内容；第三部分货物的销售包括了卖方义务、买方义务、违约的补救及风险转移等内容；第四部分为最后条款，是关于公约的批准、生效、保留和退出的内容。一、公约的适用范围（一）公约适用当事人的范围按照公约第1条规定：本公约适用于营业地在不同国家的（单选）当事人订立的货物销售合同：（a）如果这些国家是缔约国或（b）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。本条包含了如下几点内容：1.如当事人营业地所在国都是公约的缔约国，适用公约公约的适用以当事人的营业地位于不同国家为前提，而不考虑当事人的国籍（单选）。如果当事人有两个以上营业地时，根据公约第10条的规定，应以与合同及合同的履行关系最密切的营业地（单选）为其营业地。如果当事人没有营业地，则以其惯常居住地（单选）为准。2.公约的扩大适用问题根据公约第1条第（1）款（a）款规定，本来公约只适用于双方营业地所在国均为缔约国的情况。但第（1）款（b）项规定，即使双方营业地均不位于缔约国或者只有其中一方当事人的营业地位于缔约国，但只要根据国际私法规则应适用缔约国的法律，则适用公约。考虑到各国加入公约时的不同态度，公约允许对此项扩大适用进行保留。我国加入该公约时即对此做出了一定的保留。（二）公约适用的交易范围特定买卖交易排除公约适用的情形。公约第l条规定，公约只适用于国际货物销售合同。但并非所有的国际货物销售合同都适用公约。下列国际货物销售合同则不适用公约：（多选）（a）购买供私人、家人或家庭使用的货物销售；（b）以拍卖的方式进行的销售；（c）依法律执行令状或其他令状的销售；（d）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（e）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（f）电力的销售。【例题单选题】联合国国际货物销售合同公约不适用于（）的销售。（2010年） A.电子产品 C.电力器材 B.生物制品 D.船舶飞机 正确答案D答案解析本题考查的是联合国国际货物销售合同公约适用的交易范围。下列国际货物销售合同不适用公约：（1）购买供私人、家人或家庭使用的货物销售；（2）以拍卖的方式进行的销售；（3）依法律执行令状或其他令状的销售；（4）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（5）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（6）电力的销售。因此，本题正确答案为D。【例题多选题】联合国国际货物销售合同公约不适用于（）的销售。（2007年）A.营业地分处不同缔约国的当事人之间的货物B.购供私人使用的货物C.船舶、飞机、气垫船D.电力正确答案BCD答案解析本题考查的考点是联合国国际货物销售合同公约的适用范围。联合国国际货物销售合同公约第1条规定：“（1）本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：（A）如果这些国家是缔约国；或（B）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。（2）当事人营业地在不同国家的事实，如果从合同或从订立合同前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。（3）在确定本公约的适用时，当事人的国籍和当事人或合同的民事或商业性质，应不予考虑。”所以A项不应选。第2条规定：“本公约不适用于以下的销售：（A）购供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用；（B）经由拍卖的销售；（C）根据法律执行令状或其他令状的销售；（D）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（E）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（F）电力的销售。”因此，本题的正确答案是BCD。 增加-公约不适用于下列情况：（a）供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其他服务的合同；（b）由定购方保证供应尚待制造或生产的货物的合同所需的大部分重要材料。