法制史讲义(考试).doc

中华法系基本特征：1、立法主体：君主法制；2、指导原则：以礼教为主，进而导致法与道德的混同；3、主要内容：诸法合体，以刑为主；4、司法行政关系：司法从属于行政。夏、商、周 法律制度填空、列举、名解题1、 “行天之罚”的法制指导思想2、夏商主要法律形式：刑、誓、诰、训。A夏有乱政，而作禹刑；商有乱政，而作汤刑。B甘誓大战于甘，乃召六卿。王曰：嗟！六事之人，予誓告汝。有扈氏威侮五行，怠弃三正。天用剿绝其命，今予惟恭行天之罚。左不攻于左，汝不恭命；右不攻于右，汝不恭命；御非其马之正，汝不恭命。用命，赏于祖；弗用命，戮于社。予则孥戮汝。3、奴隶制五刑（旧五刑、法定刑）：墨、劓、刖、宫、大辟。4、夏后氏正刑有五，科条三千。 五刑之属三千，而罪莫大于不孝。昏、墨、贼、杀。皋陶之刑也。 夏帝芬三十六年做圜土。5、三风十愆：敢有恒舞于宫，酣歌于室，时谓巫风；敢有殉于货色，恒于游、畋，时谓淫风；敢有侮圣言，逆忠直，远耆德，比顽童，时谓乱风。惟兹三风十愆，卿士有一于身，家必丧；邦君有一于身，国必亡。6、明德慎罚：主张要求统治者首先要用“德教”的办法来治理国家，也就是通过道教德化的办法是天下人臣服，在适用法律、实施刑法时应该宽缓、谨慎，而不应一味的用严刑峻罚来迫使臣民服从。具体要求是“实施德教，用刑宽缓”。7、西周的立法形式：周公制礼、吕刑、诰（大诰、酒诰、召诰、洛诰）、誓（牧誓、费誓、泰誓）、训、命。8、五礼：吉礼（祭祀）、凶礼、宾礼（宾客）、军礼、嘉礼（冠婚）。9、礼的原则：亲亲、尊尊、移孝于忠。10、嘉石之制：类似于拘役刑，是限制和或剥夺罪犯自由并强迫其从事短期劳役的一种轻刑，主要适用于罪行未达到劳役刑标准的轻罪刑犯人。共分五等，根据犯罪情节轻重，强制服刑分别罚坐嘉石3、5、7、9、13天，然后分别对应拘役3、5、7、9、12个月，刑满释放。11、契约形式：傅别（借贷）、质剂（买卖）、书券（赊债）。12、婚姻的原则：一夫一妻制、同姓不婚、父母之命，媒妁之言。13、六礼聘娶程序：纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。14、七出：无子、淫、不顺父母、多言、窃盗、妒、恶疾。三不去：有所娶无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵。15、五听：辞听、色听、气听、耳听、目听。五过之疵：惟官、惟反、惟内、惟货、惟来。16、诉讼形式：“讼”和“狱”：前者为民事诉讼，后者为刑事诉讼。 诉讼费：“束矢”和“钧金”：关于诉讼费的规定，民事案件要“束矢”，刑事案件要“钧金”。春秋战国时期、秦朝 法律制度1、重刑轻罪：所谓重刑者，奸之所利者细，而上之所加焉者大也；民不以小利蒙大罪，故奸必止者也。所谓轻刑者，奸之所利者大，上之所加焉者小也；民慕其利而傲其罪，故奸不止也。2、成文法颁布：郑国子产，公元前536年, “铸刑书于鼎, 以为国之常法”。这是我国古代第一次正式公布成文法典。晋国赵鞅，是把范宣子所作并予以公布的刑书铸之于鼎。这是我国古代第二次正式公布的成文法。3、法经：法经是魏文侯统治时期，以李悝为相进行变法改革时制定的。共有六篇，包括盗法、贼法、囚法、捕法、杂法、具法。