民法 第一部分(总论).doc

一 民法概述1.民法的概念，民法是指调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间财产关系和人身关系的法律规范的总和。2.民法的调整对象：平等主体的财产关系、平等主体的人身关系。财产关系是指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。民法所调整的财产关系的主要特点：a主体的地位是平等的b一般是当事人自愿发生的（人参的物质要素不能作为财产，如：器官血液）c受价值规律支配（不能被支配的如：日月星辰，气流风暴，不能作为财产）人身关系是人们在社会生活中形成的具有人身属性，与主体的人身不可分离的、不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。分为人格关系和身份关系。（人格关系包括：生命健康等物质要素，也包括姓名、肖像、荣誉、隐私等精神要素。身份关系只存在于自然人之间）人格关系和身份关系都不得抛弃和转让。民法所调整的人身关系的主要特点：a主体的地位平等b与民事权力的享受和行使有关c与主体的人身不可分离并不具有经济内容。民法调整的财产关系一般是有偿的3,、民法的渊源，即民法的表现形式，制定法，1、宪法中的民法规范,（人民代表大会）2、民法通则及民事单行法（人大及其常委会）。3、国务院制定发布的民事法规（土地管理法，城市房地产管理法，城市私有房屋管理条例）。4、地方性法规、自治条例和单行条例（地方人大）。5、规章（地方政府，部门及各部委）。6、最高人民法院民事解释规范性文件。7、国际条约中的民法规范。（国际公约和双边协定）习惯，是指人们在日常生活、交易中形成的经常性做法。合同法允许用交易习惯解释和通道歧义条款。4、 民法的适用范围 时间上的范围： 生效 1.自发布之日起生效。2、民法规范中指定于公布一段时期后生效。 失效 1、新法直接规定废除旧法。2旧法的规定与新法相抵触的，抵触部分失效。3、国家机关颁布专门的规定宣布某些法律规范失效。4、在法院审判中，对某一个案件可以可以适用两个以上的法律，而法律之间又相互冲突时，应根据新法优于旧法、后法优于前法的原则，以新法、后法为准。 溯及力 一般没有溯及力，司法解释中另有规定的除外。空间上的适用范围：我国的领土、领空、领海，包括我国驻外使馆、在我国领域外航行的我国船舶。地方性法规，民族自治地方的民事法规，经济特区的民事法规适用于制定者管辖的行政区域之内。对人的适用范围：我国境内的法人和自然人。法人在国外发生的民事法律关系,一般适用所在地的法律规定,但法律另有规定的除外。5.民法的基本原则： A平等原则（首要原则）:a民事主体的法律地位平等 b民事主体平等地依法受权利和负担义务c民事主体的合法权益受法律平等保护d民事主体的民事责任平等B自愿原则 是指民事主体在民事活动中以自己的意志充分表达自己的意愿，按照自己的意思和利益确立、变更、终止民事法律关系。自愿原则的表现：a当事人自主决定民事事项b当事人对自己的真实意思负责。(自愿原则的核心是合同自由) C公平原则 要求当事人在民事活动中应以社会正义、公平的观念指导自己的行为、平衡各方面的利益，要求以社会正义、公平的观念来处理当事人之间的纠纷。公平原则的表现：a民事主体参与民事法律关系的机会平等b当事人的关系上利益应均衡c当事人合理地承担民事责任.D诚实信用原则 是指民事主体在民事活动中应诚实，守信用，善意地行使权利和履行义务。E公序良俗原则 是指民事主体在民事活动中不得违反公共秩序和善良风俗，不得违反社会公德，不得损害社会利益和国家利益。F 禁止滥用权力原则 是指民事主体在进行民事活动中必须正确行使民事权利，不得损害国家公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。如果行使权利损害了同样受到保护的他人利益和社会公共利益时，就构成权力滥用。定有限于一般性条款。二 民事法律关系1民事法律关系概念。是指根据民事法律规范确立的以民事权利义务为内容的社会关系，是由民事法律规范调整而形成的社会关系。 2民事法律关系的特征：a民事法律关系是一种法律关系，是按照民法规范确立的一种社会关系b民事法律关系是平等主体之间的关系，一般是自愿设立的c民事法律关系是以民事权利和义务为内容的法律关系3民事法律关系的要素：a民事法律关系主体 简称民事主体，是指参与民事法律关系享受民事权利和负担民事义务的参与者或当事人。b民事法律关系的内容 是民事主体在民事法律关系中享有的权利和负担的义务，亦即当事人之间的民事权利和义务。c民事法律关系的客体 是指民事法律关系中的权利和义务共同指向的对象。（物（物权法律关系）行为（债权法律关系，交付物，完成工作等行为）智力成果（知识产权法律关系）非物质利益 （人身利益和权利）担保物权法律关系的客体一般是物，也可以是权利，如国有土地使用权抵押等）4民事法律事实概念是指符合民事规范的能够引起民事法律关系发生、变更或消灭的客观现象。5民事法律事实的分类：（是否与人的意志有关）a 事件（自然事实） 是指与人的意志无关的法律事实。b行为 是指与人的意志有关，直接体现人的意志，能够引起民事法律后果的法律事实。行为可以分为表意行为 是指行为人通过意思表示，只在设立、变更或消灭民事法律关系的行为（民事法律行为是合法的表意行为） 非表意行为 是指行为人主观上没有产生民事法律关系效果的意思表示，客观上引起法律效果发生的行为。事实行为是最具代表性的非表意行为。