行政法与行政诉讼法09题库.doc

一、 单项选择题1、行政合同纠纷应通过（ ）解决。A.民法救济途径 B.经济法救济途径C.行政裁决 D.行政诉讼2、 行政指导制度最典型且影响最大的国家是（ ）。A.美国 B.日本C.德国 D.法国3、我国在（）中第一次确定了听证制度。 A、治安管理处罚条例 B、商标法 C、国家赔偿法 D、行政处罚法4、行政系统内部一般监督中最主要、最有力的监督形式是（ ）。 A上下级监督 B职能监督C主管监督 D审计监督5、行政程序法的调整对象是（） A、行政关系B、行政法律关系 C、行政诉讼法律关系D、行政监督关系6、有关行政主体制定的行政规章（） A、应报国务院批准B、应报国务院备案 C、经国务院批准后才能生效D、经国务院备案后才能生效7、依据行政诉讼法的规定，在行政诉讼中，由（）承担主要举证责任。 A、被告 B、原告 C、代理人 D、鉴定人8、行政法是（）的延伸和具体化。 A、宪法 B、法律 C、民法 D、刑法9、下列行政行为中属于非行政处罚的是（）。 A、没收财物 B、开除公职 C、行政拘留 D、罚款10、除法律、法规另有规定外，行政复议实行（ ）。 A、两审终身制 B、一级复议制 C、一级审查制 D、以上都不对11、下列行政强制措施属于间接执行性强制措施的有（） A查封、扣押B强制检疫 C冻结、划拨D执行罚12行政征收的实施是以相对方负有行政法上的（）为前提的。 A给付义务B缴纳义务 C履行义务D不作为义务13、实质性行政违法所引起的法律后果是依据实体法追究行为主体的（ ）A、行政赔偿责任 B、补救性行政责任C、惩罚性行政责任 D、补救或惩罚性行政责任14、形式性行政违法所引起的法律后果是依据程序法追究行为主体的（ ）A、行政赔偿责任 B、补救性行政责任C、惩罚性行政责任 D、补救或惩罚性行政责任15、“法律规定的行政终局裁决行为中的法律”应理解为：( )A全国人民代表大会制定或通过的规范性文件(狭义的法律)B包括法律、地方性法规、自治条例、单行条例C包括法律、行政法规和行政规章D包括法律、法规以及规章16、国家公务员在年度考核中被确定不称职的，或者不胜任现职又不宜转任同级其他职务的，应按照规定程序予以（ ）。 A降级 B降职 C辞退 D撤职17、下列行政强制措施属于间接执行性强制措施的有（） A查封、扣押B强制检疫 C冻结、划拨D执行罚18、实质性行政违法所引起的法律后果是依据实体法追究行为主体的（ ）A、行政赔偿责任 B、补救性行政责任C、惩罚性行政责任 D、补救或惩罚性行政责任19、形式性行政违法所引起的法律后果是依据程序法追究行为主体的（ ）A、行政赔偿责任 B、补救性行政责任C、惩罚性行政责任 D、补救或惩罚性行政责任20、以下选择中不属于地方行政机关的派出机关的是（ ）。 A行政公署 B居民委员会 C区公所 D街道办事处21、执行性行政法规范不得在法律或上级行政法规范所规定的事项之外随意增加新的规定，所以我们一般称之为（） A、实施细则 B、办法 C、规则 D、条例22、行政授权引起（ ）转移。 A职权 B职责 C职权与职责同时 D职权或职责不发生23、下列哪项在我国行政诉讼中不能作原告（）。 A、公民 B、法人 C、行政机关 D、其他社会组织24、依据行政诉讼法的规定，在行政诉讼中，由（）承担举证责任。 A、被告 B、原告 C、代理人 D、鉴定人25、下列行政行为中非行政处罚的是（）。 A、没收财物 B、开除公职 C、行政拘留 D、罚款二、多项选择题1人民法院审理行政案件，参照（AB）。A行政法规 B地方性法规C部门规章 D地方规章2行政诉讼中，法律适用冲突的形式有（）。A特别冲突 B层级冲突C人际冲突 D区际冲突3有权提起审判监督程序的机构或人员有（）。A最高人民法院 B上级人民法院C原审当事人 D人民检察院4属于被告应当提供的证据有（）。A在诉讼中自行向原告收集的证据B在作出具体行政行为时收集的事实证据C在诉讼中自行向证人收集的证据D作出具体行政行为所依据的规范性文件5.下列（）属于行政法的渊源A、行政解释 B、地方解释C、学理解释 D、司法解释6.行政合法性原则的内容包括（）A、不失职 B、不违反法定程序C、不超越职权 D、不滥用权力7.对县级以上的地方各级人民政府的工作部门的具体行政行为不服申请的复议，由（ ）管辖。