法经是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典。特点：a法经体现了“王者之政, 莫急于盗贼”的封建立法思想。b、法经体现了重刑主义的精神。c、法经开创了编纂完整的成文法典的新体系, 法经设具法一篇, 集中规定对所有法律条文具有统帅作用的基本原则, 为我国古代法典的编纂体例确定了基本模式.4、杂法中六种犯罪行为：轻狡、越城、博戏、借假不廉、淫侈、逾制。5、秦朝法律形式：律、令、制、诏、式、廷行事、课程、法律解释。6、连坐原则：同居连坐、什伍连坐、职官连坐。7、专职司法人员：中央是廷尉，地方是决曹椽、县丞。8、公室告：指对于直接侵害国家利益和社会秩序的犯罪，由官吏代表国家提起诉讼，官府必须受理。非公室告：是指涉及家庭内部关系的诉讼。9、书面材料：爰书。 宣布判决：读鞫。 不服判决请求重审：乞鞫。两汉的法律制度1、主要立法形：律、令、比（秦：廷行事汉：决事比魏晋：故事）、科。2、汉律六十篇：萧何九章律：盗律、贼律、囚律、捕律、杂律、具律、户律、兴律、厩律叔孙通傍章18篇 朝堂礼仪张汤越宫律27篇 宫廷警卫赵禹朝律6篇 诸侯朝见中央3、上请制度：指贵族官僚犯罪之后，普通司法机构无权审理，须“上请”皇帝裁夺。4、（简答）亲亲得相首匿：直系三代血亲及夫妻之间，相互隐匿罪行，不予告发和作证，法律不加制裁或减轻处罚。 汉宣帝四年诏：“父子之亲，夫妇之道，大性也。虽有祸患，犹蒙死而存之。诚爱结于心，仁厚之至也，岂能违之哉！自今子首匿父母，妻匿夫，孙匿大父母，皆勿坐。其父母匿子，夫匿妻，大父母匿孙，罪殊死，皆上请廷尉以闻。” 具体而言，这个原则主要包括：卑幼首匿尊亲长，不负刑事责任；尊亲长首匿卑幼，除死罪上请减免外，其他也不负刑事责任。这一原则为后世封建王朝所沿袭。5、春秋决狱：又称“经义决狱”，是西汉中期儒家思想取得正统地位时，董仲舒等人以春秋大义为指导思想，将儒家经义与法律制度相结合，推行法律儒家化而创作的一种制度。1）产生背景： 受“祖宗之法不可变”观念所囿，汉代的法律很难推倒重订； 完备的法典不可能在短期内制定出来。2）原则：论心定罪3）影响：对律学的推动 对审判原则的修正促进了法律儒家化的 。6、疑狱谳报：是指地方官将疑难案件逐级上报，直至报送廷尉处理，廷尉不能决断的疑难案件还要奏请黄帝召集大臣集议裁决。7、录囚制度：创设于汉代，是指黄帝、刺史、郡守审录在押囚犯，检查下级机关的缉捕、审判行为是否合法、是否出现差错，以便平反冤案，及时审决案件的制度。三国两晋南北朝时期的法律制度1、（简答）三国时期：魏律又称为新律1）在篇数上，由原来九章律的九篇增加为十八篇。2）在体例上，将具律改为刑名列于律首。3）在内容上，明令废止旧刑法体系，确立新五刑制度。“八议”首次入律2、八议：指八种人 “议亲”、“议故”、“议贤”、“议能”、“议功”、“议贵”、“议勤”、“议宾”。3、刑法体系重大变革：a、逐渐废除肉刑制度（西魏和北齐时将宫刑彻底废除）b、不断缩小族刑连坐范围（曹魏新律、西晋泰始律、南朝梁律等均有缩小趋势）c、初步形成新五刑制度（包括五种刑名二十五等）4、（论述） “准五服以制罪”制度：自西汉中期以来，由于汉武帝主张“罢黜百家，独尊儒术”，儒学思想日益影响着法律的进程。