事实行为可以分为：无因管理，不当得利，侵权行为，紧急避险行为，正当防卫行为，拾得遗失物，先占，添附等行为。6 民事法律事实的构成 又称民事法律事实的结合，是指能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的几个法律事实的总和。（例如：遗嘱继承关系成立必须有两个法律事实，一是有效的遗嘱行为；二是立遗嘱人的死亡事实（事件）遗嘱行为和立遗嘱人的死亡连个法律事实，就是民事法律事实的构成。7 民事权利 概念是指民法赋予民事主体实现其利益所得实施行为的界限。8 民事权利的分类：a是否以财产利益为内容财产权 是指以具有经济价值的利益为客体的权利。（物权、债权、知识产权、继承权）人身权 是指不直接具有财产内容，与主体人身不可分离的权利。b权利的效力特点支配权 是指主体对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利。（人身权、物权、知识产权中的财产权）请求权 是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。债权是典型的请求权，物权，人身权，知识产权虽为支配权，但在受侵害时，需以请求权作为救济。抗辩权 能够阻止请求权效力的权利。广义上是指抗辩请求权或否认他人的权利主张的权利，有的称为异议权；狭义上是指对抗请求权的权利。形成权 是指依权利人单方的意思表示就能使权力发生、变更或消灭的权利。（撤销权。解除权、追认权、抵销权）c权利的效力范围绝对权 又称对世权是指其义务人是权利人之外的一切人。（物权、人身权、知识产权）相对权 又称对人权是指其效力所及相对人为特定人的权利，即义务人为特定人的权利。（债权）d相互关联的权利之间的关系主权利 是指不依赖其他权利为条件可独立存在的权利。（担保中，被担保的债权是主权利，担保权是从权利）从权利 是指以主权利的存在为前提而存在的权利。e相互间是否有派生关系原权 为基础权利。无救济则无权利，救济权是原权的保障，否则权利就难以实现。救济权 是由原权派生的，为在原权受到侵害或有受侵害的现实危险而发生的权利，是保护性法律关系中的权利。f权利是否现实取得既得权 是指已经取得，并能享受其利益的权利。期待权 是指因法律要件未充分具备而尚未取得的权利。（继承权，保险受益人的权利、所有权保留买卖合同中买受人的权利）9 民事权利的保护方法1、 公力救济 权利人通过行使诉权，诉请法院依民事诉讼和强制执行程序保护自己权利的措施。2、 私力救济 是权利人依靠自己的力量强制他人捍卫自己权利的行为。自卫行为，如紧急避险和正当防卫自助行为 （紧急适当及时）公交车售票员扣留逃票的乘客实施自助行为的条件：a须为保护自己的利益b须情事紧迫来不及请求公力救济c须采取法律许可的方式d须事后当即请求国家保护。10 民事义务概念 是指当事人为实现他方的权利而受行为限制的界限。11 民事义务主要分类：a发生根据法定义务 是直接依据法律规定产生的义务。约定义务 是指当事人自行约定的义务b义务的内容积极义务 是指以义务人须为一定行为（作为）为内容的义务。消极义务 是指以义务人须不为一定行为（不作为）为内容的义务。C派生关系基本义务 附随义务 是指合同中基于诚实信用原则还有所谓的附随义务，这是依债的发展情形所发生的义务，如照顾义务，通知义务，协助义务。第三章 自然人1 自然人的概念 是指依自然规律出生而取得民事主体资格的人。2自然人的住所 户籍所在地的居住地 经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所 自然人离开住所时，需以连续居住满1年的经常居住地为住所，但住医院治病的除外。 无经常居住地，应以户籍所在地为住所。 被监护人的住所由监护人设定，一般为监护人住所。住所的法律效果 确定自然人失踪的空间标准是以离开住所后. 确定债务履行地履行地点不明确的，给付货币的，在接受给付一方的住所所在地履行。 确定个体工商户的登记管辖，个体工商户的登记，由其住所所在的的工商局管辖 确定婚姻登记地 决定涉外民事法律关系的适用，在处理如：婚姻、收养、继承、侵权等涉外民事关系时，以一方住所所在地法律为适用法律 原告就被告。对于自然人被告，由其之所地法院管辖 行使选举权皆以住所地为准登记参加 接受义务教育、参加高考及录取、兵役登记、信用卡办理都与住所有关。3自然人的民事权利能力 是指法律赋予自然人享有民事权利和负担民事义务的资格。公民的民事权利能力一律平等。（首要特征）不可转让性，民事权利能力与自然人不可分离，故不得转让、抛弃。4民事权利能力的开始与终止 公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。 死亡分为生理死亡和宣告死亡。效力一样。出生的时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准。遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时为死体的，保留的份额按法定继承办理。5自然人的民事行为能力概念与特征 民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。特征：1自然人的民事行为能力是法律赋予的一种独立参加民事活动的资格。民法有关自然人民事行为能力的规定属于强制性规范，对于自己的民事行为能力，自然人不得转让和放弃。非依法定条件和程序，自然人的民事行为能力不得被限制或被剥夺。