6.企业改制与发行上市的程序.doc

0a7d2ad7f081ad9d9b0575193fe85371.pdf企业改制与发行上市的程序摘自陈香菊企业改制与发行上市法律实务一书（P31-40）根据公司法（2005年修订）、证券法（2005年修订）和首发管理办法（2006年5月17日证监会制定）及其他有关规定，企业改制及首次公开发行股票与上市的程序一般分为改制阶段、辅导阶段、发行上市三个阶段。各阶段的具体程序如下：一、企业改制设立股份有限公司的程序1. 企业和各中介机构双向选择，正式确定改制上市的各中介机构，包括保荐人、律师、会计师、评估师等，并签订书面合同。2. 各中介机构全面对企业进行尽职调查。由于介入的阶段不同，尽职调查的目的和方法会存在一定的差异。为贯彻落实证券法的相关规定，提高保荐业务质量，规范保荐人的尽职调查工作，证监会还制定了保荐人尽职调查工作准则，要求各保荐人遵照执行。3. 各中介机构根据尽职调查的结果，与企业共同制定改制上市的总方案，并根据方案制定出改制上市的工作时间表。其中，第一步就是要确定企业改制设立股份公司的方案和工作时间表。4. 保荐人、会计师、评估师、律师等各中介机构开始围绕改制方案和工作时间表协调开展工作。涉及国有资产应开始办理清产核资、财务审计、国有资产评估及备案等手续，对国有股权的管理方案还要报国资主管部门审批同意。5. 根据审计、评估的初步结果（可以在正式报告之前），确定二人以上、二百人以下的发起人及其出资比例，也可以先签订发起人意向书。此时，律师还应重点调查各发起人（特别是主发起人）的主体资格、资产状况（特别是用于出资设立股份有限公司的资产，如土地使用权、房产、机器设备、知识产权）债权、债务状况等。对于重组进入股份公司的债务应取得债权人的同意函。其中，如涉及国有产权转让应遵循企业国有产权转让管理暂行办法的有关规定进行。对于以有限责任公司整体变更为股份公司的，原有限责任公司的各位股东即为股份公司的发起人。6. 召开发起人会议，正式签订发起人协议，办理工商名称预先核准手续。7. 根据发起人协议办理有关出资事宜，可以刻制股份公司（新设）筹委会公章，开立出资设立股份公司的银行账户。8. 如设立股份公司有前置程序，如涉及金融、石油、煤炭、医药等各种特殊行业的，则需要报有关主管部门批准，取得批文。首发管理办法规定，经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。如为募集设立，分两步：首先由发起人认购股份、缴纳股款；然后向社会公开募集股份，制作招股说明书，并制作认股书，认股人填写认股书并缴纳股款。募集设立应由证券公司承销和保荐。9. 律师应负责根据股份公司的设立方式（如发起设立、整体变更）起草各种文件如章程（草案）、股份公司设立的法律意见书等。10. 各发起人出资到位，会计师应进行验资并出具验资报告，同时办理有关资产的过户登记手续。11. 股份公司的股东应就公司筹备和注册登记召开会议，选举非职工代表的董事、监事；并就股份公司筹备的重大事宜作出决议。职工代表可以由整体变更前的有限责任公司职工（代表）大会选举，待股份公司成立后，由股份公司的职工（代表）大会选举确认。12. 到工商行政管理部门办理股份公司设立的工商登记手续，领取企业法人营业执照，股份公司正式成立。股份公司成立时应办理公告手续。13. 办理税务登记及有关经营资质证书。14. 股份公司成立后可正式发放股票并交付给股东。股票是公司签发的证明股东所持有的凭证。二、股份公司设立后的辅导、保荐及发行与上市的程序1. 企业改制设立股份公司后应进行辅导和保荐，并经当地证监局验收合格。股份公司成立后，在具有保荐资格的保荐人的辅导、保荐下规范运作，辅导情况需报当地证监局备案。辅导机构应于辅导期内对接受辅导的人员进行集中授课和必要的书面考试。在辅导规范后，证监会驻当地派出机构对股份公司的改制设立合法性、规范运作及公司的独立性（即在业务、资产、机构、人员、财务方面五分开）等进行检查验收，并出具验收报告。股份公司应将接受辅导、准备发行股票的事宜在当地至少两种主要报纸连续公告2次以上。