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2010年11月经济法期末考试复习大纲一、 考试形式1、 闭卷考试； 2、分单选题、多选题、简答和辨析题。 二、 主要知识点分布1、 级别管辖地域管辖专属管辖级别管辖的确定依据：案件性质、影响大小、诉讼标的额等（一）最高院管辖范围pS8 o&k司法考试1、全国范围内有重大影响的案件 2、最高院认为应当由其管辖的案件（二）高级法院管辖范围1、本辖区内有重大影响的案件 5n$X X0hhVC司法考2、高院可以本辖区内一审案件的级别管辖提出意见，报最高人民法院批准+YN3O+N%)mV/u1q me6D/q葵花法律论坛（三）中院管辖范围1、本辖区内有重大影响的案件司法考试|法律咨询|律师|法院|法官|检察院 2、重大涉外案件司法考试l$?!O+g)?&CL3、最高院确定的由中院管辖的案件海事海商海事法院（级别上都是中院） -x eb8&G司法考试专利纠纷地域管辖Gh0P+n#x)m*_L$SL司法考试|法律咨询|律师|法院|法官|检察院合同纠纷：被告住所地、合同履行地9J-I*N kajg9r司法考试|法律咨询|律师|法院|法官|检察院合同协议管辖：被告住所地、原告住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地NW zM!|)保险合同纠纷：被告住所地、标的物所在地Uk6iOpY司法考试保险标的为运输工具或者运输中的货物的：被告住所地、保险事故发生地、运输工具登记注册地、运输目的地$Heevb 8k+g司法考试运输合同纠纷：被告住所地、运输始发地、目的地司法考试运输侵权纠纷：被告住所地、事故发生地、最先到达地sV|$zj|qC司法考试票据权利纠纷：被告住所地、票据支付地（没记载的，付款人住所地）*k_u*Cy司法考试|法律咨询|律师|法院|法官|检察院非票据权利纠纷：被告住所地_T#P+R6pP2D(q司法考试侵权纠纷：被告住所地、侵权行为地产品缺陷诉讼：被告住所地、侵权行为地、产品制造地、产品销售地xdIf9eY&Lf&pg&司法考试船舶碰撞：被告住所地、碰撞发生地、碰撞传播最先到达地、加害船舶被扣留地海难救助：救助地、被救助船舶最先到达地共同海损：共同海损理算地、船舶最先到达地、航程终止地专属管辖:2p,yf B4c f不动产纠纷：不动产所在地 J bWt司法考试继承纠纷：被继承人死亡时住所地、主要遗产所在地司法考试 港口作业纠纷：港口所在地2、二审终审制二审终审制，是指一个案件经过两级人民法院审理即告终结的法律制度。其内容是：如果当事人对地方各级人民法院审理的第一审案件所作出的判决和裁定不服，可以依法向上一级人民法院提起上诉，要求上一级人民法院对案件进行第二次审判；经第二审人民法院对案件进行审理，所作出的判决和裁定是终审判决和裁定，当事人不服不得再提起上诉，人民法院也不得按照上诉审程序审理。3、合伙企业的种类普通合伙企业和有限合伙企业人员组成上:普通合伙全部由普通合伙人构成，而有限合伙人有普通合伙人和有限合伙人构成。合伙人的责任承担上，普通合伙企业的合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任；有限合伙企业中的普通合伙人也是要承担无限连带责任，但其中的有限合伙人仅以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担有限责任。法律有特殊规定的，有限合伙企业适用该特殊规定；如果没有特殊规定，适用于普通合伙企业的一般规定。4、有限合伙企业中有限合伙人的出资的财产形式，对企业债务承担的责任以及其他权利和义务股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。合伙企业法仅在总则中对有限合伙企业的债务承担进行了规定：“普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”即有限合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿;不能清偿到期债务的，由普通合伙人承担无限连带责任。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任是没有争议的，但对基于其他合伙人(包括有限合伙人)的故意或重大过失形成的债务，应该承担怎样的责任?笔者认为，仍然适用“内部约定不可对抗善意第三人”的原则，即先由合伙企业承担责任;合伙企业财产不足清偿的，由普通合伙人承担无限连带责任;然后向有故意或重大过失责任的合伙人进行追偿。其理论依据在于合同相对性原则和表见代理制度。一方面，合伙企业与第三人之间的行为多为合同行为，合伙企业在进行相应的合同行为时，主体为合伙企业本身，因此，为了保护善意第三人的合法权益，必须由合伙企业承担责任。另一方面，不执行合伙企业事务的合伙人对外代表合伙企业进行合同行为，善意第三人完全有理由相信其行为代表合伙企业;对此，合伙企业在管理上也有一定的过错，因此，应承担责任。而这种责任承担方式的法律依据为合伙企业法的强制性规定、禁止性规定和法律责任的规定。5、普通合伙企业中普通合伙人出资的财产形式、对企业债务承担的责任、收益和亏损的承担1.合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。第十七条合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。2.有限合伙企业的正常经营债务承担 合伙企业法仅在总则中对有限合伙企业的债务承担进行了规定：“普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”即有限合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；不能清偿到期债务的，由普通合伙人承担无限连带责任。 