2自然人的民事行为能力既包括自然人为合法行为的资格（独立地取得民事权利和承担民事义务，独立地行使民事权利和履行民事义务），也包括自然人对自己实施的违法行为承担民事责任的资格（如因非法侵害他人利益而承担的损害赔偿责任）。6自然人民事行为能力的分类 （一）完全民事行为能力。具有完全民事行为能力的自然人，可以独立地实施法律规定自然人有权实施的一切民事行为。1、年满十八周岁的自然人具有完全民事行为能力。2、年满十六周岁、不满十八周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源的自然人视为完全民事行为能力人（ 一是他们必须有自己的劳动收入；二是他们的收入必须具有稳定性、连续性并达到一定数额，即能够维持当地群众一般的生活水平）。（二）限制民事行为能力 限制民事行为能力是指当事人的民事行为能力不完全，在法定范围内，当事人具有民事行为能力，可以独立地实施民事行为；但在法定范围之外，其民事行为能力有所欠缺，不能独立地实施民事行为。1、年满十周岁但不满十八周岁的自然人。 2、不能完全辨认自己行为的精神病人，还包括对比较重要的民事行为缺乏判断能力和自我保护能力，并且不能预见其行为后果的患痴呆症的人。限制民事行为能力人可以独立进行与其年龄、智力相适应的民事活动。对于该类活动的范围的确定，应从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力能够理解其行为并预见相应的行为后果，以及行为标的数额方面予以考虑。当事人可以独立实施与其年龄、智力相适应的民事活动。此外，根据我国有关司法解释，限制民事行为能力人可以独立实施接受奖励、赠与及报酬的行为。限制行为能力人独立实施此类被称之为“纯法律上利益”的行为，不需要其法定代理人的同意，相对方行为人也不得以其为限制行为能力人为理由否定行为的法律效力。限制民事行为能力人如果需要参加重要的民事活动，应由其法定代理人代理，或者事前征得法定代理人的同意，也可事后征得法定代理人的追认。（三）无民事行为能力 无民事行为能力指完全不具备民事行为能力，原则上不能参加任何民事活动。1、未满十周岁的儿童 2、不能辨认自己行为的精神病人还包括痴呆症患者。无民事行为能力人既不能自己独立实施民事行为，也不能经他们的法定代理人的同意而独立实施民事行为。如无民事行为能力人需要实施民事行为，只能由他们的法定代理人代理。不过，为保护无民事行为能力人的利益，有关司法解释规定，无民事行为能力人接受奖励、赠与及报酬的行为有效。7 宣告失踪 是指自然人下落不明满一定期间，经厉害关系人申请，由人民法院宣告为失踪人并设立财产代管人的制度。宣告失踪的主要法律意义：设立财产代管人，保管失踪人财产，处理应了解债务，维护失踪人与相对人的财产利益。（宣告失踪仅仅对具有完全民事行为能力的成年人有效）宣告失踪的条件和程序：a受宣告人失踪。离开住所音讯全无且处于下落不明状态。 b须经厉害关系人申请（申请宣告失踪的利害关系人，包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及被申请宣告失踪人的债权人、合伙人等其他与被申请宣告失踪人有民事权利义务关系的人。任一申请人无顺序和序位限制）c须被申请人下落不明满一定期间（2年）（自失踪人音讯消失之次日起算，战争期间失踪的，失踪期间从战争结束之日起算）d须由人民法院经法定程序宣告 （法院收到利害关系人申请后，先发出寻找公告，期间为3个月，公告期满，失踪事实得到确认，法院应以判决方式宣告失踪。）8 宣告失踪的效力 失踪人的财产由他的（配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。）没有以上人选或有争议的由法院指定代管。失踪人所欠的税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。 代管人负有管理失踪人财产的职责，代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产的，失踪人的利害关系人可以向法院请求代管人承担民事责任，也可申请变更代管人。*被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者厉害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告，宣告作出后，财产代管人资格消灭，财产代管人应交还代管财产并汇报管理情况，提交收支账目。9宣告死亡 是指自然人下落不明达到法定期限，经厉害关系人申请，由人民法院推定其死亡，宣告结束失踪人以生前住所地为中心的民事法律关系的制度。宣告死亡的主要目的：结束失踪人以原住所为中心的法律关系，稳定社会秩序，维护生者利益。（包括配偶的再婚权、继承人的继承权、债权人的受偿权等）宣告死亡的条件和程序：a受宣告人失踪（离开住所无音讯，处于生死不明状态） b失踪达到法定期限（下落不明满4年，从自然人音讯消失之次日起算，因战争下落不明的，从战争结束之日起计算；因以外事故（飞机失事）下落不明，从事故发生之日起满2年的） c须经厉害关系人申请（有资格提出申请的利害关系人的范围和顺序是：配偶父母、子女兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；与被申请死亡的人有其他民事权利义务关系的人）有在先顺序时排除在后顺序。 