信托与租赁2.ppt

1 第二章信托的种类与特点 2 第一节信托的种类 一 信托业务的种类 一 按信托性质划分1 广义信托 包括信托和代理 2 狭义信托 仅指信托 信托是指财产所有者作为信托行为当事人一方 为了受益人的利益 将财产委托给可信任的另一方 要求按设立信托的目的 代为管理或处理 代理是指信托行为的一方 要求另一方按其指定的信托目的 代为办理一定的经济事务 如代理发行债券 股票等 两者的区别在于前者要转移财产的所有权 而后者不需要转移财产所有权 3 二 以信托事项的法律立场为标准划分1 民事信托是指信托事项所涉及的法律依据在民事法律范围之内的信托 民事法律范围主要包括 民法 继承法 婚姻法 劳动法等法律 信托事项涉及的法律依据在此范围之内的为民事信托 例如涉及到个人财产的管理 抵押 变卖 遗产的继承和管理等事项的信托 即为民事信托 2 商事信托是指信托事项所涉及的法律依据在商法规定的范围之内的信托 商法 也叫商事法 主要包括 公司法 票据法 海商法 保险法等 信托事项涉及的法律依据在此范围之内的为商事信托 例如涉及到公司的设立 改组 合并 兼并 解散 清算 有价证券的发行 还本付息等事项的信托为商事信托 4 3 民事商事通用信托有些信托事项两者可以通用 既可以划分为商事信托类 也可以划分为民事信托类 例如 担保公司债信托 业务便具有这样的特点 发行公司债券属于商法规范的范畴 而把抵押财产交给受托人又涉及民法中有关保证的内容 所以它可被称为民事商事通用信托 当然 在具体区分时 我们可以根据设定信托的动机来区分它到底应归于哪一类 如果设定该信托的动机是为了保证债券的发行目的 可以看作是商事信托 如果设定信托的动机偏重于抵押品的安全 则可以归为民事信托 5 三 按信托发生的基础划分 1 自由信托也称为任意信托 是指信托关系人依照信托法规 按自己的意愿自由协商而设立的信托 自由信托又分为契约信托和遗嘱信托 契约信托是指依照委托人和受托人所订立的契约而设立的信托 遗嘱信托是指依照个人遗嘱而设立的信托 自由信托是信托最普遍的一种形式 2 法定信托法定信托是与任意信托相对应的一种信托形式 主要指由司法机关确定当事人之间的信托关系而成立的信托 也即信托的当事人之间原本并没有成立信托的意思 司法机关为了当事人的利益 根据实际情况和法律规定 判定当事人之间的关系为信托关系 当事人无论自己的意思如何 都要服从司法机关的判定 6 法定信托又分为鉴定信托和强制信托 鉴定信托是指信托关系的形成无明确的信托文件为依据 而是由司法机关对信托财产或经济事务以及信托关系鉴定认可 鉴定信托的当事人 一般都是按习惯办事的 原本没有设立信托的意思 设立的目的主要是保护当事人的合法利益 防止当事人财产被不法使用 比如 某人去世后 留下一笔遗产 但他并未对遗产的处置留下任何遗言 这时只能通过法庭来判定遗产的分配 即由法庭依照法律对遗产的分配进行裁决 法庭为此要做一系列的准备工作 比如进行法庭调查等等 在法庭调查期间 遗产不能无人照管 这时 司法机关就可委托一个受托人在此期间管理遗产 妥善保护遗产 强制信托是指不考虑信托关系人的意愿 由司法机关以公平正义的观念 按照法律政策强制建立信托 这种信托往往是因欺诈 错误 不法行为等发生而取得他人财产时 法院为保护受益人的利益 强制取得他人财产者为法律上的受托人 代原产权者为受益人牟利益 7 四 按委托人的性质划分 1 个人信托是指以个人 自然人 为委托人而设立的信托 个人只要符合信托委托人的资格条件就可以设立信托 个人信托的开展与个人财产的持有状况及传统习惯有很大的关系 个人有生命期的限制 由此个人信托又可以分为两种 生前信托是指委托人生前与信托机构签订信托契约 委托信托机构在委托人在世时就开始办理有关的事项 生前信托的契约在委托人在世时即开始生效 生前信托都与个人财产的管理和运用有关 但具体到每个人目的多种多样 委托人设立生前信托可以指定他人为受益人 也可自己作受益人 身后信托是指信托机构受托办理委托人去世后的各项事务 身后信托与生前信托的区别在于信托契约的生效期 生前信托的契约在委托人在世时即可生效 但生前信托的事项可以延续到委托人去世以后 身后信托的契约有些是在委托人在世时就与信托机构签定 但契约的生效却是在委托人去世后 还有一部分身后信托的发生并不源于委托人的意愿 而是在委托人去世后 由其家属或法院指定的 身后信托大多与执行遗嘱管理遗产有关 身后信托的受益人只能是委托人以外的第三者 8 2 法人信托是指由具有法人资格的企业 公司 社团等作为委托人而设立的信托 法人信托大多与法人的经营活动有关 例如企业发行债券 销售设备等等 法人信托中的财产价值巨大 个人作为受托人难以承担这样巨大的责任 因此法人信托中的受托人也都是法人 如信托公司 银行等金融机构 从信托发展的历史过程看 信托发展早期主要是个人信托 后来 随着各种企业公司等法人机构的出现 法人信托业务也逐渐发展起来 法人信托成为信托公司的重要业务 法人设定信托的目的都与法人自身的经营有紧密关系 但具体形式各异 主要包括 附担保公司债信托 动产信托 雇员受益信托 商务管理信托等等 3 个人与法人通用信托业务个人与法人通用信托业务是指既可以由个人作委托人 也可由法人作委托人而设立的信托业务 主要包括 不动产信托 公益信托等等 9 五 按信托受益对象划分 1 私益信托私益信托是指委托人为了特定的受益人的利益而设立的信托 所谓特定的受益人是从委托人与受益人的关系来看的 