、基于合伙人的故意或重大过失形成的合伙企业债务的承担 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任是没有争议的，合伙人包括有限合伙人的故意或重大过失形成的债务，到底如何处理呢?即先由合伙企业承担责任；合伙企业财产不足清偿的，由普通合伙人承担无限连带责任；然后向有故意或重大过失责任的合伙人进行追偿。其理论依据在于合同相对性原则和表见代理制度。 一方面，合伙企业与第三人之间的行为多为合同行为，合伙企业在进行相应的合同行为时，主体为合伙企业本身，因此，为了保护善意第三人的合法权益，必须由合伙企业承担责任。 另一方面，不执行合伙企业事务的合伙人对外代表合伙企业进行合同行为，善意第三人完全有理由相信其行为代表合伙企业；对此，合伙企业在管理上也有一定的过错，因此，应承担责任。而这种责任承担方式的法律依据为合伙企业法的强制性规定、禁止性规定和法律责任的规定。 、有限合伙企业虚假出资、抽逃出资的责任 公司法对于虚假出资和抽逃出资的行为，不仅规定了相应股东的补缴责任及其他股东的连带责任等民事责任；还规定了行政责任，即公司法第二百条：“公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。” 第二百零一条：“公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”刑法第一百五十九条亦规定了“虚假出资、抽逃出资罪”，对公司发起人、股东虚假出资及抽逃出资的行为进行制裁。可以说，我国现行法律对于发起人、股东虚假出资和抽逃出资的责任是有较完整规定的，在一定程度上对于这种违法行为起到了遏制作用。 在有限合伙企业里面，虚假出资或抽逃资金的也只有是有限合伙人，因为有限合伙人主要是以自己的资金作为自己入伙的保证，而普通合伙人是以自己的亲自经营再加上自己的资金等方面的投入。有限合伙人承担有限责任是有限合伙企业的关键，也是吸引投资之处，这一点与股东较为相似。就2006年修订的合伙企业法来看，没有直接规定有限合伙人虚假出资和抽逃出资的责任，一旦出现这样的问题就应该参照上面公司法和刑法中的相关规定去追究相应的责任，以避免偏离了当初增加有限合伙企业的初衷。即其他合伙人可以要求虚假出资和抽逃出资的有限合伙人补缴或返还，并要求其承担违约责任。 合伙企业法第一百零三条第一款：“合伙人违反合伙协议的，应当依法承担违约责任”对其承担违约责任提供了法律依据。同时该法第六十五条规定：“有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。”虚假出资本身即是未足额缴纳出资的表现之一，因此承担补缴责任及违约责任，有了又一法律依据。而抽逃出资发生在合伙企业成立后，不属于未足额缴纳出资的情形，但抽逃出资本身是对合伙企业财产权的侵害，违反了合伙企业法关于“合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动”的规定，应定为违反法律，应将抽逃部分予返还。 可以在合伙协议中明确禁止抽逃出资行为，并且约定相应的违约责任，则可以要求抽逃出资的有限合伙人承担违约责任。合伙企业法第六十五条规定：有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。 所以最好的办法是在合伙协议中明确的规定，如果出现了违反合伙协议规定的就需要承担相应的责任。把虚假出资和抽逃资金明确的写入合伙协议中，作到惩罚有依据，当到了条件成熟的时候在法律上作出明确的规定，规定应该如何进行处罚等。 、有限合伙企业中合伙人身份互换后责任承担 首先可以明确的是普通合伙人和有限合伙人之间是可以相互转换的，如果具备了一定的条件，双方的身份是可以互换的。但是有一个问题，虽然是互换，就必须针对原合伙企业的债务承担相应的责任。根据合伙企业法第八十三条规定：有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。第八十四条规定普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责3.合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 6、普通合伙人退伙后的法律责任、新入伙的合伙人的法律责任第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。 订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。 第四十四条入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。 第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： (一)合伙协议约定的退伙事由出现； (二)经全体合伙人一致同意； (三)发生合伙人难以继续参加合伙的事由； (四)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 第四十六条合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。 第四十七条合伙人违反本法第四十五条、第四十六条的规定退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。 