2. 发行人董事会应当依法就本次股票发行的具体方案、本次募集资金使用的可行性及其他必须明确的事项作出决议，并提请（临时）股东大会批准。发行人股东大会就本次发行股票作出的决议，至少应当包括以下事项：（1）本次发行股票的种类和数量；（2）发行对象；（3）价格区间或者定价方式；（4）募集资金用途；（5）发行前滚存利润的分配方案；（6）决议的有效期；（7）对董事会办理本次发行具体事宜的授权；（8）其他必须明确的事项。3. 制作全套申请文件发行人、保荐人组织各中介机构按照证监会颁布的公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号首次公开发行股票并上市申请文件（2006年修订）的有关规定制作全套申请文件。其中，特定行业的发行人应当提供主管部门的相关意见。4. 保荐人（证券公司）的内核和推荐由于我国现实行的是发行上市保荐制度，保荐人面临较大的责任和风险。为了更好地规范保荐人从事股票发行上市保荐与主承销商业务，也为了防范发行上市的风险，2001年3月17日，证监会发布证券公司从事股票发行主承销业务有关问题的指导意见（证监发【2001】48号），该文件要求保荐人应当对发行人上市进行内核和推荐。一般在发行上市申报材料制作完成后，保荐人在其公司内部组织各级主管投行的领导、各专业人士召开内核会议进行审议，有些证券公司也有聘请外部专业人士兼任内核成员。内核成员最终将形成是否保荐的意见，也会就项目中出现的问题提出建议，对申报材料中的问题提出修改意见。对于通过内核的，保荐人决定推荐发行的，要负责向证监会推荐发行人，并出具发行保荐书、保荐协议、承销协议、保荐人资质文件及其他有关保荐文件。5. 证监会受理发行人申请文件证监会收到申请文件后在5个工作日内作出是否受理的决定。未按规定要求制作申请文件的，不予受理。同意受理的，根据国家有关规定收取审核费用。6. 初审（预审）证监会受理申请文件后，由职能部门（主要为发行监管部）对发行人申请文件的合规性进行初审（也称预审），并一般在30日内将初审反馈意见函告发行人及其保荐人。保荐人自收到初审意见之日起一般在10日内将反馈意见的答复意见及其补充完善的申请文件报至证监会。证监会在初审过程中，将征求发行人注册地省级人民政府是否同意发行人发行股票的意见，并就发行人的募集资金投资项目是否符合国家产业政策和投资管理的规定征求国家发改委和改革委员会的意见。发行监管部在初审后，将综合其内部各处室分别自财务和法律等各方面的审核意见，形成其内部适用的初审报告。在发行监管部内部还可能召开初审报告会，讨论初审中有关的情况和存在的问题。7. 预披露制度根据新证券法第21条和首发管理办法第58条的规定，申请文件在证监会受理后、发行审核委员会审核前，发行人应当将招股说明书（申报稿）在证监会网站预先披露。8. 发行审核委员会开会审核发行监管部对按初审意见补充完善后的申请文件进一步审核，审核无异议后，发行监管部将初审报告和申请文件提交证监会设立的发行审核委员会（以下简称发审委）审核。发审委委员由证监会的专业人员和证监会以外的有关专家组成，由证监会聘任；发审委委员为25名，部分发审委委员可以为专职。其中证监会的人员5名，证监会以外的人员20名；发审委设会议召集人5名。发行审核委员会按照中国证券监督管理委员会发行审核委员会办法的规定开展审核工作。发审委通过召开发审委会议进行审核工作；发审委会议以记名投票方式对股票发行申请进行表决，提出审核意见；表决票设同意票和反对票，发审委委员不得弃权。发审委委员在投票时应当在表决票上说明理由。发审委委员应依据法律、行政法规和证监会的规定，结合自身的专业知识，独立、客观、公正地对股票发行申请进行审核。发审委委员应当以审慎、负责的态度，全面审阅发行人的股票发行申请文件和证监会有关职能部门出具的初审报告。在审核时，发审委委员应当在工作底稿上填写个人意见：（1）发审委委员对初审报告中提请发审委委员关注的问题和审核意见有异议的，应当在工作底稿上对相关内容提出有依据、明确的审核意见。