如果受益人与委托人之间有经济利害关系 委托人为受益人设立的信托可以使委托人为此而获取一定的利益 那么这种信托可视作私益信托 例如雇员受益信托是企业为本企业职工设立的 它的受益人有时是全体企业职工 但这种信托仍属于私益信托 因为企业为职工设立信托的目的是为使职工更好地为企业服务 最终使企业获利 2 公益信托公益信托是指为促进社会公共利益的发展而设立的信托 例如为促进社会科学技术的发展 为社会文化教育事业的发展 为社会医疗卫生保健事业的发展等等为目的而设立的信托 公益信托的受益人是不确定的 凡是符合公益信托受益人资格的均可作受益人 公益信托的发展也是社会进步的一种表现 同时公益信托又极大地促进了公益事业的发展和社会的进步 10 六 按受益人是否是委托人本人划分 1 自益信托自益信托是指委托人将自己指定为受益人而设立的信托 从信托性质上看 信托主要是为了他人利益 信托也源于为他人利益而产生的 信托早期主要是他益信托 后来 由于社会的发展 委托人开始利用信托为自己谋利益 也就出现了委托人将自己定为受益人的情形 通过这种形式 委托人可以把自己不能做 不便做的事项委托给信托机构去做 利用信托机构的专门人才和专业设施 使财产获取更大的收益 2 他益信托他益信托是委托人指定第三人作为受益人而设立的信托业务 信托发展早期主要是他益信托 利用这种形式使他人也能享受自己财产的收益 例如身后信托就是一种他益信托 某些信托业务同时兼有自益与他益性质 11 七 按信托的标的划分 1 资金信托资金信托也叫金钱信托 它是指在设立信托时委托人转移给受托人的信托财产是金钱 即货币形态的资金 受托人给付受益人的也是货币资金 信托终了 受托人交还的信托财产仍是货币资金 在金钱信托期间 受托人为了实现信托目的 可以变换信托财产的形式 比如用货币现金购买有价证券获利 或进行其它投资 但是受托人在给付受益人信托收益时要把其它形态的信托财产还原为货币资金 目前 金钱信托是各国信托业务中运用比较普遍的一种信托形式 如日本的金钱信托占全日本信托财产总额的90 日本的金钱信托根据金钱运用的方式不同 又可以划分为以下几种 12 1 特定金钱信托特定金钱信托是指在该项信托中金钱的运用方式和用途由委托人特别具体指定 受托人只能根据委托人指定的用途运用信托财产 比如 委托人若指定金钱用于贷款时 同时必须详细规定贷款对象 利率 期限 金额 担保条件等 如用于投资有价证券 则要详细规定有价证券的品种价格 数量等等 受托人完全按照委托人指定的用途运用信托财产 一旦出现财产运用损失 都由委托人和受益人负责 投资信托就是一种特定金钱信托 2 指定金钱信托在这种信托形式中 委托人只指定金钱运用的主要方向 其运用的具体方式则由受托人决定 比如委托人只说明金钱要用于贷款 但不规定贷款的具体对象 利率 期限 或要求进行有价证券投资 但不规定有价证券的种类 形式 指定金钱信托又分为共同运用指定金钱信托和单独运用指定金钱信托 共同运用指定金钱信托是指受托人把运用形式 范围相同的金钱汇总起来 共同进行投资 收益统一计算 最后按各项金钱所占比例向受益人分配收益 单独运用指定金钱信托 是指受托人将每个委托人的金钱单独开立帐户 各项金钱独立运用 各项收益分别计算 13 3 非指定金钱信托非指定金钱信托是指委托人对金钱的运用方式 运用范围不作任何限定 而是由受托人决定 为了保护受益人利益 日本从法律上对非指定金钱信托的资金运用范围进行了严格的限制 主要是用于购买公债和用于以公债作担保的贷款 在日本还有一种有别于以上金钱信托的信托形式 即 金钱信托以外的金钱信托 这种信托形式是指委托人在信托开始时转移给受托人的信托财产是金钱 信托终了时 受托人交付给受益人的是其他形式的财产 比如受托人若把金钱投资了有价证券 信托终了 受托人把有价证券交付受益人 若用于其它投资 则以其它财产形式交付给受益人 目前 在我国信托机构从事的信托业务中 金钱信托占有很大的比重 主要包括信托贷款 信托投资 委托贷款 委托投资等形式 P44例2 1日本发达的 金钱的信托 14 2 实物财产信托是指委托人将自己拥有的实物财产作为信托标的 1 不动产信托是指委托人把各种不动产 如房屋 土地等转移给受托人 由其代为管理和运用 如对房产进行维护保护 出租房屋土地 出售房屋土地等等 2 动产信托是指以各种动产作为信托财产而设定的信托 动产包括的范围很广 但在动产信托中受托人接受的动产主要是各种机器设备 受托人受委托人委托管理和处理机器设备 并在这个过程中为委托人融通资金 所以动产信托具有较强的融资功能 15 3 金钱债权信托金钱债权信托是指以各种金钱债权作信托财产的信托业务 金钱债权是指要求他人在一定期限内支付一定金额的权力 具体表现为各种债权凭证 如银行存款凭证 票据 保险单 借据等等 受托人接受委托人转移的各种债权凭证后 可以为其收取款项 管理和处理其债权 并管理和运用由此而获得的货币资金 例如西方国家信托机构办理的人寿保险信托就属于金钱债权信托 即委托人将其人寿保险单据转移给受托人 受托人负责在委托人去世后向保险公司索取保险金 并向受益人支付收益 16 4 有价证券信托有价证券信托是指委托人将有价证券作为信托财产转移给受托人 由受托人代为管理运用 比如委托受托人收取有价证券的股息 行使有关的权利 如股票的投票权 或将有价证券出租收取租金 或以有价证券作抵押从银行获取贷款 然后再转贷出去 以获取收益 17 八 按信托是否跨国划分 以信托涉及的地理区域为依据 