A、本级工作部门 B、本级人民政府C、上一级工作部门 D、上一级人民政府8.行政机关或其工作人员有下列（ ）侵犯财产权情形的，国家应予赔偿。A、违法实施行政处罚 B、违法实施行政强制措施C、违反国家规定征收财物、摊派费用 D、行政机关的不作为行为9下列费用属于行政征收范围的有（） A税收 B滞纳金 C建设资金 D资源费10行政机关作出（）等行政处罚之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。 A责令停产停业 B吊销许可证或执照 C行政拘留 D数额较大的罚款11、下列合同（ ）属于行政合同。A.科研合同 B.粮棉征购合同C.计划生育合同 D.购买行政办公用品合同12、行政指导以其功能为标准，分为（ ）A.管制性行政指导 B.调整性行政指导C.促进性行政指导 D.宏观行政指导13、下列属于限制性行政指导的有( )。A.抑制物价暴涨 B.禁止化工厂生产的范围C.规定外商投资方向范围 D.农业经营指导14、下列哪些行政机关具有行政立法权（） A、教育部 B、重庆市人民政府 C、郑州市人民政府 D、开封市人民政府15、为提高行政行为的效率，在程序上的保障制度有（） A、时效制度 B、听证制度 C、行为方式在时间上有先后程序的规定 D、简易程序的规定16、行政行为具有（ ）情形之一的，行政主体应承担撤销违法行为的行政责任。A、主要证据不足 B、适用法律、法规错误C、违反法定程序 D、超越职权E、滥用职权17、我国行政赔偿的途径有（ ）A、单独就赔偿问题向行政机关提出B、单独就赔偿问题向人民法院提出C、在行政复议程序中与其他问题一并提出D、在行政诉讼中与其他问题一并提出18、行政征收的行为方式有（） A查帐征收 B查验征收 C定期定额征收 D代征、代扣19、行政机关作出（）等行政处罚之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。 A、责令停产停业 B、吊销许可证或执照 C、行政拘留 D、数额较大的罚款20、行政确认是（）的行政行为。 A要式 B默示 C羁束 D自由裁量三、简答题1、简述行政诉讼中的法律规范的冲突形式2、简述行政赔偿的范围。答：行政赔偿范围是指国家对哪些行政行为造成的损害予以赔偿，哪些损害不予赔偿，即承担赔偿责任的领域。我国行政赔偿的范围是：（1）对侵犯人身权的行政赔偿违法拘留或违法采取限制人身自由的行政强制措施的行为；非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的行为；以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；违法使用武器、警械；造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。（2）对侵犯财产权的行政赔偿对违法罚款、吊销许可证和执照、责令停产、停业、没收财物等行政行为侵犯财产权的，受害人有权取得行政赔偿；违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的，受害人有权取得国家赔偿；违反国家规定征收财物，摊派费用的，受害人有权取得赔偿；造成财产损害的其他违法行为。（3）国家不予赔偿的情形行政机关工作人员实施的与行使职权无关的个人行为；因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生的；法律规定的其他情形。3、除国家行政机关外，行政主体还有哪些类型？答：行政机关是最主要的行政主体，但行政主体并不仅限于行政机关。除行政机关之外，有些行政机构及其他社会组织在符合法定条件时，依照法定授权也可取得行政主体资格：（1）依照法律、法规的授权规定而直接设立的专门行政机构；（2）行政机关的内部机构；（3）政府职能部门的派出机构；（4）行政性公司；（5）根据授权从事一定的行政职能活动的事业单位；（6）根据授权从事一定行政职能的企业单位；（7）被授予一定行政职权的社会团体、群众性组织及其他社会组织。4、简述行政监督与行政法制监督的主要区别。答：行政监督与行政法制监督的主要区别有： 首先，监督的主体不同。