d须由人民法院宣告 人民法院受理宣告失踪人死亡案件后，应当发出寻找失踪人的公告，公告期间为一年，因意外事故失踪的寻找期限为3个月。公告期间届满，生死不明的事实得到确认，由法院以判决方式宣告死亡。判决宣告之日为被宣告人的死亡日期。（*依最高人民法院的解释，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈分不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈分相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自继承人分别继承）10 宣告死亡的效力 在以被宣告死亡人的住所地为中心的区域，宣告死亡的效果等同于生理死亡，婚姻、监护等身份关系终止，财产作为遗产被继承。如果其还活着，在住所地以外区域，民事权利能力仍不消灭，民事活动也不受影响。有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。11 宣告死亡的撤销 被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者厉害关系人申请，由人民法院撤销对他的死亡宣告。死亡宣告撤销的法律要件 有被宣告死亡人存活的事实 有本人及利害关系人的申请，（与宣告死亡申请人范围相同，但不受顺序限制） 由人民法院判决撤销12宣告死亡撤销的效力，发生下列法律后果：a在人身关系方面，配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；再婚的，再婚效力不受撤销宣告的影响，即使配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，也不得认定夫妻关系恢复。子女在被宣告死亡期间被他人依法收养的，收养关系仍然有效，不受撤销宣告的影响，只有在收养人及有表达意见能力的被收养人同意的情况下，收养关系才能予以解除。b财产关系方面，因宣告死亡而继承、受遗赠或以其他方式取得遗产者，均应当返还原物及孳息。原物已被第三人善意取得时，免除原物返还义务，代之以适当补偿。c宣告死亡若系利害关系人隐瞒真相恶意所致，属于侵权行为，侵害人不仅要返还所取得的财产和孳息，还要负赔偿责任13监护的概念 是对未成年人和精神病人设定专人保护其利益，监督其行为，并且管理其财产的法律制度。无民事行为能力人和限制民事行为能力人通过监护人得以间接参加民事法律关系。14 监护的设立 法定监护 是指由法律直接规定监护人的范围和顺序。法定监护人可以由一人或多人担任（1）未成年人的父母担任监护人；未成年的父母已经死亡或没有监护能力的情况下，由该未成年人的祖父母、外祖父母、兄姐或其他愿意承担监护责任的关系亲密的亲属、朋友、父母的单位、未成年人住所地居委会或村委会、民政部门担任监护人（2）精神病人的法定监护人的范围和顺序是：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属，朋友、精神病人的所在单位或者住所地的居委会、村委会、民政部门。法定顺序可以依监护人的协议而改变，前一监护人无监护能力或对被监护人明显不利的，人民法院有权从后一顺序中择优确定监护人） 指定监护 是指有法定监护资格的人之间对担任监护人有争议时，由权力机构、关指定的监护。是法定监护的延伸，仍属法定监护的范围。指定监护只有在法定监护人有争议时才产生。指定监护的权力机关，是被监护人住所地的居委会、村委会、未成年人父母的单位、精神病人的所在单位。15 监护人未成年人的监护人 首先是未成年人的父母；未成年的父母已经死亡或没有监护能力的情况下，由该未成年人的祖父母、外祖父母、兄姐或其他愿意承担监护责任的关系亲密的亲属、朋友经父母的单位、未成年人住所地居委会或村委会同意的、父母的单位、未成年人住所地居委会或村委会、民政部门担任监护人 精神病人的监护人 配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属，朋友经精神病人所在单位或者住所地居委会或村委会同意的、精神病人的所在单位或者住所地的居委会、村委会、民政部门担任监护人。16 监护人的职责：a保护被监护人的人身健康，照顾被监护人的生活 b管理和教育被监护人 c保护和管理被监护人的财产 d代理被监护人进行民事活动，代理被监护人进行诉讼及承担监护之民事责任 第四章 法人1法人的概念 是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的团体2法人特征： a 法人是团体 b 法人拥有独立的财产 c 法人依法独立享受民事权利和承担民事义务d 法人能以自己的名义参加民事法律关系。3法人应具备的条件：a依法成立 b有必要的财产和经费 c有自己的名称、组织机构和场所 d能独立承担民事责任4法人的机关 法人机关是指根据法律或者法人章程的规定，形成法人的意思，并代表法人从事民事活动，实现其民事权利能力和民事行为能力的一定机构或者个人的总称。（法人的机关有自然人构成，其表现形式是由若干自然人组成的一定机构，即合议机关，如：公司公东大会，董事会，也可以是单独的自然人个人构成，即独任机关，如：董事长，经理等。法人的机关可以分为意思机关，权力机关（是法人自身意思的形成机关，如：股东大会），执行机关（执行法人意志的机关，如：董事会），代表机关和监督机关（对法人的执行机关的行为实行监督检查，以保障法人意志能得以实现的机关，如：监事会）。