信托可以分为国内信托和国际信托 1 国内信托信托业务所涉及的范围限于一国境内 或者说信托财产的运用只限于一国的范围之内即是国内信托 2 国际信托国际信托是指信托业务所涉及的事项已超出了一国的范围 引起了信托财产在国与国之间的运用 18 九 按信托资金的处分方式划分 1 单一信托是指信托机构接受单个委托人委托 依据委托人确定的管理方式单独管理和运用信托资金的行为 这种信托对于每个委托人的财产 从受托到运用都是个别进行的 所以可以较好地贯彻账户不同 运用效益也不同的收益分配原则 它对于单个投资者的投资额要求相当高 由于单个投资者实力雄厚 一般被认为有实力和判断力为信托行为承担后果 对单一信托的监管要求较低 单一信托对于委托人之外的其他人没有信息披露义务 但必须按委托人指明的用途使用资金 2 集合资金信托是指信托机构接受两个或两个以上委托人委托 依据委托人确定的管理方式管理和运用信托资金 信托机构把许多委托人的信托资金集中起来加以运用 然后将实现的收益根据各人的信托金额比例分给受益人 2002年后我国各大信托公司相机推出大量的集合资金信托 19 二 我国目前信托业务分类 2007年3月1日实施的 信托公司管理办法 第三章第十六条规定 信托公司可以申请经营下列部分或者全部本外币业务 一 资金信托 二 动产信托 三 不动产信托 四 有价证券信托 五 其他财产或财产权信托 六 作为投资基金或者基金管理公司的发起人从事投资基金业务 七 经营企业资产的重组 购并及项目融资 公司理财 财务顾问等业务 八 受托经营国务院有关部门批准的证券承销业务 九 办理居间 咨询 资信调查等业务 十 代保管及保管箱业务 十一 法律法规规定或中国银行业监督管理委员会批准的其他业务 20 第二节信托的特点 一 信托的基本特点 一 信托是一种由他人进行财产管理 运用或处分的财产管理制度信托活动中 委托人将其财产交由受托人管理 受托人获得财产的法律上的所有权 有权对财产进行一定的管理与处分 而受益人则享用财产的收益权 这充分体现了一种财产管理方式 当然 信托这种财产管理制度必然以信任为基础 21 二 信托具有融通长期资金的特征是一种直接的信用形式 委托人的信托财产多为较长期可以运用的资金或财产 通过受托人的转移给社会上缺乏资金的主体使用 三 信托方式的灵活性1 委托人范围非常广泛2 信托财产的形式多样3 信托目的的多样性4 设计灵活5 运用方式灵活 22 四 信托服务的多样性包括信托投资和贷款 租赁 证券发行 财务管理 并购 代理业务 经济咨询等 五 信托收益与风险的他主性信托业务的具体操作是由受托人进行 但信托的意旨主体却是委托人 受托人要按照委托人的意图对受托财产进行管理和处理 获得的收益也要归受益人所有 因此 损益要按实际的结果核算 受托人只要不违背信托合同 忠实地履行了自己的义务 且不存在自身过失的情况下 对信托业务产生的损失不承担任何责任 并有权依据信托协议向委托人或受益人收取处理该项信托业务的报酬 由此可见 信托财产的损益与受托人无必然的直接关系 信托收益和风险的承担主体不是受托人 而是受益人 23 二 信托与其他一些经济活动的区别 一 信托与银行信贷的区别信托和银行信贷都是一种信用方式 但两者多有不同 1 本质不同信托起源于遗嘱的执行 其本质是 受人之托 代人理财 由受托人接受委托 代委托人管理与处分信托财产 为他人谋利 而银行信贷则起源于货币兑换业务 是一种以偿还和付息为条件的资金借贷活动 24 2 所体现的经济关系不同信托作为一种为他人进行的财产管理制度 涉及委托人 受托人和受益人三个当事人 其信托行为体现的是多边的信用关系 而银行信贷则是作为 信用中介 筹集和调节资金供求 是银行与存款人 与贷款人之间发生的双边信用关系 3 基本职能不同信托最基本的职能是财务管理职能 是受托人在忠诚的前提下对信托财产的管理与处分 实现受益人的利益最大化 而银行信贷最基本的职能则是融通资金 银行作为信托中介 通过负债业务来筹集资金 再通过贷款等业务来调剂社会资金的余缺 25 4 业务范围不同信托的业务对象多种多样 可以是资金形态也可以是实物财产 其业务方式也灵活多样 除了包括信托存 贷款外 还有投资 投行等许多其他业务 而银行信贷的主要业务是吸收存款和发放贷款 聚集社会闲置资金并转给需求者运用 以融通资金 银行的业务对象一般以资金为主 5 融资方式不同信托机构作为受托人代替委托人进行资金的管理与处分 但必须要按委托人的意旨办事 因此体现了委托人向社会经济主体的直接授信 是直接金融 而银行则作为信用中介 起间接金融作用 在存款人与借款人之间搭起一座桥梁 26 6 收益分配不同信托的收益是按照实际运用的效果来计算的 对信托财产的管理与运用 所获得的收益均归受益人所有 受托人按协议规定收取手续费和佣金 不直接获得经营信托财产所产生的收益 而银行信贷则按规定的利率计算利息 银行获得经营存 贷款的利差 存款人只能按事先约定的利率获得利息 27 7 承担的风险不同信托一般按委托人的意图经营管理信托财产 信托的经营风险一般由委托人或受益人承担 信托投资公司只收取手续费和佣金 不保证信托本金不受损失和最低收益 而银行信贷则是根据国家规定的存放款利率吸收存款 发放贷款 自主经营 因而银行承担整个信贷资金的营运风险 只要不破产 对存款要保本付息 按期支付 8 清算方式不同银行破产时 存 贷款作为破产清算财产统一参与清算 而信托投资公司终止时 信托财产不属于清算财产 由新的受托人承接继续管理 