第四十八条合伙人有下列情形之一的，当然退伙： (一)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； (二)个人丧失偿债能力； (三)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产； (四)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； (五)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。 合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。 退伙事由实际发生之日为退伙生效日。 第四十九条合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名： (一)未履行出资义务； (二)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失； (三)执行合伙事务时有不正当行为； (四)发生合伙协议约定的事由。 对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。 被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。 第五十条合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。 有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额： (一)继承人不愿意成为合伙人； (二)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格； (三)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。 第五十一条合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。 退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。 第五十二条退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。 第五十三条退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。 第五十四条合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照本法第三十三条第一款的规定分担亏损。7、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司对公司承担竞业禁止义务的主体包括哪些承担法定竞业禁止义务的主体。根据现有法规，承担法定竞业禁止义务的主体主要为（1）国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员；（2）有限公司及股份有限公司的董事、高级管理人员；（3）合伙企业的所有合伙人；（4）中外合资经营企业的总经理、副总经理。“高级管理人员”，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。他们对公司负有忠实、谨慎、勤勉等义务。二、“自营或者为他人经营”的含义。高级管理人员以自己的名义、作为第三人的代理人或代表，其所进行的名义与利益相一致的竞业行为应予以禁止。此外，在利益与名义相背场合所进行的竞业行为，即虽然以他人名义所为竞业行为，但利益主体为董事自己，此种情形也属应禁止之列。三、“与其所任职公司同类的业务”的界定。此处“同类的业务”，可以是完全相同的商品或者服务，也可以是同种或者类似的商品或者服务，也包括与执行公司营业范围之内的事务密切有关的业务。当然，市场交易形态异常丰富，实际操作中需要从公司高级管理人员的忠实义务和诚实信用原则的角度出发，对“与其所任职公司同类的业务”进行界定。四、公司高级管理人员竞业禁止的时间期限。一般来说，公司高级管理人员法定竞业禁止义务的时间期限，始于委任合同生效之时，终于高级管理人员解任或辞任之时。对于公司高级管理人员离职后的竞业禁止义务问题，需要另外进行规定和把握。8、公司的高级管理人员的范畴:高级管理人员，就是指公司管理层中担任重要职务、负责公司经营管理、掌握公司重要信息的人员，主要包括经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。9、代位权代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。但是，该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。10、撤销权撤销权是指因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。11、要约的构成要件，要约的撤回、撤销要约应具备四个构成要件：第一，要约人的缔约能力的要求；第二，要约人有明确订立合同的意思表示；第三，要约向特定的相对人发出；第四，要约的内容要确定。一般来说应该具备标的、数量、质量、价格等主要条款。注意，商业广告符合要约条件的，视为要约。要约的效力，即要约何时生效，立法上有两种主义，第一，投邮主义，第二，到达主义。我国合同法采用到达主义，要约到达对方当事人方为生效。要约的存续期间和效力内容，请大家自己认真看书。要约的撤回与撤销。要约的撤回，要求撤回的通知在要约未达受要约人或者与要约同时到达受要约人，方生撤回的效力。当要约已经到达受要约人，要约此时已经生效，而在受要约人未作出承诺前，要约人可以撤销要约。但在以下情形时，要约不得撤销：第一，要约中确定了承诺期限或者以其他形式表明要约不可撤销；第二，受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作。