5我国现行立法对法人的分类：民法通则按法人的功能，设立方法，以及财产来源，把企业分为： 1企业法人 是指从事生产生产、运输、贸易等经营活动，以营利为目的的经济组织。企业法人就是取得民事主体地位的企业，并不是所有的企业都能成为法人，例如合伙企业、独资企业等。企业法人以营利为目的，主要从事商业性活动，虑及国家对经济活动的宏观管理和对交易安全的保护，法律又对不同的企业法人分别制定了单行法，例如全民所有制工业企业法、乡镇企业法、个人独资企业法、中外合资经营企业法、外资企业法以及公司法、商业银行法等。（只有企业法人可以当然处分自己的名称。如：转让） 2非企业法人（机关法人、事业单位法人、社会团体法人）机关法人 是指获得法人资格的国家机关，其是依法律直接设立的。（如人民法院就是根据人民法院组织法设立的。有无独立的财政预算经费和是否行使国家权力为标准来认定是否属于机关法人。国家机关只有在参加民事活动时，才被视作法人。）根据我国宪法规定的政体，机关法人通常指中央及地方各级人民代表大会、国务院和地方各级人民政府、各级法院和检察院、中央军事委员会和独立编制的各级军事组织。事业单位法人 是指被赋予民事主体资格的事业单位。社会团体法人 是指由法人或自然人组成，谋求公益事业、行业协调或同道志趣的法人，如协会、学会、研究会、基金会、联谊会、促进会、商会等团体。6 法人的民事权利能力概念 是指法律赋予法人参加民事法律关系，取得民事权利承担民事义务的资格。7 法人的民事权利能力的特征：a法人的民事权利能力始于成立，终于消灭 b法人的民事权利能力受法人自然属性的限制（而自然人的民事权利能力一律平等，在民事权利能力的内容上，自然人相互之间毫无差别，自然人的民事权利能力不受自然人自身条件的限制。法人的民事权利能力要受其目的和业务范围的限制。由于不同的企业有不同的业务经营范围，一个企业有权利参加的民事活动，另一个企业就有可能没有资格参加。机关法人也只能在与其行政管理职能需要的范围之内，参加民事活动） c法人的民事权利能力相互具有差异性（自然人能够享有的财产权利，法人一般都可以享有。但自然人基于其人格或者身份而享有的某些特定的民事权利（如生命健康权、肖像权、财产继承权等），则法人不能享有。相反，某些专属法人享有的民事权利（如国有财产的经营管理权等），自然人个人不能享有。）8 法人的民事行为能力 是指法人通过自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。9 法人民事行为能力特征：a法人的民事行为能力与其民事权利能力在存续期间上是一致的 b法人的民事行为能力范围受其目的和经营范围的限制 c法人的民事行为能力是由法人机关或者代表人实现的10 法人的变更 是指法人成立后，其发生的组织、名称、住所、经营范围等重要事项发生的变化以及其他事项的变动。11法人变更的类型： A法人合并 是指两个以上的法人合并为一个法人的民事法律行为。法人合并分为吸收合并和新设合并。吸收合并是指一个法人归并到一个现存的法人中去，参加合并的两个法人，只消灭一个法人，另一个法人继续存在并吸收了已消灭的法人。新设合并是指两个以上的法人合并为一个新法人，原来的法人消灭，新的法人产生。企业法人合并应通知债权人，债权人要求清偿债务或提供担保的，作为债务人的法人应该照办，否则法人不得合并。 B法人分立 一个法人分为两个以上的法人的民事法律行为。法人分立有新设分立和存续分立两种。新设分立，即解散原法人，而分立为两个以上的新法人。存续分立，即原法人存续，但从中分出新的法人。企业法人的分立跟合并程序基本相同，需要有分立的决定、债务分配合同 对债权人发出通知并根据债权人的请求清偿债务或提供担保。法人合并和分立的效果：法人的消灭（新设合并，原法人均告消灭；吸收合并，被吞并的法人归于消灭；新设分立，原法人消灭；存续分立，只是原法人的财产或组织机构发生变更） 债权债务承受（因合并而消灭的法人，其债权债务由合并后的法人概括承受；在法人分立，原法人的债权债务，应依分立前缔结的合同确定的分担份额，由分立后的法人承受。）*企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。12 法人的终止 是指法人的民事主体资格的消灭，其民事权利能力和民事行为能力终止。（法人终止应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。对于企业法人，公司解散必须经过清算。所以，法人终止的程序应该是：发生法人终止的原因清算法人终止）13 法人终止原因：a依法被撤销（属于强制解散）（因主管机关的行政处分行为导致法人消灭。法人从事法律禁止的活动，如非法经营、租借或转让法人执照等，情节严重的，将被吊销执照，强行解散。） B任意解散 （任意解散是基于法人的意思或设立人的意思而解散。前者如股东会决议解散公司，后者如章程规定的法人存续期限届满。） c依法被宣告破产（法人破产是法人因丧失清偿能力而不能对债权人的全部债权实行清偿的状态。法人一旦破产并受破产宣告后，财产要清偿破产债权，在破产程序终结时，依法律规定解散。） d其他原因（如分立、合并）（是指上述三种原因之外的导致法人消灭的原因，例如国家作出的关于国有企业“关闭”、“停止”的决定，有限责任公司、股份有限公司的股东不足法定人数时，都属于导致法人终止的其他原因）在上述原因发生后，法人其主体资格并不立即消灭，只有经过清算，法人主体资格才归于消灭。14法人的清算概念 是清理法人的财产，了结其作为当事人的法律关系，从而使法人最终消灭的程序。