魏晋以后，进一步贯彻儒家所倡导的礼义原则、等级秩序及伦理道德标准，立法活动出现了新阶段。西晋泰始律的制定，以儒家思想为指导，首次确立了峻礼教之防，准五服以制罪的罪刑使用原则。所谓五服，根据亲属关系的远近所规定的五种丧服的服制。服制共分为：斩衰（三年）、齐衰、大功（九个月）、小功（五个月）、缌麻（三个月）。亲者服重，疏者服轻，依次递减。 所谓“准五服以制罪”：是指九族以内的亲属之间相互侵害行为，要按照五等丧服制来表示的远近亲疏关系定罪量刑。服制越近，以尊犯卑，处罚越轻；以卑犯尊，处罚越重。服制愈远，以尊犯卑，处刑相对加重；以卑犯尊，相对减轻。 这种罪刑适用原则的确立，遵循的是儒家三纲五常的伦理道德标准，体现的是“父为子纲”，“夫为妻纲”的父权与夫权的思想，旨在维护上下、尊卑、贵贱、亲疏的社会等级秩序。“准五服以制罪”原则的确立，使得儒家的礼仪制度与法律的适用完全结合在一起，它不仅体现了晋律“礼律并重”的特点，也是儒家思想在封建法律制度中的集中表现，使法律成为峻礼教之防的工具，从而确立了后世法定亲(属)等(级)制度。适用原则： （1）亲属间人身伤害案，卑犯尊，服制越重（亲等越近），刑罚越重。罪责重于常人间伤害。尊犯卑，服制越重（亲等越近），刑罚越轻。罪责轻于常人间伤害。 （2）亲属间财产侵害案， 不分尊卑，服制越重（亲等越近），刑罚越轻。罪责轻于常人间盗窃。 （3）亲属间奸淫案，不分尊卑，服制越重（亲等越近），刑罚越重。罪责重于常人间奸淫。5、“重罪十条”：反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱。6、“官当”入律：是指一定范围的官僚,包括拥有五等列爵的各级贵族违法犯罪后，允许他们以自己的官职或爵位折抵罪责，折当刑罚。这一制度是典型的官僚贵族特权法，集中反映了统治阶级以法律手段维护自身利益的意志和要求。7、司法机关：a、曹魏曾在中央设立律博士；b、北齐时中央改“廷尉”为“大理寺”，作为中央最高的审判机关；c、地方分为州、郡、县三级制，州、郡、县的长官即司法官。8、诉讼审判制度a、刑讯的制度化：南梁测囚法，又称测罚，南陈发展为立测法。b、死刑奏报制度的形成：北魏太武帝明确规定，各地死刑案件一律上报。隋唐时发展为三复奏，五复奏。c、直诉制度的形成：西晋：登闻鼓、立肺石（周礼）。隋 唐 法 律 制 度 1、（简答）隋开皇律：（1）确定法典的篇目体例：十二篇，五百条：名例、卫禁、职制、户婚、厩库、擅兴、盗贼、斗讼、诈伪、杂律、捕亡、断狱。（2）新五刑体系的最后确立：笞、杖、徒、流、死（3）“十恶”重罪正式列入名例律中：与北齐“重罪十条”不同在于：a、从“罪”变“恶”；b、除“降”增“不睦”；c、三罪增“谋”。（4）贵族官员法律特权扩大化：开皇律通过议、减、赎、当制度为有罪的贵族、官僚提供一系列的法律特权。2、唐六典：理典、教典、礼典、政典、刑典、事典。3、唐律疏议即唐律12篇：名例律、卫禁律、职制律户婚律厩库律擅兴律贼盗律斗讼律诈伪律杂律捕亡律断狱律4、唐律的特点：a、礼法结合：礼是立法依据，法是维护礼的武器。唐律是礼法完全结合的法典，不同于以往的部分结合。