第六部分 辩护与代理.doc

第六部分 辩护与代理一、辩护概述（此次修正案对本部分有多处重大修改，刑诉法“辩护与代理”一章原有法条10条，修正案修改了5条，新增了6条） 二、辩护人的范围和辩护种类 P125 （一）辩护人的范围 1.辩护人的概念：是指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或法律援助机构的指派，帮助犯罪嫌疑人、被告人行使辩护权，以维护其合法权益的人。 2.辩护人的范围可以担任辩护人的范围 律师； 人民团体或犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人； 犯罪嫌疑人、被告人监护人、亲友。3.不能担任辩护人的范围 P126 正在被执行刑罚的人； 依法被剥夺、限制人身自由的人； 无行为能力、限制行为能力的人； 与本案有直接利害关系的人； 公、检、法、国安、监狱现职人员； 本院的人民陪审员； 外国人、无国籍人。 是犯罪嫌疑人或被告人的近亲属或监护人的，由被告人委托担任辩护人的，法院可以准许。【1】王某20岁，在一家公司打工，因为在一次与同事的争吵打斗中将他人打伤，被人民检察院以故意伤害罪提起公诉。王某欲委托一人为自己的辩护人，在他提出的下列人选中，人民法院不能准许的有（ ）。A.王的好朋友，公司法律事务部的史密斯（美国人）B.王的刚刚取得美国国籍的哥哥C.王的一位在人民检察院工作的姐夫D.目睹王某打架事件的好朋友李某【2】涉嫌抢劫罪的张某在审查起诉期间准备委托辩护人，下列人员中，谁可以接受委托作他的辩护人？ A.张某的朋友徐某，因犯故意伤害罪被法院判处有期徒刑1年缓刑2年，正在缓刑考验期内 B.张某的父亲，在本市法院任审判员 C.张某的叔叔，已加入日本国籍 D.张某的朋友王某，本市出租汽车驾驶员法官检察官离任后2年内，不得以律师身份担任诉讼代理人和辩护人； 法官检察官离任后不得担任原任职法、检办理的案件的诉讼代理人和辩护人； 法官检察官的配偶子女不得担任所任职法、检办理的案件的诉讼代理人和辩护人。 共同犯罪中，一名辩护人不得为二名以上同案犯罪嫌疑人、被告人辩护。（二）辩护种类 1.自行辩护：贯穿于刑事诉讼的始终。 2.委托辩护（刑事诉讼法第33条） （1）委托的时间：犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人；在侦查期间，只能委托律师作为辩护人。被告人有权随时委托辩护人。原：审查起诉之日 （2）相关机关的告知义务：侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理案件之日起三日以内，应当告知被告人有权委托辩护人。犯罪嫌疑人、被告人在押期间要求委托辩护人的，法院、检察院和公安机关应当及时转达其要求。 （3）代为委托：犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其监护人、近亲属代为委托辩护人。 （4）辩护人的告知义务：辩护人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，应当及时告知办理案件的机关。 3.指定辩护（刑事诉讼法第34条） （1）犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。 “经济困难或者其他原因”的情形有哪些，最高人民法院关于执行若干问题的解释有相应规定： 符合当地政府规定的经济困难标准的本人确无经济来源，其家庭经济状况无法查明的 本人确无经济来源，其家属经多次劝说仍不愿为其承担辩护律师费用的 共同犯罪案件中，其他被告人已委托辩护人的 具有外国国籍的 案件有重大社会影响的 法院认为起诉意见和移送的案件证据材料可能影响正确定罪量刑的。（2）犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人，没有委托辩护人的，法、检和公应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。 （3）犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑，没有委托辩护人的，法、检和公应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。 （4）未成年犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的，法、检、公应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。刑事诉讼法第267条三、辩护人的诉讼地位和职责 1.辩护人的诉讼地位 具有独立的诉讼地位：独立诉讼参与人。 辩护人的辩护不受公诉人意见的左右，也不受犯罪嫌疑人、被告人意志的左右；辩护人不能成为“第二公诉人”，也不应成为犯罪嫌疑人、被告人的代言人。 辩护人所维护的只能是犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。2.辩护人的职责（修正后的刑诉第35条） 辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。 原刑诉第35条辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。【3】关于律师担任刑事案件被告人的辩护人，下列哪些选项是正确的？ A辩护人不是被告人的代言人 B辩护人应当维护被告人的合法权益 C辩护人须按照被告人的要求作无罪辩护 D辩护人有权独立发表辩护意见四、辩护人的权利与义务 P131 （一）辩护人的权利 1.会见、通信权（第37条） 辩护律师可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。 辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所应当及时安排会见，至迟不得超过48小时。危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。上述案件，侦查机关应当事先通知看守所。 辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有关情况，提供法律咨询等；自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。 辩护律师同被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人会见、通信，适用上述、的规定。2.阅卷权（第38条） 辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料。 3.申请调取有关证据（第39条） 辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的，有权申请人民检察院、人民法院调取。4.独立辩护权 5.参加法庭调查和辩论权 6.申请变更、解除超期强制措施 7.申诉、控告权（第47条） 辩护人、诉讼代理人认为公安机关、人民检察院、人民法院及其工作人员阻碍其依法行使诉讼权利的，有权向同级或者上一级人民检察院申诉或者控告。人民检察院对申诉或者控告应当及时进行审查，情况属实的，通知有关机关予以纠正。 8.拒绝辩护权 律师接受委托后，无正当理由，不得拒绝辩护或代理。但有下列情形的，律师有权拒绝继续为犯罪嫌疑人、被告人辩护或代理。 委托事项违法； 委托人利用律师提供的服务从事违法活动； 委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实的。 注意：犯罪嫌疑人、被告人拒绝辩护人为其辩护的规定。犯罪嫌疑人、被告人拒绝辩护人为其辩护非强制辩护的被告人，如果被告人拒绝辩护的，法院应当准许；应当准许被告人另行委托；再次拒绝的，可以准许，但最终只能自行辩护。 强制辩护的被告人，拒绝法院指定的辩护人为其辩护，如果有正当理由，法院应当准许；如果没有正当理由，法院不许准许。法院准许时，被告人可以另行委托辩护人，也可以由法院通知法律援助机构重新指派律师为其提供辩护；重新开庭后再次拒绝的，无论有无理由，都不予准许。【4】人民法院审理一起刑事案件，被告人可能被判处死刑，人民法院依法为其指定了辩护人，但是被告人拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护。对此，下列哪些说法是正确的?（ ） A.人民法院不应当准许 B.被告人无权拒绝法院为其指定的辩护人 C.人民法院应当先审查，被告人有正当理由的应当准许 D.人民法院准许后，被告人需另行委托辩护人或者人民法院应当为其另行指定辩护人9.辩护律师的调查取证权（第41条） 辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。 辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。 10.辩护律师在侦查期间的权利（第36条） 辩护律师在侦查期间可以为犯罪嫌疑人提供法律帮助；代理申诉、控告；申请变更强制措施；向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有关情况，提出意见。（二）辩护人的义务 1.辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。（第40条） 2.辩护人或者其他任何人，不得帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿、毁灭、伪造证据或者串供，不得威胁、引诱证人作伪证以及进行其他干扰司法机关诉讼活动的行为 (修正案删除原规定的“改变证言”)。违反前述规定，应当依法追究法律责任。辩护人涉嫌犯罪的，应当由办理辩护人所承办案件的侦查机关以外的侦查机关办理。辩护人是律师的，应当及时通知其所在的律师事务所或者所属的律师协会。（第42条*） 3.辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。（第46条） 五、刑事诉讼代理 （一）概念 刑事诉讼中的代理，是指代理人接受公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人的委托，以被代理人的名义参加诉讼，由被代理人承担代理行为的法律后果的一项诉讼活动。 诉讼代理人的权利，也分为律师与非律师两类，情况与辩护人相同。 （二）种类 1.从刑事代理产生方式看，其可分为两种： 一是法定代理，即基于法律规定而产生的代理； 二是委托代理，即基于被代理人的委托、授权而产生的代理。 2.从刑事代理的委托主体看，刑事诉讼代理主要分为公诉案件被害人的代理、自诉案件的代理、附带民事诉讼当事人的代理等情况。（1）公诉案件被害人的代理 公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。也就是说，公诉案件在侦查阶段，被害人不能委托代理人。（2）自诉案件中自诉人的代理和附带民事诉讼中的代理 自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。【5】甲因积怨将乙打成重伤，致乙丧失劳动能力。本案中，哪些人有权为乙委托诉讼代理人？ A.乙的母亲 B.乙的祖父 C.乙本人 D.乙的好友丙【6】在张某故意毁坏李某汽车案中，张某聘请赵律师为辩护人，李某聘请孙律师为诉讼代理人。关于该案辩护人和诉讼代理人，下列哪一选项是正确的?( ) A.赵律师、孙律师均自案件移送审查起诉之日起方可接受委托担任辩护人、诉讼代理人 B.赵律师、孙律师均有权申请该案的审判人员和公诉人员回避 C.赵律师可在审判中向张某发问，孙律师无权向张某发问 D.赵律师应以张某的意见作为辩护意见，孙律师应以李某的意见为代理意见第44条公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。 人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知被害人及其法定代理人或者其近亲属、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人有权委托诉讼代理人。人民法院自受理自诉案件之日起三日以内，应当告知自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人有权委托诉讼代理人。刑诉法第82条 （三）“法定代理