企业法人自行解散，应当成立清算组织，进行清算，企业法人被撤销、被宣告破产的，应当由主管部门或者人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织，进行清算。清算组织 是依法成立的对终止的法人进行清算的组织或个人又称清算人。企业法人因依法被撤销、解散、宣告破产或其他原因而进行清算时，该企业法人民事主体资格消灭，但可以进行清算范围内的活动。15清算终结 清算事务处理完毕，及清算完结，经办理法人注销登记后，法人自注销登记之日起消灭。法人一经消灭，其，民事主体资格不复存在，其民事权利能力和民事行为能力也同时消灭。第五章 合伙1合伙的概念 合伙是指两个以上的民事主体共同出资、共同经营、共负盈亏的企业组织形态。2 普通合伙的概念 由两个以上的人根据协议互约出资，经营共同事业，并对合伙债务承担无限连带责任的社会组织。（合伙不具备法人资格）3 普通合伙的特征 a 两个以上的人组成的经营组织 b 合伙协议是合伙形成的基础条件 c 合伙人共同出资、共同劳动、共同经营、共同收益。（出资不劳动，不经营者也可以 作为合伙人） d 合伙人对合伙债务负无限连带责任 e 合伙可以起字号。（民事活动中，可以以商号名义出现，民事诉讼中，商号也有当事 人地位）4 普通合伙设立的条件 a 两个以上合伙人 b 书面合伙协议 c 有个合伙人认缴或者实缴的出资5 普通合伙的财产 是指合伙存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义去得到收益和依法取得的其他财产。财产的构成包括：一是全体合伙人的出资。二是合伙人从事经营活动取得的财产，三是其他渠道依法取得的财产。合伙企业财产的转让：内部转让：合伙企业存续期间，合伙人之间转让在合伙企业中的全部或部分财产 份额应当通知其他合伙人。 外部转让： 合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的 全部或部分财产份额，须经其他合伙人一致同意，并且同等条件下， 其他合伙人有优先受让的权利。合伙人在合伙企业清算前不得请求分割合伙企业的财产，私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。6 普通合伙事务的执行 方式：(1)全体合伙人共同执行合伙事务或分别单独执行 (2)委托一个或数个合伙人 合伙人的权利和义务 权利： 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业 不执行合伙事务的合伙人的监督权利 查阅合伙企业会计账簿等财务资料的权利 有提出异议的权利和撤销委托的权利。 义务：向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况 不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，不得同本合伙企业进行交易 不得从事损害本合伙企业利益的活动 合伙企业应当依照法律，行政法规的规定建立企业财务、会计制度。合伙事务的决议方式：(1) 按照合伙协议约定的表决办法(2) 合伙协议未约定或者约定不明确的合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过(3) 依照合伙企业法的规定作出决议。除合伙协议另有规定外，合伙企业的下列事项硬的经全体合伙人一致同意：1，改变合伙企业名称、经营范围、主要经营场所地点,2，分合伙企业的不动产。3，转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利。4，以合伙企业名义为他人提供担保。5，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。6，修改或者补充合伙协议。7，吸收新的合伙人。8，向第三人转让合伙企业中的财产份额。7 普通合伙损益的分配与合伙债务的承担 按照合伙协议的约定办理 a.未约定或约定不明确的协商决定 b.协商不成的按实缴出资比例 c.无法确定出资比例的平均分配入伙协议中，关于债务承担的约定不得对抗善意第三人，但对内具有效力。8 普通合伙的入伙退伙 入伙的条件和程序：1、除合伙协议另有约定外，应经全体合伙人一致同意，订立书面入伙协议 2、原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。入伙的效力：1、入伙人取得合伙人的资格；2、新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任；3、除入伙协议另有规定外，新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。退伙的概念 是合伙存续期间，合伙人资格的消灭。退伙的形式包括：l、声明退伙。声明退伙又称自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。声明退伙又可分为单方退伙和通知退伙。单方退伙是指当合伙协议约定了合伙的经营期限时，某一合伙人要求退伙的情形。合伙企业法第50条规定：如果合伙协议约定了合伙期限，在该期限内若有下列情形之一时，合伙人可以单方提出退伙：(1)合伙协议约定的退伙事由出现;(2)经全体合伙人同意退伙;(3)发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由;(4)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。