行政监督的主体只能是行政主体，而行政法制监督的主体是行政主体以外的组织与个人。 其次，监督的对象和客体不同。行政监督的对象是作为行政管理相对方的公民、法人或其它组织，其客体为行政相对方的守法行为和执行行政决定、命令的行为。而行政法制监督的对象是作为行政职权职责主体的行政机关及其公务员，其客体为行政主体及其公务员所实施的行政行为。 最后，监督行为的性质不同。行政监督是一种具有行政法律效力的具体行政行为。而行政法制监督行为有的具有法律意义，有的不具有严格的法律意义。5、简述行政违法与行政不当的区别。答：第一，行政不当不构成行政违法，它以合法为前提，是合法幅度内的失当，表现为畸轻畸重，显失公正等。第二，行政不当只基于裁量行为，而行政违法则是针对羁束行为和裁量行为的。第三，行政违法必然引起行政责任，可以引起惩罚性行政责任和补救性行政责任，而行政不当一般只限于补救性行政责任。第四，行政违法一旦被确认，一般可溯及其发生时即无效，而行政不当既可只部分影响其效力，也可全部影响其效力。6简述行政合法性原则的主要内容。行政合法性原则，又称依法行政原则或行政法治原则。就是说所有行政法律关系当事人都必须严格遵守并执行行政法律的规定，一切行政活动都必须以法律为依据，任何行政法律关系主体不得享有法外特权，越权行为是无效行为，违反行政法律规范的行为应导致相应的法律后果，一切行政违法主体必须承担相应法律责任。行政合法性原则包括实体合法和程序合法两方面的内容。行政合法性原则的具体要求包括以下三个方面：1任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在。任何行政主体都不得自己设立行政权力，也不得超越自己的职权范围行事。2任何行政职权的行使都应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触。不仅要遵守实体法规范，而且要遵守程序法规范。3任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据，符合法律宗旨。根据行政合法性原则的要求，任何违法行政行为都必须予以追究，违法行政主体及其工作人员应承担相应的法律责任。 7、简述行政法律关系的特点有哪些？行政法律关系的特点：1、主体的恒定性与不可转化性：（1）行政法律关系双方中必有一方主体是行政主体，不以行政主体为一方当事人的法律关系不可能是行政法律关系（2）在行政法律关系中行政主体不能由另一方当事人代替，各自的地位和法律角色是确定的。在我国的行政诉讼关系中，原告只能是行政相对人，被告只能是行政主体，他们也不能互为原被告。2、主体资格的受限制性：在行政法律关系中，无论是行政主体还是行政相对人都要受到一定资格和条件的限制。3、主体地位“平等下的不对等性”具体表现为：(1)主体双方各自权利义务的性质不完全相同(2)主体双方各自权利义务的数量不能相等，且一方所具有的权利义务是另一方不具有的。四、论述题1、论述行政复议的受案范围。行政复议的范围比行政诉讼的范围要广，体现在以下三点： 第一，行政诉讼的范围以“具体行政行为”为标准，把抽象行政行为一概排除，而行政复议则将抽象行政行为部分地有限地纳入到复议范围。所谓“部分”是指除法规、规章以外的非立法性规范性文件；所谓“有限”是指申请人不能直接针对抽象行政行为，而只能在对具体行政行为不服申请复议时可以一并对作出该具体行政行为所依据的抽象行政行为要求审查。 第二，人民法院受理行政诉讼案件通常只审查具体行政行为的合法性，而复议机关不仅要审查具体行政行为的合法性，还要审查具体行政行为的合理性。 第三，原则上讲，在行政诉讼中，只有具体行政行为侵犯到了公民、法人或者其他组织的人身权和财产权才具有可诉性，而行政复议则将标准从“人身权、财产权”扩展至“合法权益”，合法权益显然比人身权、财产权更为宽泛，还包括劳动权、休息权、受教育权等一切公民享有的法定权利。 行政复议的范围应从以下三步去把握： 第一，有10种情形是明确可以申请行政复议的，包括：行政处罚案件；行政强制措施案件；许可证管理案件；行政确权案件；侵犯法定经营自主权案件；农业承包合同案件；违法要求履行义务案件；行政许可案件；不履行法定职责案件；行政给付案件。