但是，公约亦对特定的情形适用公约进行了一定的区分，对于上述合同中提供的劳务或服务没有构成供货方的绝大部分义务的，则仍被公约视为买卖合同，即在该种情形下，仍然适用公约。但公约只适用其中的买卖合同部分。增加（三）公约适用的权利义务范围公约只适用于销售合同的订立以及卖方与买方因此种合同而产生的权利和义务。特别是，除非本公约另有明文规定，与以下事项无关：（a）合同的效力，或其任何条款的效力，或任何惯例的效力；（b）合同对所售货物的所有权可能产生的影响。公约不适用于卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。（四）公约适用的任意性当事人可以通过选择其他法律而排除公约的适用。也就是说，买卖合同的双方当事人的营业地即使处于公约的两个缔约国，应当适用公约，但如果合同双方当事人在缔约过程中，以合同条款的方式约定适用其他法律，则排除的公约的适用（单选）。如果当事人在合同中没有约定，公约仍然适用。当事人可以在买卖合同中约定部分地适用公约或对公约的内容进行改变。此种规定体现了公约适用的任意性，反映了对当事人的尊重，体现私法自治的民法理念。但是当事人在行使此项权利时，应受到当事人营业地所在国法律的限制（单选）。如果当事人营业地所在国在加入公约时已经提出保留的内容，则该保留的内容具有强制性，当事人必须遵守。（五）我国对公约做出的保留我国于l986年批准加入公约，但在核准公约时，提出了两项保留：（多选）关于书面形式的保留。公约第11条规定，“销售合同可采用书面形式、人证证明形式等，在形式方面也不受任何其他条件的限制。我国在核准公约时对此进行了保留，即认为国际货物买卖合同应采用书面（单选）的方式。扩大适用范围的保留。扩大适用范围的保留针对的是公约第l条第（1）款（b）项的规定，该条允许引用国际私法而使公约适用于非缔约国。中国就此项条款做出了保留：只有当事人营业地在不同国家，且这些国家均为公约缔约国时，当事人之间订立的国际货物销售合同才适用该公约（单选）。【例题多选题】我国于1986年加入联合国国际货物销售合同公约，但在批准加入公约时提出了关于（）的保留。（2006年）A.书面形式B.送达方式C.口头合同效力D.扩大适用范围正确答案AD答案解析我国在批准加入联合国国际货物销售合同公约的时候作出的保留包括：关于书面形式的保留。认为国际货物买卖合同应采用书面方式订立，公约有关口头或书面以外的合同也有效的规定对中国不适用。扩大适用范围的保留。中国主张，只有在合同当事人营业地所在国为不同国家，且这些国家均为公约缔约国时，当事人之间订立的国际货物销售合同才适用该公约。所以本题应选AD。 二、公约的解释在解释公约时，应考虑公约的国际性质、适用的统一性以及诚信要求的需要。凡公约未明确调整的，应按公约所依据的一般原则来解释，在没有一般原则的情况下，应按照国际私法规则来解释。增加-一方当事人所作的声明和其他行为，应依照他的意旨解释，前提是另一方当事人已知道或者不可能不知道此一意旨。如果上述规定不适用，当事人所作的声明和其他行为，应按照一个与另一方当事人同等资格、通情达理的人以处于相同情况之下所应有的理解来解释。在确定一方当事人的意旨或一个通情达理的人应有的理解时，应适当地考虑到与事实有关的一切情况，包括谈判情形、当事人之间确立的任何习惯做法、惯例和当事人其后的任何行为。增加-双方当事人业已同意的任何惯例和他们之间确立的任何习惯做法，对双方当事人均有约束力。除非另有协议，双方当事人应视为已默示地同意对他们的合同或合同的订立适用双方当事人已知道或理应知道的惯例，而这种惯例，在国际贸易上，已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所广泛知道并为他们所经常遵守。三、国际货物买卖合同的订立国际货物买卖合同是双方当事人意思表示一致的结果。合同成立的过程，就是当事人就合同内容进行反复磋商，达成一致意见，签订书面协议的过程。它是通过一方提出要约，另一方对要约表示同意后成立的。了解要约与承诺的关系，对准确把握国际货物买卖合同是否成立、何时成立，对迅速达成交易，减少争议，及时处理有关事宜具有重要意义。公约第l4条至第24条对此进行了规定。（一）要约要约是一方当事人以订立合同为目的向对方所作的意思表示。提出要约的一方称为要约人，接受要约的一方称为受要约人。要约可以用书面方式提出，也可以用口头方式提出（单选）。