改制分流中职工持股管理模式及利弊.doc

改制分流中职工持股管理模式及利弊改制分流是国有大中型企业在分离辅业过程中，利用非主业资产、闲置资产和关闭破产企业的有效资产（简称“三类”资产），以对参加改制职工给予解除劳动合同补偿金的形式让渡国有资产，使分离的辅业单位改制创办成面向市场、独立核算、自负盈亏的法人经济实体，多渠道分流安置企业富余人员和关闭破产企业职工，减轻社会就业压力的改革模式。其核心是“两个置换、双重目的”。两个置换是指国有产权置换为非国有产权、国有职工身份置换为改制企业员工暨股东身份。其中第一个置换是前提，第二个置换是目标。两个目的是指从战略上调整国有大中型企业结构增强其核心竞争力，减轻社会就业压力。改制分流是继放权让利、公司化改造之后国有企业第三轮改革战略结构调整的重要组成部分，必将具有深远的历史意义。由于改制分流涉及国有资产所有权、企业、地方政府、改制职工、改制企业离退休人员等多方利益，牵扯面广、操作复杂、规范性要求高，尤其是在产权管理方面，制度建设落后于实践的需要，导致职工股权管理存在多样性，具有一定的风险。一、职工股权管理的多样性改制分流中国家让渡“三类”资产所有权为企业建立规范的法人产权制度创造了条件，但在实际操作过程中由于受到公司法关于有限责任公司股东不能超过50人的限制，大多数单位参加改制的职工人数（股东数）都超过了这个限制。当改制企业采用有限责任公司形式，股东超过公司法规定的50人最高限制时，企业根据当地政府规定和地方中小国有企业改制的经验，采取委托管理的形式规避公司法的限制，完成改制企业工商注册登记。股权委托管理，按委托性质可分为虚拟委托、实质委托；按受托人的特点可分为委托个人（以下称个人委托）和委托法人（以下称法人委托）管理股权。法人委托包括持股会、信托管理两种方式。具体特点如下：个人委托。根据自愿组合的原则，由改制企业若干投资者推荐一名股权代理人作为股东进行登记，股权代理人和这些投资者签订委托代理协议，明确双方的权利和义务，并依法进行公证。个人委托代理有实质代理和虚拟代理两种形式，实质代理即只有登记股东有权出席股东大会、参与经营决策、具有选举和被选举资格，非登记股东的一般投资者通过登记股东代为行使所有者的管理、决策和监督权利。虚拟委托则单纯规避公司法限制，全体股东依照公司章程约定的权利参与公司决策。持股会。成立社团法人、建立股权管理章程、明确管理的权利、义务和责任，由社团法人代表职工持股，社团法人与公司经营者和其他外部投资者组成公司股东会，行使投资者权利。按持股会组建的法律基础可分为两种具体模式：工会社团法人持股和职工持股会持股。工会社团法人持股是依靠改制企业原有工会社团法人地位直接代表职工持有和管理股份，这是国有企业公司化改革阶段比较流行的办法。后来，因工会持股营利目标与工会宗旨相互矛盾的原因，遭到全国总工会的封杀，已经实行工会持股的公司，正在寻求改革的出路。持股会是不依靠公司工会法人地位，另起炉灶建立持股会，在民政部门登记成事业法人，代表职工持有和管理股份。因持股法人必须代表投资者追究资本保值增值和盈利最大化，这与社团法人非盈利性目标相违背，1999年民政部停止对职工持股会的审批。但是有些改制企业利用地方政府在1999年前出台的持股会规章建立持股会仍然可以得到地方政府的支持。信托管理。这是随着信托法颁布和国家对信托公司整顿结束后兴起的股权法人委托管理办法。按信托的司法定义，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿，以自己的名义，为受益人的利益或特定目的，进行管理或处分的行为。由于财产权可分为对财产的实际使用权、获得财产受益的受益权、实施对财产管理的权利、对财产处分的权利。这四种权利可以分离，分别行使或者加以组合后行使。因此，信托管理也可以分为虚拟委托和实质委托，虚拟委托采取信托公司持有职工股权代为登记，但是由全体改制人员组成股东会，形成对公司的有效控制。实质委托即由信托公司代表职工股东决策、管理权，这是典型的法人实质委托，具有分散持有、集中管理的显著特征。二、产生职工股权管理模式多样性的原因股权委托管理的出现，是因为公司法对有限责任公司股东个数的限制。产生委托管理多样性的原因是股东权利分离程度和形式具有多样性。1.股东权分类股东权是指基于股东地位而可对公司拥有的权利。公司法界定的股东权利是重大事项决策权、经营者聘用权和投资受益权，可分为自益权和共益权两类。股东自益权是指股东为自身利益可单独行使的权利，如接受股利分配的资产受益权、剩余资产分配权、被选举权、个人出资的转让权。