（2）发审委委员认为发行人存在初审报告提请关注问题以外的其它问题的，应当在工作底稿上提出有依据、明确的审核意见；（3）发审委委员认为发行人存在尚待调查核实并影响明确判断的重大问题的，应当在工作底稿上提出有依据、明确的审核意见。发审委委员在发审委会议上应当根据自己的工作底稿发表个人的审核意见，同时应当根据会议讨论情况，完善个人审核意见并在工作底稿上予以记录。发审委会议在充分讨论的基础上形成会议对发行人股票发行申请的审核意见，并对发行人的股票发行申请是否符合相关条件进行表决。股份公司首次公开发行适用普通程序。每次参加发审委会议的发审委委员为7名。表决投票时同意票数达到5票为通过，同意票数未达到5票为未通过。发审委会议对发行人的股票发行审核形成审核意见之前，可以请发行人代表和保荐人代表到会陈述和接受发审委委员的询问。发审委会议对发行人的股票发行申请只进行一次审核。9. 证监会在发审委审核后核准发行证监会在发审委审核后是否核准发行的决定。如出现发审委会议审核意见与表决结果有明显差异或者发审委会议表决结果显失公正情况的，证监会可以进行调查，并依法做出核准或者不予核准的决定。自证监会核准发行之日起，发行人应在6个月内发行股票；超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新经证监会核准后方可发行。股票发行申请未获核准的，自证监会作出不予核准决定之日起6个月后，发行人可再次提出股票发行申请。10. 会后事项及会后封卷发行申请核准后、股票发行结束前，发行人发生重大事项的，应当暂缓或者暂停发行，并及时报告证监会，同时履行信息披露义务。影响发行条件的，应当重新履行核准程序。根据2002年5月10日证监会发行监管部发布股票发行审核标准备忘录第五号关于已通过发审会拟发行证券的公司会后事项监管及封卷工作的操作规程规定和关于加强对通过发审会的拟发行证券的公司会后事项监管的通知（证监发行字【2002】15号（以下简称15号文）的规定，对会后事项监管及会后封卷工作的具体操作规程明确如下：（1）公司发行前，审核员应督促发行人提供会后重大事项说明，要求保荐人及发行律师、会计师对公司在通过发审委审核后是否发生重大事项分别出具专业意见。（2）备忘录第五号详细规定了是否需要重新提交发审委审核的标准。发行人如果满足以下全部条件，不再提交发审委审核：注册会计师出具了无保留意见的审计报告；公司无重大违法违规行为；公司的财务状况正常，报表项目无异常变化；公司没有发生重大资产置换、股权、债务重组等公司架构变化的情形；公司的主营业务没有发生变更；公司的管理层及核心技术人员稳定；重大关联交易规范、披露完整及其他影响发行上市和投资者判断的重大事项。（3）拟发行公司若最近1年实现的净利润低于上1年的净利润或盈利预测数（如有）或净资产收益率未达公司承诺的收益率，由发行部决定是否重新提交发审委讨论。（4）在证监会将核准文件交发行人的当日或者发行公司刊登招股说明书（招股意向书）的前一个工作日中午12：00以前，发行人和中介机构应向发行部提交承诺函，承诺自提交会后事项材料日至提交承诺函日止（即最近二周左右时间），无15号文所述重大事项发生。如有重大事项发生的，应重新提交会后事项材料。（5）在招股说明书或招股意向书刊登后至获准上市前，如公司发生重大事项，有关说明提交发行部后，经审阅无异议的，公司方能于第二日刊登补充公告。11. 询价定价发行阶段早在2004年8月28日，全国人大常委会分别审议通过了公司法、证券法修正案，取消了新股发行阶段须经监督机构核准的规定；于2005年10月27日修订通过的公司法也肯定了上述修改成果。在法律修改和市场变化的推动下，证监会出台了关于首次公开发行股票试行询价制度若干问题的通知及配套文件股票发行审核标准备忘录第18号对首次公开发行股票询价对象条件和行为的监管要求，证监会又根据情况对询价制度进行了完善。自证监会核准发行之日起，发行人应在6个月内发行股票；超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新经证