公约第l4条第l款规定，凡“向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议，如果其内容十分明确，并且表明要约人在得到承诺时承受约束的意旨，即构成要约”。据此，可以认为，只要一项建议具备缔结合同的意思表示和缔结合同的条件这两个最本质的内容即构成要约。要约又称为发价或发盘。1.构成要约的条件根据公约上述条款要求，符合下列三个条件，即构成要约：首先，要约必须是向一个或一个以上特定的人提出缔结合同的建议。所谓特定的人是指受要约人须为具体的人或组织而不是抽象的公众。这是区分要约邀请和要约的首要标志。其次，要约的内容必须十分确定。公约第l4条规定：“一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量或价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定。”最后，要约必须表明一经受要约人承诺，要约人即受其约束。2.要约的生效时间要约送达受要约人时生效。明确要约生效的时间的重要性在于可以确定要约人在何时可以任意修改要约的内容或撤回、撤销要约。3.要约的撤回与撤销要约的撤回，是指要约人在发出要约之后，在其尚未到达受要约人之前，即在要约尚未生效之前，取消该项要约，使其失去作用。公约第l5条第2款规定，一项要约，即使是不可撤销的要约，只要撤回的通知于该要约送达受要约人之前或同时送达受要约人，（单选）都可以撤回。要约的撤销，是指要约人在要约送达受要约人后取消要约的行为。要约分为可撤销的要约和不可撤销的要约，对于不可撤销的要约，只可撤回，不可撤销。（单选）公约第16条规定，在未订立合同之前，要约可以撤销，如果撤销通知于受要约人发出接受通知之前送达受要约人。但在下列情况下，要约人不得撤销其要约：第一，要约中已经写明接受要约的期限，或以其他方式表示要约是不可撤销的。第二，受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并且受要约人已本着对该项要约的信赖行事。4.要约的失效要约失效后，要约人或受要约人均不再受要约的约束，要约失效的原因大致有以下几种情况：（1）要约因期间已过而失效，这主要是受要约人在要约规定的期间内没有做出承诺而致；（2）要约因要约人的撤销而失效；（3）要约因受要约人的拒绝而失效。受要约人的拒绝可以是明示的，也可以是默示的，默示的拒绝主要表现在受要约人对要约的内容进行实质性的改变，即构成反要约，也称为还盘。（单选）（二）承诺承诺是受要约人按照要约所规定的方式，对要约的内容表示同意的一种意思表示。同意意味着受要约人对要约的主要条款的认可，如果受要约人对要约的内容进行实质性改变，则为反要约，而不是承诺。（单选）要约一经承诺，合同即成立。1.承诺有效的条件第一，承诺须由受要约人做出，且必须声明或者用其他行为表示同意。非受要约人做出的承诺通知不能视为承诺，应按新要约看待，即该通知只有得到了要约人的同意合同才成立。依公约第18条的规定，承诺的做出可以声明或行为表示。这就要求受要约人的承诺必须以积极的行为做出。但需要说明的是，列于受要约人来说，如果对要约内容不感兴趣，其没有必要对要约做出答复的义务，但在某些例外的情况下，如果根据交易双方的约定或按照双方已经确认的习惯做法或惯例，受要约人保持沉默也可能构成承诺，因此，受要约人在该种情况下，应做出明确的答复（单选）。第二，承诺需向要约人做出。承诺是对要约人的要约表示同意，因此，向要约人以外的第三人做出的同意表示，不能构成承诺。只能认为是对要约人以外的第三人提出的一项要约，对方原则上没有做出承诺的义务，但根据双方交易习惯或约定第三人必须做出答复的除外。第三，承诺须在要约规定的有效期间做出。承诺于表示同意的通知送达要约人时生效。通知应在要约人规定的时间内送达要约人。实践中出现逾期承诺的问题，即没有在要约规定的时间内进行承诺，该承诺是否能发生法律效力?公约第21条对此进行了以下规定：对于逾期的承诺，如果要约人毫不迟疑地用口头或书面（单选）将承诺的意思通知受要约人，则该逾期的承诺仍为有效的承诺；如果载有逾期承诺的信件或其他书面文件表明，它是在传递正常能及时送达要约人的情况下寄发的，则该项逾期承诺具有承诺的效力，除非要约人毫不迟疑地用口头或书面通知受要约人，其要约已因迟到而失效（单选）。第四，承诺须与要约的内容一致。如果受要约人所表示的对要约的实质内容有变更即是反要约，反要约是对要约的拒绝，不能发生承诺的效力。