b、首创“疏议”。1）阐明唐律的指导思想；2）简述律及每一篇目的沿革和篇目之间的联系；3）解释律文；4）概说罪名之间的区别；5）简说有关刑罚的一些问题。c、内容简约。5、唐律的影响：a、对唐后一些封建朝代立法的影响：中国唐后的各封建朝代的立法均以唐律为蓝本。b、对当时一些东亚国家立法的影响：涉及日本（大宝律令、养老律令）、朝鲜（高丽律）、越南等国，这些国家在不同程度上吸取唐律的内容，并以其为基础，制定本国的法律。因此，唐律被誉为世界五大法系之一。6、唐律的刑罚制度：五刑二十等：a、笞刑五等，1050下，每10下为一等；b、 杖刑五等，60100下，每10下为一等；c、 徒刑五等，1年3年，每半年为一等；c、 流刑三等，2000里3000里，每500里为一等；e、死刑二等，绞、斩两等。7、十恶：谋反；谋大逆；谋叛；恶逆；不道；大不敬；不孝；不睦；不义；内乱。8、贵族官吏的特权规定：议：指八议；请；减；赎；官当。9、唐律刑罚其他原则：老幼废疾减免刑罚原则；更犯的处理原则；两罪从重处罚原则；六赃的处理原则；自首原则；共犯的处理原则；同居相为隐原则；化外人相犯的处理原则。比附原则。 10、司法机关：中央：大理寺、刑部、御史台。三司推事。地方：州、县两级11、唐铨选择人之法有四： 一曰身，谓体貌丰伟；二曰言，言辞辩正；三曰书，楷法遒美；四曰判，文理优长。 12、唐朝直诉方式：拦截皇帝的车驾；击登闻鼓鸣冤；上表申诉陈情。13、“换推”制：即审判回避制度，是为了防止审判官因亲属、仇嫌关系而在审判中徇私舞弊，唐律规定了审判回避制度。14、（论述）证据制度中关于刑讯逼供的问题：唐代法律认定的证据有当事人口供、物证和旁证。口供时最重要的。为了取得口供，唐律允许拷讯，并且规定了拷讯的程序和要求。拷讯必须是在有其他旁证，但在事实仍然不清的情况下，由主审官和其他参审官共同决定，进行拷讯。拷讯只可用常行杖，次数不得超过三次，每次拷讯间隔时间在20天以上；总数不得超过200，杖罪以下不得超过所犯之数。经过法定的拷讯程序，当事人仍不供认的，取保放人。拷讯不得适用于享有议、请、减等特权的官僚贵族，老幼笃疾和怀孕、生产的妇女等等。拷讯的确体现了封建法律的野蛮性，但将其限制在法律许可的范围内，这也是历史的一种进步。 15、唐律中六杀：谋杀、故杀、斗杀、误杀、过失杀、戏杀。 、唐律中六赃：受财枉法、受财不枉法、受所监临、强盗、盗窃、坐赃。宋朝的法律制度1、宋朝立法指导思想：加强中央集权，防止分裂割据；崇文抑武，儒道兼用；强调慎法，法贵力行；义利并用，通商惠工。2、宋刑统：全名建隆重详定刑统，太祖建隆四年令窦义修成，是中国法制史上第一部刊版印行的封建法典。宋刑统共将律文十二篇分为二百一十三门，并且在律文之后增加敕、令、格、式、起请条等，开创了中国古代刑律编纂的新体例，使其成为一部具有概括性和综合性的法典。3、两宋时期编敕的特点：a、编敕活动极为频繁，编成的敕条数量繁多；b、国家设有专门的编敕机构详定编敕所；c、所编的敕令不再局限于非刑事的；d、仁宗朝以后，编敕的法律地位一直在不断地提高；e、大量的民事、经济方面的立法是以编敕形式颁布于天下的。4、新的刑罚：折杖法；刺配（将杖刑、刺面、配役三刑同时实施于一人）；凌迟。