保护信托财产免受损失 28 二 信托与债的区别 29 三 信托与委托 代理的区别 30 一 信托行为 第三节信托的构成要素 一 信托行为的形式个人遗嘱 信托宣言 法院命令 裁决 信托合同 协议章程 信托合同指委托人和受托人在协商基础上签订的合同 协议章程指信托公司从事一般性业务时使用的格式既定的文件 比如公司债信托的信托约定为公司债发行条例 保管信托中信托约定为受托人制定的代保管贵重金属委托书等等 31 二 信托行为有效的条件 1 真实意思的表示确认信托行为的成立 必须有当事人的真实意思表示 通常有三种具体方式 一是信托合同 二是个人遗嘱 三是法院依法裁定或判决信托行为成立的法律文书 2 特定的合法目的信托目的是信托行为成立的依据 如以委托运用资产 谋取资产增值为目的等 这些行为的目的必须合法 并可能实现 否则不能确认信托行为的成立 3 以财产为中心确认信托行为的权力 要以财产为中心 没有以财产为中心 没有财产所有权的转移 信托行为是不能成立的 4 以信任为基础信托是一种代人理财的财产管理制度 它的确立必须以当事人之间相互信任为基础 即使发生信托行为 若存在不信任 甚至带有欺骗性 在法律上仍不能确认其为有效 32 三 信托文件的内容 设立信托 其书面文件应当载明下列事项 一 信托目的 二 委托人 受托人的姓名或者名称 住所 三 受益人或者受益人范围 四 信托财产的范围 种类及状况 五 受益人取得信托利益的形式 方法 除前款所列事项外 可以载明信托期限 信托财产的管理方法 受托人的报酬 新受托人的选任方式 信托终止事由等事项 P57案例2 3上海外环隧道项目资金信托计划 33 二 信托目的 信托目的是指委托人通过信托行为所要达到的目的 信托目的应反映在信托文件上 作为委托人设立信托的出发点 同时成为考核受托人承办信托事务是否完成的标志 信托的目的大致有 不动产管理 有价证券投资或管理 公益活动 财产赠与 动产不动产融资等 信托目的必须符合下列条件的限制 1 信托目的必须是合法的 2 信托目的必须是受托人能够实现的 3 信托目的应为受益人接受 34 三 信托财产 一 信托财产的含义信托财产又称为信托标的物 是指委托人通过信托行为转移给受托人 由受托人按照一定的信托目的进行管理或处理的财产 信托财产有广义和狭义之分 狭义的信托财产指受托人因承诺信托而从委托人出取得的财产 广义的信托财产还包括经过受托人因信托财产的管理 运用 处分货者其他情形而取得的新财产 后面这些称作信托收益 信托法 第十四条受托人因承诺信托而取得的财产是信托财产 受托人因信托财产的管理运用 处分或者其他情形而取得的财产 也归入信托财产 所以我国的信托财产采用的是广义的定义 35 二 信托财产的形态 信托财产是信托人转移给受托人管理或处分的财产 由于各国的信托法均未对信托财产的条件作整体意义上的限制性规定 因此 我们可以认为 凡是具有财产价值的东西 不论其采取何种存在形式 原则上均可以作为信托财产 如动产和不动产 物权和债权 股票和债券等有价证券 专利权 商标权 著作权等知识产权 人身权 如姓名权 名誉权 身份权等 因不具有财产价值 不能作为信托财产 在信托现象盛行的国家 比较常见的信托财产有货币 不动产 动产 有价证券 知识产权和其他财产权 36 原则上说 除法律 行政法规禁止或限制流通的财产外 任何有财产价值的东西均可以成为信托财产 但也有例外 有些国家的法律对某些以特定身份主体为受托人的信托 明确规定其信托财产仅限于某些类型的财产 如 日本信托业法 第4条规定 信托公司不得对下列财产以外者承担信托 1 金钱 2 有价证券 3 金钱债权 4 动产 5 土地及其定着物 6 地上权及土地的承租权 韩国信托业法 第10条规定 信托会社不得接受下列项目以外的财产信托 1 货币 2 有价证券 3 货币债权 4 流动资产 5 土地和建筑物 6 地产权 遗产权及土地租赁权等 37 我国 信托法 对信托财产的范围没有具体规定 只是在第十四条中规定 法律 行政法规禁止流通的财产 不得作为信托财产 法律 行政法规限制流通的财产 依法经有关主管部门批准后 可以作为信托财产 第十一条第三款规定 委托人以非法财产或者本法规定不得设立信托的财产设立信托 38 三 信托财产的特点 1 有价值信托活动要通过对信托财产的运用实现一定的收益 如果财产本事没有价值或价值不确定 就无法正确计算收益 2 可转让性信托的成立 以信托财产由信托人转移给受托人为前提条件 因此 信托财产的首要特征是转让性 即信托财产必须是为信托人独立支配的可以转让的财产 信托财产的转让性 首先要求信托财产在信托行为成立时必须客观存在 如果在要设立信托时 信托财产尚不存在或仅属于信托人希望或期待可取得的财产 则该信托无法设立 其次 要求信托财产在设立信托时必须属于信托人所有 如果信托财产在设立信托时虽然客观存在 但不属于信托人所有 则因信托人对该财产不享有处分权而无权将其转移给受托人 信托无由成立 第三 信托财产的转让性要求凡法律 法规禁止或限制流通的财产 都不能成为信托财产 39 3 所有权特征信托制度是为了受益人的利益而由受托人管理信托财产 受托人只拥有信托财产的使用权和支配权 并不实际拥有信徒财产的真正所有权 真正所有权仍归委托人和受益人所有 40 4 独立性 1 信托财产与受托人固有财产相区别受托人必须将信托财产与固有财产区别管理 分别记账 不得将其归入自己的固有财产 受托人死亡或依法解散 被依法撤销 