依此规定，在约定有合伙期限的情形下，合伙人有两种途径退出合伙：一是与其他合伙人协商，取得其他合伙人的一致同意，则无须任何理由都可以退伙;二是出现上述第(1)、(3)、(4)种情形时，合伙人可以单方提出退伙，无须取得其他合伙人的同意。通知退伙是指在合伙协议未约定合伙期限的情况下的退伙。合伙协议未约定合伙期限的，在不给合伙事务执行造成不利影响的前提下.合伙人可以不经其他合伙人同意而退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。2法定退伙。指直接根据法律的规定而退伙。又可分为当然退伙和除名退伙。(1)当然退伙。是指发生了某种客观情况而导致的退伙，合伙企业法规定了这些客观情况，即：作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;个人丧失偿债能力;作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产;法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格;合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行，如果作为合伙人的自然人被依法认定为无民事行为能力或者限制民事行为能力人的.并不必然导致退伙。此种情形下，若经其他合伙人一致同意。该合伙人可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。但是，如果未能取得其他合伙人的一致同意，则该合伙人退伙。(2)除名退伙。也称开除退伙，是指在台伙人出现法定事由的情形下，由其他合伙人决议将该合伙人除名。合伙企业法第49条规定了开除退伙的事由：未履行出资义务; 因故意或者重大过失给台伙企业造成损失; 执行合伙事务时有不正当行为;合伙协议约定的其他事项。由此可见，当然退伙与除名退伙的不同之处在于：当然退伙的原因是客观性的.应当退伙的合伙人主观上并无过错，并未实施损害合伙企业利益的行为，而除名退伙的原因是主观性的，即退伙的合伙人发生了损害合伙企业利益的行为，其退伙含有惩罚性的因素。所以，在判断哪些原因是导致当然退伙的原因、哪些原因是导致除名退伙的原因时，合伙人的主观状态即是否存在过错、是否实施了损害合伙企业利益的行为，是关键的判断因素。合伙企业作出对某一台伙人的除名决议，应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。但是，被除名人对除名决议有异议，可以自接到除名通知之日起30日内向人民法院起诉，通过诉讼以最终确认除名决议的效力。 退伙的效力 就退伙的效力而言，声明退伙与法定退伙基本是一致的，具体表现为：退伙人丧失台伙人身份，脱离原合伙协议约定的权利义务关系。导致合伙财产的清理与结算。退伙时的结算应遵循如下规则：(1)合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，可以待该事务了结后再进行结算。(2)退伙人对给合伙企业的造成的丧失负有赔偿责任的，可以相应扣减其应当赔偿的数额。(3)退伙人在台伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。(4)如果退伙时台伙企业的财产少于合伙企业债务，亦即资不抵债，则退伙人应当根据合伙协议的约定或者合伙企业法第条的规定分担亏损。(5)退伙人退伙时，对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，仍应与其他合伙人一起承担无限连带责任。退伙并不必然导致合伙企业的解散。只有在合伙人为2人的情况下，其中1人退伙则导致合伙的解散。当然，即使是在台伙人为2人的情况下，如果另一合伙人同意，也可以由退伙人将其份额转让给第三人，则合伙继续存在。9 特殊普通合伙企业 是指以专门知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。这些服务机构可以设立为特殊的普通合伙企业。如：律师事务所，会计师事务所，医师事务所，设计师事务所等。 特征：1、是普通合伙的一种特殊形式。2、设立和普通合伙人一样，但名称要加“特殊普通合伙”字样。3、特殊普通合伙仅适用于以专门知识和技能为客户提供有偿服务的机构。4、有过错的合伙人承担责任。*# 特殊的普通合伙企业，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。*# 为了保护债权人的利益，规定特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险;执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务;执业风险基金应当单独立户管理;执业风险基金的具体管理办法由国务院规定。*# 合伙企业法只规范注册为企业的专业服务机构，而很多专业服务机构如律师事务所并未注册为企业，不适用合伙企业法的规定，但在责任形式上也可以采用合伙企业法规定的特殊的普通合伙的责任形式。因此，规定，非企业专业服务机构依据有关法律采取合伙制的，其合伙人承担责任的形式可以适用本法关于特殊的普通合伙企业合伙人承担责任的规定。