（单选）有关货物价格、价款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任或解决争端等的添加或不同条件，（多选）均视为在实质上变更要约的条件。反要约的定义是：对要约表示承诺但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项要约，并构成反要约。但含有非实质性的更改要约的答复，除非要约人在合理期间内以口头或书面通知反对外，仍构成承诺（单选）。如果要约人不做出此种反对，则合同的条件就以该项要约的条件以及承诺通知内所载的更改为准。 2.承诺的撤回依公约第22条规定，承诺可以撤回，只要撤回的通知在承诺生效之前或与其同时送达要约人（单选）。撤回承诺是受要约人阻止其承诺发生法律效力的意思表示，撤回的通知必须采用及时、快捷的方式方能先于承诺到达要约人，才能阻止承诺发生效力。【例题单选题】根据联合国国际货物销售合同公约，下列表述正确的是（）。（2007年）A.要约的撤销是指在要约人发出要约后，于要约生效前取消该项要约B.要约不因期间已过而失效C.要约送达受要约人时生效D.承诺可以与要约不一致正确答案C答案解析联合国国际货物销售合同公约第15条第l项规定：“发价于送达被发价人时生效。”因此要约送达受要约人时生效，选项C是正确的。该公约第16条第l项规定：“在未订立合同之前，发价得以撤销，如果撤销通知于被发价人发出接受通知之前送达被发价人。”可见要约的撤销是发生在要约生效以后合同订立之前的，选项A的表述是错误的。公约第19条第l项规定：“对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价。”可见，对要约的添加、限制或者其他更改就构成了还价，因此承诺必须与要约的内容一致，选项D是错误的。公约第21条第l项规定：“逾期接受仍有接受的效力，如果发价人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通知被发价人。”可见要约过期后是有严格限制的，一般情况下，要约过期即失效。因此，本题的正确答案是C。 四、卖方和买方的义务 （一）卖方的义务在国际货物买卖合同中，虽然双方的权利和义务是对等的，但是从实际要求上，供货方的义务往往要比购买方复杂，主要是交付货物、移交单据、转移所有权等。由于各国在转移所有权方面的分歧较大，所以，公约对此也采取了回避的态度，没有做出相应的规定。【例题单选题】联合国国际货物销售合同公约并不调整国际货物买卖中的（）问题。（2010年）A.移交单据 B.货物包装 C.所有权转移 D.货物检验 正确答案C答案解析本题考查的考点是联合国国际货物销售合同公约的调整范围。由于所有权制度在各国有不同的规定，公约并不调整国际货物买卖中的所有权转移问题，有关所有权转移的问题由国内法调整。但是，公约要求卖方必须对其出售的货物拥有完全的所有权。因此，本题的正确答案为C。 本部分主要对交付货物、质量担保、权利担保等几项义务加以介绍。1.交付货物义务交付货物既是卖方的主要义务，也是其收付货款权利的前提条件。交付货物包括实际交货和象征性交货。象征性交货是指卖方将控制的货物单据交给买方，由买方在指定地点凭单据向承运人提货。公约规定，卖方应依合同规定的地点、时间交付货物及单据。（1）交付货物的地点。公约第31条分下列情况对交付货物的地点进行了规定：当国际货物买卖合同涉及货物的运输，则交货地点为货交第一承运人的地点；如果合同指的是特定货物从特定存货中提取的或还在生产中未经特定化，而双方当事人在订立合同时已知道这些货物的地点，则卖方应在该地点交货；在其他情况下，卖方应在订立合同时的营业地交货。（2）交货的方式。依公约第32条规定，如果卖方按照合同或公约的规定将货物交付给承运人，但货物没有以货物上加标记、或以装运单据或其他方式清楚地将货物确定在合同项下，卖方必须向买方发出列明货物的发货通知。此项规定，实质上是把货物特定化，即指定以该货物作为履行某一合同的标的物。一般来说，卖方可以采取两种方式：其一，在货物上表明买方的姓名和地址；其二，在提单上载明以买方为收货人或载明货物运到目的地时应通知某一买方。如果未按上述办法或其他办法将货物确定在合同项下，卖方必须向买方发出列明货物的发货通知。如果卖方有义务安排货物的运输，他必须订立必要的合同，以按照通常运输条件，用适合情况的运输工具，把货物运到指定地点。如果卖方没有义务对货物的运输办理保险，他必须在买方提出要求时，向买方提供一切现有的必要资料，使他能够办理这种保险。（3）交货的时间。