被宣告破产而终止时 信托财产不属于其遗产或清算财产 而应交于新选出的受托人管理 受托人管理 运用 处分信托财产所产生的债权 也不得与其固有财产产生的债务相抵消 2 不同委托人委托的信托财产相区别受托人管理 运用 处分不同委托人的信托财产所产生的债权债务 不得相互抵消 这样才能保证不同委托人和受益人的利益 促使受托人公正 合理地处置信托财产 41 3 信托财产与委托人未建立信托的其他财产相区别建立信托后 信托财产用于为受益人谋利 为了保证受益人的利益 委托人也要将信托财产进行隔离 委托人死亡或依法被解散 依法被撤消 或被宣告破产时 当委托人是唯一受益人时 信托终止 信托财产作为其遗产或清算财产 当委托人不是唯一受益人的信托存续 信托财产不作为其遗产或清算财产 但作为共同受益人的委托人死亡或者依法解散 被依法撤销 被宣告破产时 其信托受益权作为其遗产或者清算财产 42 5 物上代位权物上代位性是指任何信托财产在信托终了前 不论其物质形态如何变换 均属于信托财产 例如 如在信托设立时信托财产为不动产 后因管理需要受托人将其出售 变成金钱形态的价款 再由受托人经营而买进有价证券 在这种情况下 信托财产虽然由不动产转换为价款 再由价款转换为有价证券 在物质形态上发生了变化 但其并不因物质形态的变化而丧失信托财产的性质 信托财产的物上替代性不仅使信托财产基于信托目的而在内部结合为一个整体 不因物质形态的变化而丧失信托财产的性质 而且使信托财产在物质形态变化过程中 不因价值量的增加或减少而改变其性质 43 6 运动的单向性信托财产在设立信托之前是委托人的自有财产 但一旦设立信托 委托人就必须将信托财产转交给受托人 由受托人对信托财产进行管理与处分 而在信托结束或实现了信托目的之后 信托财产将交由受益人或委托人 所以信托财产的运动是以委托人为起点 以受托人为中介 以受益人为终点的单向运动 44 四 信托关系 指委托人 受托人和受益人三方当事人因信托行为而形成的以信托财产为中心的特定法律关系 一 委托人委托人是提出委托要求并对受托人进行授权以达到信托目的的主体 45 1 委托人的资格 信托法 第十九条委托人应当是具有完全民事行为能力的自然人 法人或者依法成立的其他组织 委托人是信托的设立人 在信托法律关系中是指将自己的财产权委托给他人 受托人 进行管理和处分的人 对于哪些民事主体可以成为委托人 大陆法系国家的信托法一般不作明确规定 比如日本和韩国的信托法对与委托人没有明确的要求 而英美法国家的规定 一般从拥有财产权的角度入手 比如英国法规定 某一个体 如果他有自由处置将被信托的财产的能力 他可以成为委托人 一公司法人 如果依据其章程或法律 它拥有某权 则其可以转移该权以设定信托 46 规定了以下三种民事主体可以成为委托人 其一是具有完全民事行为能力的自然人 一是已经成年 年满18周岁 或者16周岁以上以自己的劳动收入为主要生产来源 二是精神健康 不是精神病人 没有同时达到这两个条件的 是无民事行为能力人 不满18周岁的未成年人以及不能辨认自己行为的精神病人 和限制民事行为能力人 18周岁以上的未成年人以及不能辨认自己行为的精神病人 他们不能成为信托关系中的委托人 其二是法人 我国法律规定 法人是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 具体分为企业法人 机关法人 事业单位法人和社会团体法人 其三是依法成立的其他组织 依法成立的其他组织 通常理解是指合法成立 有一定的组织机构和财产 但又不具备法人资格的组织 一般包括依法登记领取营业执照的私营独资企业 合伙组织 依法成立领取营业执照的合伙型联营企业 依法成立领取我国营业执照的中外合作经营企业 外资企业 经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体等 47 2 委托人的权利根据我国 信托法 有关规定 委托人的权利有 1 知情权我国 信托法 第二十条规定 委托人有权了解其信托财产的管理运用 处分及收支情况 并有权要求受托人作出说明 委托人有权查阅 抄录或者复制与其信托财产有关的信托帐目以及处理信托事务的其他文件 2 管理方法变更权我国 信托法 第二十一条规定 因设立信托时未能预见的特别事由 致使信托财产的管理方法不利于实现信托目的或者不符合受益人的利益时 委托人有权要求受托人调整该信托财产的管理方法 48 3 违反信托目的处分的撤销权我国 信托法 第二十二条规定 受托人违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责 处理信托事务不当致使信托财产受到损失的 委托人有权申请人民法院撤销该处分行为 并有权要求受托人恢复信托财产的原状或者予以赔偿 该信托财产的受让人明知是违反信托目的而接受该财产的 应当予以返还或者予以赔偿 前款规定的申请权 自委托人知道或者应当知道撤销原因之日起一年内不行使的 归于消灭 4 解任权我国 信托法 第二十三条规定 受托人违反信托目的处分信托财产或者管理运用 处分信托财产有重大过失的 委托人有权依照信托文件的规定解任受托人 或者申请人民法院解任受托人 在信托关系存续期间 一旦出现了法定的解任事由 可以将受托人解任 由于解任将导致被解任的人丧失受托人身份 为了慎重起见 它应当由有关国家机关决定 49 5 许可受托人辞任的权利我国 信托法 第三十八条规定 设立信托后 经委托人和受益人同意 受托人可以辞任 