5、宋朝加强皇帝对司法权的控制：设置审刑院以加强对于中央司法机关的控制；受理诣阙投诉的司法机关：登闻鼓院、登闻检院、理检院。6、鞫谳分司制：由专职官员分别负责审与判的制度。鞫，即查明犯罪事实（即审讯）；谳，即决定应适用的法律（即检法用律）。7、宋慈洗冤集录是中国乃至世界上最早的一部比较完善的法医学著作。公元1247年宋慈撰成并刊刻洗冤集录五卷。此书是其一生经验、思想的结晶，不仅是中国，也是世界第一部法医学专著。它对宋代检验制度的两个贡献：一是法医学鉴定；二是现场勘验所应注意的各种问题。元朝的法律制度1、契约之债：对于不动产买卖和典卖，强调“经官给据”、“先问亲邻”、“印契税契”、“过割赋税”四个法定要件。2、元朝将居民分为四等：蒙古人、色目人、汉人、南人。四等人的犯罪是同罪异罚。喇嘛教是元朝的国教。3、元朝的中央司法机关有大宗政府、刑部、御史台、宣政院等组成。设路为一级重要的地方机构，达鲁花赤为最高行政长官。明 朝 法 律 制 度 1、明大诰：是朱元璋为防止“法外遗奸”在洪武十八至二十年陆续颁布的。包括御制大诰74条、御制大诰续编87条，御制大诰三编43条，大诰武臣32条。共四编，二百三十六条。内容主要包括：皇帝就重大案件之判决批示、皇帝钦定特别刑事规定、对大臣和百姓的特别训导告诫。相当于宋代的“敕条”。明大诰是我国历史上空前普及的法律。 2、 明大诰与大明律特点的比较：a、规定了大明律所没有的许多酷刑，如族诛、凌迟、枭首、斩、断手、断脊、刺字、阉割为奴等等；b、大诰明确地将贪官污吏作为打击对象，其中有十分之七的内容是关于官吏犯罪的，如违背君臣之礼、玩忽职守、贪赃受贿等；c、新设许多新罪名，如寰中士大夫不为君用。d、同种罪名，加重处罚。在大诰中对于犯同一种罪名的刑罚非常重； e、中国法制史上空前普及的法规。3、大明律中的六赃：监守盗、常人盗、受财枉法、受财不枉法、盗窃、坐赃。4、新的刑罚：笞、杖、徒、流、死为法定刑。另外，充军刑在明代得到广泛使用。还有枷号刑。5、充军刑：极边、烟瘴、边远、边卫、沿海。刑期有终身和永远。6、司法机关：中央三法司（刑部、大理寺、都察院）；地方分省、府、县三级，各县乡里还设“申明亭”。7、会官审录制度：三司会审、圆审、朝审、大审、热审。8、圆审：是指对于特别重大的案件，或经反复审判而人犯仍然翻异不服的案件，则由皇帝令三法司长官，会同吏、户、礼、兵、工五部尚书和通政使等九卿会审，判决仍需凑请皇帝审核批准。9、明代的刑罚原则：从重从新原则；重其所重、轻其所轻原则。清朝的法律制度第一节：清代立法思想 1、参汉酌金：是指参考以明朝法制为代表的汉族封建法制，根据时代的进步斟酌吸收满洲族固有的习惯法。当天聪七年，文馆大臣宁完我提出的“参汉酌金”思想，得到皇太极的同意。2、大清律例：乾隆五年完成的大清律例，正文436条，附例1049条。结构形式上与大明律相同，共分名例律、吏律、户律、礼律、兵律、刑律、工律等。是中国历史上最后一部代表性的封建法典，律例所载，严密周详。此一律典文本一直沿用至清末。3、司法机构：中央是“三法司”（刑部、都察院、大理寺） 和“理藩院” （管理蒙古、回、藏等少数民族事务的中央机构）。地方是省、府、县、总督四级制4、专门审理旗人案件的司法机构：内务府慎刑司。