对比行政诉讼的7种受理情形，多出了三项“许可证管理案件”、“行政确权案件”、“农业承包合同案件”。 第二，有2种情形是明确不能申请行政复议的：内部行为；行政机关对民事纠纷作出的调解和其他处理行为。 第三，有两种须加分析确定是否可以申请行政复议的情形：行政机关其他具体行政行为侵权引发的争议，即除上面列举的10种可以申请情形之外，所有其他未列举但符合这一条件的都可以申请复议。对于抽象行政行为，原则上不做为行政复议对象，但有三项例外，一是国务院部门的规定；二是县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；三是乡、镇人民政府的规定。可以在一定条件下申请“一并审查”。也即行政复议法第7条规定的情形2、试论行政行为的合法要件答：行政行为合法的一般要件有：（一）主体合法。是指实施行政行为的组织必须具有行政主体资格，能以自己的名义独立承担法律责任。主体合法具体包括以下几项要求：行政机关合法，即实施行政行为的行政机关必须依法成立，并具有行政主体资格。人员合法，是指实施行政行为的人员必须是在行政机关具有法定职务、法定的资格，并能代表行政机关对外行使职权的工作人员，即必须具备合法的公职身份。委托合法。它要求委托的行政机关必须具有合法的委托权限；接受委托必须具备从事委托事项的能力，被委托者必须在委托权限内实施行政行为。（二）权限合法，是指行政行为的主体必须在法定的职权或法律、法规授权或行政主体委托权限范围实施行政行为。权限合法要求行政行为符合各方面的权限限制，主要有：符合行政事项管辖权的限制；符合行政地域管辖权的限制，即行政机关只能就其管辖地域范围的有关事项作出行政行为。符合时间管辖权限制。行政主体只能在其自身合法存在的时间内才能实施行政行为。符合手段上的限制。符合程序上的限制。符合条件上的限制，行政机关只有在法定条件下才能运用行政职权，在法定条件不成立时运用行政职权构成越权。符合委托权限。被委托组织或个人必须在委托权限范围内实施行政行为。（三）内容合法适当，是指行政行为所涉及的权利义务，以及对这些权利义务的影响或处理，均应符合法律、法规的规定。具体要求有以下几项：对于受法律、法规羁束的行政行为来说，其内容必须完全符合法律、法规规定。对于自由裁量行为而言，行政行为的内容必须在法定的范围和幅度之内，不得超越法定范围和幅度。行政行为的内容必须明确具体；行政行为的内容必须适当、符合实际。行政行为必须公正、合理。（四）程序合法，行政主体实施行政行为，必须遵守法定程序。3、我国权力机关对政府实施监督的方式有哪些？答：我国权力机关对政府的监督主要有以下几个方面： （1）计划审定权。各级权力机关听取和审查同级人民政府的工作报告；审查批准本行政区域内国民经济和社会发展及执行情况的报告；审查和批准国家预算和预算执行情况的报告。 （2）行使法制审查权。撤销本级行政机关发布的不适当的规章、命令和决议。 （3）行使罢免权。罢免同级行政机关的组成人员。 （4）行使质询权。在人大开会期间，提质询案的代表团团长或者提质询案的代表可以列席会议，发表意见。同级人民政府的有关人员必须接受质询，作出答复。 （5）行使视察、检查权，办理群众来信来访。接受人民群众对政府机关及其公务员违法失职行为的控告，发现问题，调查政府部门的工作，组织特定问题的调查委员会，处理政府机关某种特殊性的问题等等。五、案例分析1、某区工商行政管理局与区消费者协会对该区电器市场进行联合检查中，认为个体工商户甲销售的电器不符合质量标准，便共同署名对其作出罚款并没收所有电器的行政处罚决定。甲不服，决定向市工商局申请复议。但他在去市工商局的途中不幸车祸身亡。其子乙遂于第二天向区人民法院提起行政诉讼，没有向市工商局申请复议。该诉讼以区工商局为被告，要求被告撤销行政处罚决定。同时乙一并提起行政赔偿诉讼，要求赔偿因没收电器而造成的经济损失。区人民法院审理该案，追加区消费者协会为共同被告，同时驳回行政赔偿请求，要求原告先向工商局请求解决。问：（1）原告未经行政复议便向法院起诉是否合法?是否具有原告资格?（2）法院将区消费者协会和区工商局列为共同被告是否正确?为什么?（3）区消费者协会在本案中可否成为当事人?（4）法院要求原告先向工商局请求解决行政赔偿是否正确? 答：1、乙有权提起诉讼，具有原告资格。本案的原告本是李杰，但在诉讼中死亡。