本法对公益信托的受托人辞任另有规定的 从其规定 受托人辞任的 在新受托人选出前仍应履行管理信托事务的职责 6 自行选任或请求法院选任新受托人的权利我国 信托法 第四十条规定 受托人职责终止的 依照信托文件规定选任新受托人 信托文件未规定的 由委托人选任 委托人不指定或者无能力指定的 由受益人选任 受益人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 依法由其监护人代行选任 50 7 在特定情形下解除信托的权利具体情形我国 信托法 第五十一条明确规定 设立信托后 有下列情形之一的 委托人可以变更受益人或者处分受益人的信托受益权 一 受益人对委托人有重大侵权行为 二 受益人对其他共同受益人有重大侵权行为 三 经受益人同意 四 信托文件规定的其他情形 有前款第 一 项 第 三 项 第 四 项所列情形之一的 委托人可以解除信托 51 8 认可清算报告权我国 信托法 第四十一条规定 受托人有本法第三十九条第一款第 三 项至第 六 项所列情形之一 职责终止的 应当作出处理信托事务的报告 并向新受托人办理信托财产和信托事务的移交手续 前款报告经委托人或者受益人认可 原受托人就报告中所列事项解除责任 但原受托人有不正当行为的除外 52 3 委托人的义务委托人的义务主要是在设立信托时要签订相应的契约或合同并让渡一定的财产权 委托人需将财产的处置权 使用权与管理权授予受托人 以方便其对信托财产进行管理或处分 实现信托目的 53 二 受托人 受托人是指接受委托人的委托 并按其指示对信托财产进行管理和处分的主体 1 受托人的资格受托人必须具有办理信托业务的能力和专业技能条件 能力主要指受托人必须掌握金融与信托方面的专业知识 专业技能条件主要是指受托人本人应具有充足的资产 丰富的经验 良好的品行 信托法 第二十四条规定受托人应当是具有完全民事行为能力的自然人 法人 54 我国信托的受托人主要为信托公司 设立信托公司法人机构应当具备以下条件 一 有符合 中华人民共和国公司法 和银监会规定的公司章程 二 有符合规定条件的出资人 包括境内非金融机构 境内金融机构 境外金融机构和银监会认可的其他出资人 三 注册资本为一次性实缴货币资本 最低限额为3亿元人民币或等值的可自由兑换货币 处理信托事务不履行亲自管理职责 即不承担投资管理人职责的 最低限额为1亿元人民币或等值的可自由兑换货币 四 有符合任职资格条件的董事 高级管理人员和与其业务相适应的合格的信托从业人员 五 有健全的组织机构 业务操作规则和风险控制制度 六 有与业务经营相适应的营业场所 安全防范措施和其他设施 七 银监会规定的其他审慎性条件 55 2 共同受托 信托法 第三十一条同一信托的受托人有两个以上的 为共同受托人 共同受托人应当共同处理信托事务 但信托文件规定对某些具体事务由受托人分别处理的 从其规定 共同受托人共同处理信托事务 意见不一致时 按信托文件规定处理 信托文件未规定的 由委托人 受益人或者其利害关系人决定 第三十二条共同受托人处理信托事务对第三人所负债务 应当承担连带清偿责任 第三人对共同受托人之一所作的意思表示 对其他受托人同样有效 共同受托人之一违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责 处理信托事务不当致使信托财产受到损失的 其他受托人应当承担连带赔偿责任 56 共同受托人的定义共同受托人是指同一信托同时存在两个或者两个以上的受托人 在同一信托中设置共同受托人 既有好处 也有不足 好的方面 一是可以提高受托人的整体信用度 通过共同受托人之间的相互监督 保证信托财产的合理管理和处分 防止个别受托人违反信托处分信托财产 二是可以避免受托人死亡 依法解散 被依法撤销或者被宣告破产而导致信托事务的处理发生中断 信托财产是不动产的 还可以省去办理财产变更登记的麻烦 从而保证信托目的的顺利实现 不利的方面 主要是共同受托人需要共同处理信托事务 意见不一致时会出现互相扯皮的现象 信托财产需要投资的 可能延误时机 阻碍信托财产的有效管理 57 共同受托人应当共同处理信托事务信托成立后 共同受托人应当履行本法和信托文件的有关规定 为实现同一信托目的而共同努力 受托人未尽忠职守的 应当承担相应的法律责任 根据本法第三十二条第2款规定 共同受托人之一违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责 处理信托事务不当致使信托财产受到损失时 其他共同受托人应当承担连带赔偿责任 因此 为了防止共同受托人之一独断专行 保护共同受托人的利益 共同受托人应当共同处理信托事务 达成一致意见后再采取行动 但是 信托文件规定对某些具体事务由受托人分别处理的 可以从其规定 某些具体事务 指的是信托当事人在信托文件中规定的 可以由共同受托人之一单独完成的事务 例如 部分共同受托人专门负责保管信托财产 部分共同受托人专门负责管理运用信托财产等 对此 英国 信托法 将存在于同一信托上的这两种受托人 分别称为保管受托人和管理受托人 共同受托人共同处理信托事务时 可能会出现意见不一致的情形 对此 本条第3款规定 共同受托人共同处理信托事务意见不一致时 如果信托文件已对此做出明确现定的 按信托文件的规定处理 信托文件未规定时 由委托人 受益人或者其利害关系人决定 58 3 受托人的权利 1 具有对信托财产进行独立的经营 管理 使用和处理的权利 