5、秋审制度：是指在每年秋季举行的对各省斩监候、绞监候案件的复审。发源于明代的朝审制度，康熙十二年正式确立。主要程序是：核办招册、录审、汇题、刑部看详核拟、九卿詹事科道集议、刑科给事中复奏、皇帝勾决。这种制度出了体现对犯罪的震慑效果外还宣扬了统治者的恤刑德政，以及皇帝对司法权的控制。6、钦定宪法大纲：1908年清政府颁布的，中国历史上第一部宪法性文件。大纲共计23条，由“君上大权”(14条)和“臣民权利义务”(9条）两部分构成。最突出的特点是重君权，轻民权。大纲中第一次明确规定了臣民的权利义务，这对于启发民智，培养近代法律意识具有一定的意义。7、重大信条十九条：是清朝在“大局已几于瓦解”时，制定和通过的 “急切挽救之方”。主要目的是为了挽救清政府的困境。主要特点是：巩固朝廷最高地位；提高国会地位，加强国会的权利和监督作用；实行责任内阁制，扩大内阁总理的权利。重大信条十九条是典型的议会政治，已无法挽救清朝灭亡的命运。8、大清现行刑律：于1910公布，共三十篇，四百一十四条，附例一千零六十六条。虽然刑名变化大，但是仍然是一步封建性的刑法典。是一部过渡性的法律。9、大清新刑律：1911年颁布，是中国历史上第一部专门刑法典。分为总则、分则两编，共53章421条。主要特点是：更定刑名、酌减死罪、死刑惟一、删除比附、惩治教育。10、清末修律的特点、实质和影响特点：打破了以刑为主、诸法合体的封建旧律传统；更新法律制度和原则；改变重农抑商的传统；确认和维护列强在华权益，又保留了部分封建法律传统。实质：具有明显的半殖民地半封建性质。影响：开了中国法制近代化的先河。11、领事裁判权：是西方国家通过不平等条约，在中国攫取的一种侵犯中国司法主权的特权。代表有中英五口通商章程、中美望夏条约。并确立了观审制度和会审公廨制度，极大影响了我国的司法主权，中国丧失司法权，加深了中国社会的半殖民地半封建化。12、司法改革：改刑部为法部，作为最高司法行政机关；改大理寺为大理院，作为全国最高审判机关（结束司法附属于行政的历史）。南京临时政府的法律制度 （公元1912年1月1912年3月） 1、中华民国临时约法：起草于1912年初，在“南北议和”,革命党人为保卫辛亥革命的成果，以防止和限制袁世凯的专横，积极主张定制本法，并于3月公布施行。其主要内容是：1）确定国体：在总纲部分明确宣示中华民国为统一的资产阶级民主共和国；2）确定政体：在总纲和分则部分规定采取三权分立，责任内阁制的政府组织原则；3）规定人民的权利义务：赋予人民一定的权利（平等、无种族、无宗教、无阶级的区别）与自由（人身自由），也确定了人民有纳税和服兵役的义务；5）规定严格的修改程序：也是为了限制大总统专权而设定的。4）其他制度：关于经济制度；关于领土范围其意义及局限： 中华民国临时约法是资产阶级民主革命的积极成果，是中国近代第一部全面的资产阶级宪法性文件。它使民主共和的观念深入人心，产生了深远影响。但是，这部约法也存在着严重的缺陷。它没有提出彻底的反封建条款，相反，却保留了封建制度的经济基础封建的土地所有制，孙中山的“平均地权”思想也没有任何体现。约法也没有提出任何反帝条款。同时，根据约法，人民也不可能享受到真正的民主权利。2、中华民国约法（“袁记约法