依公约第33条的规定：如果合同规定有交货的日期，或从合同可以确定交货的日期，应在该日期交货；如果合同规定有一段时间，或从合同可以确定一段时间，除非情况表明应由买方选定一个日期外，应在该段时间内任何时候交货；在其他情况下，应在订立合同后一段合理时间内交货。合理时间，应视具体情况而定。（4）移交单据。依公约第34条的规定，如果卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按照合同所规定的时间、地点和方式移交这些单据。如果卖方在那个时间以前已经移交这些单据，他可以在那个时间到达前纠正单据中任何不符合合同规定的情形，但是此权利的行使不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支，但是买方保留公约所规定的要求损害赔偿的任何权利。2.质量担保义务质量担保义务是指卖方必须保证其交付的货物与合同的规定相符。依公约第35条规定，卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。除非双方当事人业已另有协议外，货物除非符合以下规定，否则视为与合同不符：（1）货物适用于同一规格货物通常使用的目的。这种情况是指买方订货时，是依一般的规格订货，而没有向卖方指出货物的任何用途。需要指出的是，在国际货物买卖中，关于一般用途的标准可能会产生标准适用问题，到底是适用买方所在国的标准还是卖方所在国的标准。一般认为，由于买方应当将货物的特定用途告知卖方而没有告知，则在出现争议时，应适用卖方国家的标准（单选）。如果没有特定的用途，则将保证货物适合于一般用途的责任加给了卖方，由卖方来确定其货物是否能够适合该种货物的所有一般用途。（2）货物适用于订立合同时曾明示或暗示地通知卖方的任何特定目的。如果买方对该特定用途所需的货物的规格并不了解，他可将购买该货物的特定用途告知卖方。对于该条也有例外，公约规定，如果情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理的，卖方即不再承担该项义务（单选）。（3）货物的质量与提供的样品或样式相符。当订立合同是以样品或样式为基础时，卖方即应保证货物符合样品或样式的质量。如果卖方没有履行该义务，即构成违约。（4）包装上的要求。公约规定，货物应按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱或包装。因为在国际货物买卖中，货物通常都是长距离运输，卖方对货物的包装是否合理会对运输带来诸多方面的问题，诸如责任方面的归属等。所以，公约明确卖方应对其包装不符合要求而造成的货损承担责任。另外，公约还规定了卖方对质量责任的免除。公约第35条第3款规定，如果买方在订立合同时知道或不可能不知道货物不符合合同，卖方就无须按上述四项承担责任。在国际货物买卖中，在有些情况下，虽然买方已经知道了货物本身存在的瑕疵，但由于需求方面的要求，可能会同意以减价为条件接受货物，在这种情况下，虽然买方知道了货物缺陷的事实而接受货物，则卖方不承担对该瑕疵的担保责任。3.权利担保义务卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种第三方可能提出权利或要求的条件下收取货物。权利担保可以概括为所有权担保和知识产权担保两个方面，基于所有权制度在各国有不同的规定，公约并不调整国际货物买卖中的所有权转移问题，有关所有权转移的问题由国内法调整。（单选）但是，公约要求卖方必须对其出售的货物拥有完全的所有权。知识产权担保指卖方所交付的货物，必须是第三方不能依照工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。如果在买方接受货物后，任何第三人通过司法程序指控买方所购货物侵犯其知识产权时，卖方应当承担代替买方辩驳第三人的指控的责任。（单选）公约并不是一概要求卖方承担知识产权的担保义务，部分情况下，亦对卖方知识产权担保义务进行了限制，主要表现在：（多选）（1）地域限制。公约第42条规定了限制标准：第一，依货物销售目的国的法律，即第三人的请求必须是依货物使用地或转售地国家的法律提出的。第二，依买方营业地所在国法律，即第三人的请求必须是依买方营业地所在国的法律提出的。也就是如果双方没有确定货物的最终使用地或转卖地，则卖方只对那些依买方营业地所在国的法律提出的请求向买方负责。