2 具有按信托文件约定取得报酬的权利 3 具有因处理信托事务所支出的费用 对第三人所负债务 要求以信托财产承担的权利 但因受托人自身过错造成的除外 4 经委托人和受益人同意 有请求辞任的权利 5 信托终止后 受托人有留置信托财产或者对信托财产的权利归属人提出请求给付报酬 从信托财产中获得补偿的权利 59 4 受托人的义务 1 尽责义务称为 恪尽职守的义务 更为贴切 是指信托关系中的受托人应当以通常的技术谨慎地运用信托财产的义务 美国 信托法 规定 受托人对于信托之管理 应尽与一般人处理自己事务之同一尽责义务及能力 而英国信托法则更进一步 在权威判例Learoydv Whiteley 1887 中 上诉法院指出 受托人的职责不是像一个谨慎的人为自己的利益所考虑的那样 相反 他的职责是像一个谨慎的普通人为其他人的利益 他对该人负有道德上的义务 进行投资那样小心谨慎 对于专业受托人 比如专门从事信托业务的信托公司 金融公司 银行信托部 英国法院通常要求它们承担更高的谨慎义务 在案例Bartlettv BarclaysBankTrustco 1980 中 BrightmanJ 认为 如果专业受托人自称是某方面的专家 仅仅期望他们像一般谨慎的人那样 恐怕是不现实和不合理的 必须按照他们的技能和职业标准 来判断他们的所作所为 美国 信托法 也规定 受托人因具有较高之尽责能力而被委托为受托人时 应尽其较高的尽责义务及能力 因此 对于基金资产管理人而言 应以行业通常的尽责义务为标准要求自身 履行相当程度的尽责义务 60 2 分别管理的义务必须将信托财产与固有财产 不同委托人的信托财产分别管理 分别记账 不得将不同委托人的信托财产进行相互交易 3 妥善管理的义务 信托法 第二十五条受托人应当遵守信托文件的规定 为受益人的最大利益处理信托事务 受托人管理信托财产 必须恪尽职守 履行诚实 信用 谨慎 有效管理的义务 受托人应当充分利用自己的专业知识 机构设施 全心全意地妥善管理信托财产 实现信托收益的最大化 必须保存处理信托事务的完整记录 定期将信托财产的管理运用 处分及收支情况报告委托人和受益人 在委托人或者受益人行使本法第二十条规定的权利时 应当积极配合 并应委托人或者受益人的要求 就其信托财产的管理运用 处分及收支情况做出说明 应当对委托人 受益人以及处理信托事务的情况和资料保密 61 4 亲自执行的义务受托人应当亲自处理委托事务 经委托人同意 受托人可以转委托 转委托经同意的 委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人 受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任 转委托未经同意的 受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任 但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外 62 5 负责赔偿的义务受托人违反信托目的处分信托财产 或者因违背管理职责 处理信托事务不当 致使信托财产受到损失的 应当恢复信托财产原状或者予以赔偿 受托人因违背管理职责或者处理信托事务不当对第三人所负债务或者自己受到的损失 应当由其固有财产承担 63 6 分配收益的义务受托人在对信托财产进行管理与处分后 对所获得的收益 应当根据信托契约的要求 公正地分配给受益人 不能占为己有 在信托结束时 受托人要负责信托财产的分配 当没有规定的受益人时 应当将信托财产完整地退还给委托人 如信托财产无明确的归属人时 应依照有关法律规定公正处理 64 5 受托人的辞任与职责终止 1 受托人的辞任信托设立后 受托人接受或者承诺信托并因此受到信托文件的约束 从有利于信托目的顺利实现的角度出发 受托人不能随便辞任 但发生以下情形 应该准许受托人辞任 1 受托人认为自己不再具备管理该信托财产的能力 并提出辞任要求的 2 出现一些特殊事由 使受托人无力或者不能再履行职责的 如受托人重病或者出国等 在此情况下 经委托人和受益人同意 受托人可以辞任 对公益信托的受托人来说 其辞任更加严格 按照本法第六十六条的规定 公益信托的受托人未经公益事业管理机构批准 不得辞任 65 日本信托法 第43条 第46条规定 除信托行为另有规定外 受托人除非经受益人及委托人承诺 不得辞去其任务 有不得已事由时 受托人经法院许可 可以辞去其任务 韩国信托法 第13条也规定 信托行为无特殊规定的 未得到受益人和委托人的许可 受托人不得辞去其工作 但受托人有正当理由时 不受前款规定的限制 经法院许可 可以辞职 美国信托法 规定 如果不存在信托文件的规定或法律的授权 受托人不得辞任 英国信托法 规定 在信托存续期问 除非有法律或信托文件的授权 受托人只有存在另一个被指定代替他的受托人候选人的情况下 才能够辞任 66 日本信托法 第43条 第46条规定 除信托行为另有规定外 受托人除非经受益人及委托人承诺 不得辞去其任务 有不得已事由时 受托人经法院许可 可以辞去其任务 韩国信托法 第13条也规定 信托行为无特殊规定的 未得到受益人和委托人的许可 受托人不得辞去其工作 但受托人有正当理由时 不受前款规定的限制 经法院许可 可以辞职 信托并不会因受托人的辞任而终止 在原有的受托人辞任时 委托人可以选举新的受托人或要求法院指定新的受托人 但在新受托人选出前 