根据我国行政诉讼法规定，有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。乙是甲的儿子，因此他有权起诉，具有原告资格。2、不正确。根据行政诉讼法和司法解释规定，公民、法人和其他组织对行政机关(行政主体)和非行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服向人民法院提起行政诉讼的，应以行政机关为被告，非行政机关可以作为第三人而不能作为被告。本案中区消费者协会是非行政机关，因而不能成为行政诉讼的被告，而是本案的第三人。3、不正确。根据行政诉讼法和国家赔偿法的规定，公民、法人和其他组织的合法权益受到具体行政行为侵犯造成损害的，有权单独或一并提出赔偿请求，若单独就损害赔偿提出请求的，应当先由行政机关解决。而在本案中，原告是在提起行政诉讼的同时一并提出赔偿请求的，而非单独请求行政赔偿，因而不必先向行政机关请求解决，所以法院的要求是没有法律依据的。 2、甲、乙同是某村的农民，两家长期不和。甲承包了村里的鱼塘，取得了很好的效益，乙极为忌妒。一日，乙趁甲的鱼塘无人看管，将农药投入鱼塘里，毒死了很多鱼。对于乙的行为，县公安局根据治安管理处罚条例的规定，给予拘留10日的处罚；县渔政管理部门根据渔业法与渔业法实施细则的规定，给予1000元的罚款。乙对两个行政机关的处罚决定均不服，并在同年针对县公安局的处罚，向市公安局申请复议；以县渔业管理部门为被告向县人民法院提起诉讼。市公安局作出维持县公安局处罚决定的复议决定。乙对复议决定不服又向县人民法院提起诉讼，对于乙先后两次的诉讼请求，县人民法院分别予以受理。问：（1） 县人民法院对乙的两个起诉将如何审理? （2） 本案被告是谁? （3） 本案有无第三人，如果有，是谁?答：（1） 县人民法院可以将两个诉讼合并审理。合并审理，是指人民法院将有联系的几个诉讼合并在一起作一次审理和裁判，也称诉讼的合并。乙的投毒行为违反了两个法律的规定，侵犯了两个客体，并由两个行政机关对其作出处理，由此产生对两个诉讼标的提出了两个诉讼请求。这两个诉讼请求属于同一性质、同一审判程序，又是由同一人民法院管辖，符合诉讼客体合并的条件，因此，县人民法院可以将两个诉讼请求合并审理。（2）本案被告是县公安局与县渔业管理部门。根据行政诉讼法的规定，直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关为被告；复议机关维持原具体行政行为的，被告应是作出原具体行政行为的行政机关。本案中，乙对县渔业管理部门的罚款决定，是直接向县人民法院提起诉讼的，县渔业管理部门应为被告。乙对县公安局的处罚决定先申请复议，而复议机关市公安局维持了县公安局的决定，因此，县公安局应为被告。（3）本案有第三人，是甲。根据行政诉讼法的规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人参加到诉讼中。本案中甲是乙违法行为的被害人，公安机关与渔业管理部门作出处罚乙的具体行政行为合法与否直接影响到对甲的合法利益是否给予充分的保护。因此，甲某与被诉的两个具体行政行为存在利害关系，可以作为第三人参加诉讼。3、某火车站公安局抓到一倒卖火车票的票贩子甲。在讯问之初，他不承队自己倒卖车票的行为，公安人员乙、丙认为甲态度恶劣，对其拳打脚踢，并不时用警棍电击甲。当时乙的朋友丁（火车站售票员）也在场，想试试用警棍的感觉，于是要求乙、 丙二人让他代他们行使职权，“审问”甲。乙将其警棍交给丁。丁在“代行职权”过程中，长时间电击甲，造成其几度昏厥。丁又对甲泼冷水，让其清醒。甲清醒后，交代了违法行为。于是乙、丙二人对甲作出处罚决定：捆绑示众10日，以示惩戒。甲被示众10日后释放。后查明， 甲全身多处软组织受伤，部分系丁电击所致，部分系乙、丙殴打所致。问：（1）如甲请求赔偿，谁是赔偿义务机关?（2）甲对乙、丙二人殴打和电击造成的伤害可否请求国家赔偿?为什么?（3）对于电击造成的损害，应请求民事赔偿还是国家赔偿?为什么?（4） 可否进行追偿?如何追偿?答：（1） 根据国家赔偿法，行政机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的，该行政