股东共益权是指股东为公司利益兼为自身利益而行使的权利，如股东会议出席权、表决权、投票或委托投票权、公司账册股东会会议记录查阅权、召集股东临时会请求权、董事提名权等。2.（他）益权转移程度决定委托管理内容股东他益权是所有权的使用、受益、管理和处分四种职能在有限责任公司法人财产权制度中的表现，具有丰富和生动的实际内容，具体委托内容、委托范围大小，委托层次深浅，行使权利的方式，所受的权利和所受的限制，伸缩性很大，可以作出多种选择。因此，改制职工股权委托管理具有多样性和灵活性，这种选择权要由委托人来运用，这也就是被称为委托人的财产所有权人有权依照法定的规则，自主决定其财产运用信托的具体内容和具体方式。采取虚拟委托登记的股权管理，无论是委托个人、委托法人，投资者的自益权和他益权均属于投资者本人，股东的各项权利没有发生转移，委托仅有规避公司法关于股东人数限制的惟一目的。采取实质委托中投资者自益权没有转移，但是他益权发生转移。由于股东自益权在很大程度上依赖与他益权，因此股东他益权转移后，会在一定程度上影响自益权的实现，存在股东权益受损失的风险，最典型的风险是信息不对称产生的内部人控制和一股独大带来的外部人控制等影响公司盈利，从而影响股东自益权利益。三、股权委托管理利弊分析股权委托管理中的虚拟委托和实质委托是两种性质完全不同委托，真正具有现实意义的是实质委托，下面重点讨论实质委托的利弊。1.实质委托管理的优势有利于提高目标公司治理和决策效率。改制分流中国家利用“三类”资产对国有企业职工转变身份给予补偿补助金，补偿补助金转换为改制公司的股权，结果是参加改制职工人人都持有公司的股份，都是公司资产的最终所有者，都有参与公司管理、决策的权利。由于职工股东人数众多难于集中决策并且集中的成本较高。例如，某家有1500人参加改制的建筑安装公司，采取虚拟委托登记，实际上股东大会出席人数应该是1500人，就很难形成一致的股东大会决议。事实上会形成人人持有股权，事事无法集中决策，造成管理效率低下，这也是公司法对有限责任公司股东人数做出限制的原因之一。有利于克服职工劳动者和股东双重身份产生的“搭便车”行为。由于职工和股东的双重角色，作为股东享有公司法和公司章程规定的权力和义务，如依法享有资产所有权、重大事项决策权、收益权和资产处置权，其目的是追求投资回报最大化。作为劳动者享有劳动法、公司规章制度和劳动合同规定的权力和义务，例如依法享有劳动权、休息权、劳动收益权、劳动保护、社会保障及自由择业权等，其目的是追求劳动报酬最大化。在资本所有者和劳动力产权主体独立的条件下，同一企业内部资产收益和劳动收益是对立的，这种对立关系在私有制条件下表现为资本对利润的独占及不可调和的劳资对立。改制企业中由于劳动者同时具有股东和劳动者身份，利益冲突集中在单一主体身上，存在一种身份的作为或不作为侵害另一种身份利益的“偷懒”和“搭便车”的条件，使职工在作为股东决策时经常会偏向某一方的利益，不能够客观地判断决策。例如片面提高股本分红比例就会损害改制后进入企业的劳动者利益，用不给股份分红限制技术骨干流失等。因此将股东共益权委托给信托公司或专门的组织来决策并实现，可以有效解决改制职工双重身份矛盾，减少“偷懒”和“搭便车”带来的利益损失。发挥专业理财特点，提高投资者预期受益。实质委托管理实际上是委托理财。受托人必须具有为委托人利益最大化而充分利用委托标的进行盈利性资产运作。因此，要求受托人具有相应的行为能力和责任能力，这是总工会和民政局封杀工会法人持股和持股会持股的主要原因。由于信托公司一般具有较好的资产管理和运作能力，并且其作为企业外部股东（有时候还作为融资担保者）可以更加客观的维护公司的利益，有利于使职工与企业形成利益共同体，从而增强企业对职工的凝聚力，提高管理效益，提高公司最终股东的预期收益。有效解决职工股权流动和继承问题。公司法采取资本法定的原则确定有限责任公司股本，公司章程记载股东投资。改制企业职工转让股权必然带来投资人的变动，带来公司章程出资人的变动，保护这种变动的法律行为是变更公司注册登记。显然，公司变更登记的周期和时间制约了公司股本的流动性，不利于改制职工股权流动和继承。通过委托管理后，特别是通过信托公司委托管理后，由于登记股东是相对固定的机构投资人，最终股权转让和继承就可以避开公司变更登记的制约，根据最终股权人的意愿按照公司章程约定的条件转移股权。改制职工还可以借信托公司交易平台直接转让股权，简化交易程序、节省交易费用。2.实质委托管理的风险影响股东对目标公司进行相机治理，容易形成内部人或外部人控制。一个企业在运营过程中，由于主客观原因，会显露出企业经营陷入危机的信号。