*# 特殊的普通合伙企业，其合伙人对特定合伙企业债务只承担有限责任，为保护交易相对人的利益，应当对这一情况予以公示。修改后的合伙企业法规定，特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。*# 特殊的普通合伙企业实质上仍然是普通合伙企业10 有限合伙 是依照合伙企业法在我国境内设立的由普通合伙人和有限合伙人组成的，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的营利性组织。有限合伙企业具有以下特征：1.由两类合伙人组成。有限合伙企业中至少应有一个普通合伙人。当有限合伙企业中仅剩有限合伙人时，应当解散。当有限合伙企业仅剩普通合伙人时，转为普通合伙企业。2.以合伙协议为成立基础。3.两类合伙人承担的责任不同。普通合伙人承担无限连带责任，有限合伙人承担有限责任。4.合伙人数有限制。除法律另有规定的以外，有限合伙企业由2个以上50个以下的合伙人设立。5 .有限合伙人不参与合伙事务的处理，只有对合伙事务的检查监督权。当有限合伙人参与合伙事务的经营管理时，就应对合伙债务承担无限责任。6.有限合伙属于非法人团体。11 有限合伙设立的条件： 一、合伙人资质条件1、 有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立;但是，法律另有规定的除外。2、至少一名普通合伙人，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人对合伙企业债务承担有限责任。3、国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会 团体不得成为普通合伙人。二、合法的名称有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样三、有书面合伙协议合伙协议应当载明下列事项：(一)合伙企业的名称和主要经营场所的地点;(二)合伙目的和合伙经营范围;(三)合伙人的姓名或者名称、住所;(四)合伙人的出资方式、数额和缴付期限;(五)利润分配、亏损分担方式;(六)合伙事务的执行;(七)入伙与退伙;(八)争议解决办法;(九)合伙企业的解散与清算;(十)违约责任。合伙协议除符合本法第十八条的规定外，还应当载明下列事项：(一)普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所;(二)执行事务合伙人应具备的条件和选择程序;(三)执行事务合伙人权限与违约处理办法;(四)执行事务合伙人的除名条件和更换程序;(五)有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任;(六)有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。四、合伙人出资*# 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产 权转移手续的，应当依法办理。*# 有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。允许普通合伙人以劳务出资。*# 有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资;未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。五、具体成立的程序(一)申请人与登记机关设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企业登记机关申请设立登记，登记机关为工商行政管理部门。(二)申请时应提交的材料申请设立合伙企业，应向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书，全体合伙人的身份证明、出资权属证明、经营场所证明、其他证明材料(如依法应提交的有关行政审批文件)等文件。(三)登记企业登记机关应自收到申请人提交所需的全部文件之20日内，作出是否登记的决定。予以登记的，发给营业执照，合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立之日。不予登记的，登记机关应当给予书面答复并说明理由。12 有限合伙的入伙 新入伙的有限合伙人对入伙前合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。有限合伙人的退伙合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：(一)合伙协议约定的退伙事由出现;(二)经全体合伙人一致同意;(三)发生合伙人难以继续参加合伙的事由;(四)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。合伙人有下列情形之一的，当然退伙：(一)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;(二)个人丧失偿债能力;(三)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产;(四)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格;(五)合伙人在合伙企业