原受托人仍应履行管理信托事务的职责 在选出新受托人后 原受托人处理信托事务的权利和义务由新受托人继承 67 2 受托人的职责终止第三十九条受托人有下列情形之一的其职责终止 死亡或者被依法宣告死亡本项是针对自然人的 死亡是指自然生命终止 依法宣告死亡是指自然人离开住所或者最后居所而生死不明 达到法定期间 经其利害关系人申请 由人民法院审判推定其死亡 死亡和被依法宣告死亡的法律后果 使自然人的权利能力因此消灭 丧失了作为受托人的资格 需要引起注意的是 被宣告死亡的效力一般局限于以其原住所地或者最后居所为中心的区域 如果被宣告人未死亡并在其他区域进行民事活动的 其效力不受影响 最高人民法院 关于贯彻执行 中华人民共和国民法通则 若干问题的意见 试行 中规定 被宣告死亡和自然人死亡的时间不一致的 被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效 但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的 则以其实施的民事法律行为为准 68 被依法宣告为无民事行为能力或限制民事行为能力人我国 民法通则 第十九条第1款规定 精神病人的利害关系人 可以向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人 一个人如果被依法宣告为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人 其法律后果是 使其丧失了完全民事行为能力 按照本法第二十四第1款的规定 不得作为受托人 被依法撤销或者被宣告破产本项是针对法人受托人的 我国 民法通则 第四十五条规定 企业法人因依法被撤销或者依法宣告破产而终止 按照法人终止的法律后果 应当进行清算 并停止清算范围外的一切活动 当然也包括对信托事务的继续处理 69 依法解散或者法定资格丧失根据我国 民法通则 第四十五条的规定 解散也是企业法人终止的一个原因 这里所说的法定资格 一般是指从事营业信托活动的受托人 除应具备本法规定的受托人条件外 还要取得政府有关部门的经营许可 比如 现有信托投资公司必须向中国人民银行领取信托机构法人许可证等 这些法人受托人如果存在违法经营或者未能履行职责等情形 颁发经营许可的部门依法吊销其经营许可证或者取消其经营资格的 该法人受托人即丧失了作为受托人的资格和条件 辞任或者被解任受托人辞任或者被解任 可能并未丧失完全民事行为能力 仍有可能担任其他信托的受托人 但就该信托而言 其地位已由新受托人接替 其受托职责已经终止 具体参见本法第二十三条 第三十八条有关受托人被解任 辞任的规定 70 法律 行政法规规定的其他情形本项规定属于兜底条款 目的是为了适应新的情况 所谓其他情形 例如 中国人民银行发布的 信托投资公司管理办法 第二十条规定 中国人民银行在批准信托投资公司设立后 发现原申请事项有隐瞒 虚假的情形 可以撤销批准 在制定相应的法律 行政法规时如果采取类似的规定 即属于本项规定的其他情形 71 受托人职责终止后信托事务的交接和处理受托人职责终止后 在新受托人产生前 可能出现一段信托财产无人管理或处分的真空期 为保证信托财产的不受损失 使信托持续 保护受益人的权益 在这段时间内 必须有人对信托财产进行妥善保管 因此 本条第2款规定 受托人职责终止时 其继承人或者遗产管理人 监护人 清算人应当妥善保管信托财产 协助新受托人接管信托事务 日本信托法 第42条和第45条 韩国信托法 第11条和第14条 均有类似的规定 凡受托人职责终止的 其继承人及其法定代理人 破产管理人 监护人 保护人或清算人 于新受托人可处理信托事务前 应保管信托财产 并实施交接信托事务所必要的行为 这项规定主要适用于遗嘱信托或者信托财产为普通动产 不动产的情形 一般人都可以保管信托财产 随着商事信托的发展 以有价证券 货币等作为信托财产非常普遍 这些信托对受托人的条件和要求日益严格 通常由专门机构保管信托财产 非一般人所能为 在这种情况下 上述规定似显不足 72 三 受益人 受益人的定义受益人是在信托中享有信托受益权的人 受益人分为三种 一种是享受信托财产本身利益的本金受益人 一种是只享受信托财产运用收益的收益受益人 第三种是同时享受信托财产本身及其收益的全部受益人 73 受益人的范围 受益人可以是自然人 法人或者依法成立的其他组织 与委托人相比 受益人是自然人的 既可以是具有完全民事行为能力的人 也可以是限制民事行为能力人或者无民事行为能力人 这就意味着 任何自然人都可以成为受益人 法人和依法成立的其他组织 按照有关法律的规定 具备权利能力 能对外独立承担民事贫任 当然可以作为受益人 对于胎儿能否成为受益人 国外争论颇多 一般认为胎儿作为受益人时 胎儿生下来成活后生效 依据我国有关法律的规定 公民从出生时起到死亡时止 具有民事权利能力 并因此而享有民事权利 承担民事义务 但根据我国 继承法 第二十八条的规定 遗产分割时 应当保留胎儿的继承份额 胎儿出生时是死体的 保留的份额按照法定继承办理 因此 应当认为我国是允许胎儿作为受益人 只要胎儿生下来并非死体 74 此外 国外还存在以物 动物或者特定目的等作为受益对象的情形 通常称为私人目的信托 例如 在私益信托中 委托人设立信托的目的是为了修缮坟墓 或者 委托人设立遗嘱信托的 目的是为了饲养宠物等 本法规定受益人是自然人 法人或者依法成立的其他组织 并没