这些征兆暗示着所有者的未来权益有可能会受到损害，为了实现资本保全，投资者就会通过相机治理程序，要求重新分配控制权，即通过市场提供企业经营绩效，评价经营者的行为，并通过自发的优胜劣淘机制争夺企业控制权，如改组董事会、更换经理人员等，改变既定的利益格局，约束经营者的机会主义行为。但改制职工股权委托管理后，一方面受托人与经营者结成利益联盟，利用信息不对称控制企业经营，形成内部人控制，损害投资者利益。另一方由于受托人持有非经营者以外一般职工的股份，往往是目标公司的多数股份，容易出现受托人一股独大的外部人控制情况，一旦受托人输入与委托人利益最大化不一致的目标，必然会降低投资受益。委托管理合同的期限性导致公司法人财产权结构不稳定。由于股权投资本身具有时间上的永续性，而委托管理、特别是信托管理到期要实行资产清偿清算，必然会影响公司股权的稳定性，不利于公司长期稳定发展。受托人管理费用和投资收益双重纳税降低了投资人收益。实践中采取个人实质委托一般不产生委托管理费。而采取法人委托则必然产生管理费，而且法人委托中，投资受益首先表现为该法人资本经营收入，扣除管理费用和纳税后，剩余部分对最终投资者进行分配。法人管理费、纳税都是羊毛出在羊身上，显然会给委托人带来了实实在在的投资损失。法律基础薄弱、机构不成熟，一旦发生争议，诉讼成本高。个人实质委托的法律基础是信托法，但这种委托管理的权利和义务不对称，例如，委托人无法监督受托人是否按照自己的意志参与公司重大问题决策。持股会本身缺乏强有力的法律支持，总工会和民政部对持股会均持反对意见，并下文禁止。改制企业现在继续采用持股会的形式规避公司法的限制，只是地方政府推进国有企业改革的权益之计，一旦发生争议必然产生地方政府规章对个人财产权治理的情况，显然与宪法规定的法律保护公民合法财产有一定的距离。即使是采取信托管理，由于信托法实施时间不长，信托公司发展并不成熟，代理理财行为不规范，信托方案设计需要不断完善，这与国家大力推进改制分流工作的实际需要存在一定的差距，也容易导致矛盾和纠纷，在矛盾和纠纷中中小投资者处于弱势地位。四、规范职工股权管理探讨在现有法规政策条件下，以个人委托、持股会和信托管理等方式处理职工股权管理都是行之有效的办法，关键要处理好以下五个问题。1.是否有利于推进改制分流工作改制分流涉及改制职工的切身利益。改制后职工利益包括劳动权益和股东权益。改制职工的劳动权益由国家改制分流政策和劳动合同给予一定期限的保障。职工股权利益由公司章程和企业经营状况予以保障。职工股权管理是其中最重要的基础环节。设计职工股权管理模式必须充分考虑职工利益，尊重职工意愿，确保大多数职工同意。这也是国家对推进改制分流工作的基本要求，是能否顺利推进改制分流的一项基础工作。2.确保目标公司治理结构创新改制分流不仅仅是改革国有资本归属、改变国有职工身份，改制的首要目标是实现公司治理结构创新。公司治理结构创新包括内部治理结构创新和外部治理结构创新。内部治理结构的创新，其核心是通过特定的治理结构和治理程序，在所有者、经营者之间形成相互合作、自我约束、相互制衡的机制。具体来说，就是所有者在充分获取代理人行为信息的基础上，设计出最优化的激励和约束机制，明确经营者的责权利，并给予其最佳的行为激励，使经营者为实现所有者的最大利益而努力工作，即将经营者对个人效用的追求转化为对企业利润最大化目标的追求。外部治理结构创新核心是市场对企业经营业绩评价，导致企业实际控制权的变更。职工股权管理模式设计必须保证改制后公司法人治理结构的创新，通过公司内部产权，尤其是剩余索取权和控制权的对称分布，形成科学的法人治理结构。3.确保目标公司转变经营机制改制分流为实现企业治理结构创新提供了条件，转变经营机制才是改制目的，也是职工权益的最终保障。转变经营机制的关键是企业经营行为和职工就业行为的市场化。企业经营行为市场化要以盈利最大化为目标，依靠科技创新，以现代人力资源为基础，建立有效激励和严格约束的激励机制，快速科学决策，使企业提供的产品和服务满足不断发展变化的市场需要，谋求企业长远发展。职工行为市场化是通过“联股联心”，用利益激励职工和经营者改变心智模式，重塑共同愿景，能彻底改变等靠要观念，改变推诿责任、坐商习惯、无风险就业、混日子、大锅饭、斤斤计较等习惯思维，做到面向市场，共同塑造企业目标，明确各自的权利和责任，变坐商为行商，变无风险就业为市场竞争就业，变平均主义大锅饭为按要素和贡献进行分配，坚持效率优先，鼓励企业中各类人才脱颖而出，为企业发展做出贡献。4.有利于经营者选拔和提高经营者决策效率实践表明，改制过程中支持率高、威信强的经营者对改制企业发展和职工将来利益是