如果买方有一个以上的营业地，则依公约的规定，以与合同及合同的履行关系最密切的营业地为其营业地。（单选）如果没有营业地，则以其惯常居住地为准。（单选）（2）时间限制。依公约第42条第2款的规定，卖方在下列情况下，免除其知识产权的担保义务：第一，买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求；第二，此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格。公约第43条第l款规定了买方的及时通知义务。即当买方已知道或理应知道第三方的权利或要求后一段合理时间内，应将此项权利或要求的性质通知卖方，否则就丧失了买方依公约本来可以得到的权利，即要求卖方承担辩驳第三方责任的权利。但根据该条第2款，如果卖方知道第三方的权利及该权利或要求的性质，就不能援引该条第1款的规定。（二）买方的义务买方的义务主要有两项，即支付货款和接受货物。1.支付货款准备步骤。依公约第54条的规定，买方支付货款的义务包括依合同或任何有关法律和规章规定的步骤和手续。这些手续包括诸如买方向银行申请信用证或付款保证书，向实行外贸、外汇管制国家的政府申请相关许可证件、所需外汇等。如果买方没有办理上述各种必要的手续，则构成违约。此时，卖方可以规定一段合理的额外时间，让买方履行上述义务。如买方在这段额外时间内仍不履行其义务，卖方即有权宣告撤销合同。应该指出的是，公约只是规定买方应依合同或有关规定的要求采取这些步骤，并没有要求买方保证其努力的结果（单选），例如保证向政府申请相关许可证件，但买方没有得到政府的批准。依公约第79条的规定，买方可以免除其责任。支付的时间。依公约的规定，如果双方当事人未在合同中具体约定付款的时间，则买方应依公约约定的下列时间支付货款：买方应当在卖方按照合同和公约规定的要求把货物或把代表货物所有权的装运单据移交给买方处置时付款。如果货物涉及运输，卖方可以在发货时订明条件，规定必须在买方支付货款时方可把货物或把代表货物所有权的装运单据移交给买方。支付的地点。依公约的规定，支付的地点首先应以当事人在合同中的约定为准，在合同对此没有规定的情况下，公约对支付地点进行了下列补充规定：卖方营业地为支付地，在卖方有一个以上营业地的情况下，买方以卖方与合同及合同的履行关系最密切的营业地确定支付地。如凭移交货物或单据支付货款，则移交货物或单据的地点为支付地。货物的价格。货物的价格双方约定。如没有约定，且合同已有效地订立，则应视为双方当事人已默示地引用了订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。如果货物的价格按照货物的重量确定，如有疑问，应按照净重确定。货物的检验。买方在没有机会检验货物之前，没有义务支付货款。如果买方在付款之前要求对货物进行检验的权利与双方约定的交货或付款程序相抵触，买方就无权要求在付款之前先检验货物。但是，买方在付款之后，仍有权对已到达目的地的货物进行检验。2.接收货物依公约的规定，买方接收货物的义务由两部分组成：其一为“采取一切理应采取的行动”；其二为“提取货物”。采取一切理应采取的行动。公约第60条（a）款规定，买方应采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货物。为了使卖方能交付货物，买方应当采取的行为包括为卖方指定准确的发货地点，委托代理人接收货物，依贸易术语的要求做出相应的运输安排等。提取货物。买方应当按照合同按时提取货物。如果买方在提取货物上不配合，则构成接收货物的义务方面的违约。但应该注意的是，接收不等于接受，接受则表明买方认为货物的质量符合买卖合同的规定；而接收并不排除买方在接收货物后对货物的质量瑕疵的异议。（单选）如果货物存在瑕疵，买方接收货物的同时，亦可要求卖方进行赔偿。五、违约救济方法公约第25条提出了“根本违反合同”的概念，即“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同约定期待得到的利益，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果”。（一）卖方违约的救济方法1.要求实际履行公约第46条第（1）款规定了卖方违反合同时，买方可以采取要求实际履行的补救办法，除非买方已采取与此要求相抵触的某种补救办法。（单选）买方可以规定一段合理时限的额外时间，让卖方履行其义务。除非买方收到卖方的通知，声称他将不在所规定的时间内