12、承诺的构成要件，承诺的撤回承诺的要点是首先是承诺的概念。承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应该符合以下条件：第一，承诺必须是受要约人作出的；第二，承诺应该在规定的期限内到达受要约人；第三，承诺应该与要约的内容完全一致；第四，承诺应该以要约要求的一致的方式作出。承诺的效力也是到达要约人生效，承诺生效，合同成立。承诺的撤回，必须是在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人方生撤回的效力。承诺只能撤回，不能撤销。13、普通合伙人转让投资份额的规定 普通合伙企业是由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照合伙企业法规定承担无限连带责任的一种合伙企业。（1）除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 （2）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。 （3）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。 14、有限责任公司股东转让投资份额的规定转让出资是指公司的股东把自己所持有的出资份额转让与他人，使他人成为公司股东的行为。 有限责任公司股东转让出资受到公司性质的限制。根据我国公司法的规定，股东之间可以相互转让其全部或者部分出资。如果向股东以外的人转让出资，必须经全体股东过半数同意。不同意转让的股东应购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其它股东对该出资有优先受让权。股东依法转让其出资，应办理转让手续。 有限责任公司转让出资的条件 1有限责任公司股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。这明确了股东有权转让出资，至于全部转让还是部分转让则不受限制。 2股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资视为同意转让。这里要明确两点：一是在公司股东之间转让出资是完全自由的；二是如果股东向股东以外的人转让，则要经过其他股东同意，但也不是要经过每一个股东的同意，而只要全体股东的过半数同意就行，不同意转让的股东不仅有否决权，他们还有购买该转让出资的义务，如果不购买的，就要被视为是同意转让，这里是既加以限制，又使股东转让出资在一定条件下有路可走，这也是从根本上肯定了转让出资的权利。 3经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。也就是说本公司股东有优先受让权，它的作用是有利于维护公司的人合因素，有益于公司稳定。实现这项权利的前提为同等条件才能先买，而并非是绝对的优先受让。15、无效合同的种类及法律后果无效合同，合同自成立开始即不具有法律约束力。导致合同无效的情况有：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的； （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的； （4）损害社会公共利益； （5）违反法律、行政法规的强制性规定。合同的无效由人民法院或仲裁机构确认。合同被确认无效后。对其引起的财产后果按以下三种方法处理：返还财产；赔偿损失；收归国家所有。16、可撤销合同的种类及法律后果可变更、可撤销合同是指在订立时，当事人的意思表示不真实，或一方当事人使对方在违背真实意思的情况下签订的合同，是一种相对无效的合同。这类合同具有以下特征：可撤销合同的效力取决于撤销权人。可撤销的合同在未被撤销前有效。被撤销的合同自始无效。导致合同町变更、可撤销的情况有： （1）重大误解的合同； （2）显失公平的合同；（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。17、同时履行抗辩权、顺序履行抗辩权、不安抗辩权合同当事人互负债务，在履行过程中可以视不同情况行使同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权。其中，不安抗辩权是指合同成立后，如果后履行债务的一方当事人有财产状况恶化等情况，先履行债务的一方当事人确有财产状况恶化等情况的证据时，在后履行债务。方未履行或未提供担保之前有权拒绝先履行合同。合同法规定，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行合同：（1）经营状况严重恶化； （2）转移财产或抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉； （4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的。应当承担违约责任。在后履行义务一方提供适当担保后，先履行合同一方应当恢复履行，如后履行义务一方在合理期限内，未恢复履约能力，并且不能提供适当担保，先履行义务一方可以解除合同。18、违约金和定金的适用当事人同时约定违约金和定金，但没有约定定金性质的，当事人一方违约，对方一并主张定金和违约金的，法院不予支持。当事人同时约定违约金和定金并约定了定金性质的，当事人一方违约，对方依据约定的定金性质一并主张违约定金和违约金的，法院不予支持；当事人一方违约，对方依据约定的定金性质一并主张解约定金和违约金的，法院应予支持。19、赔偿损失的范围赔偿损失的范围可由法律直接规定，或由双方约定。在法律没有特别规定和当事人没有另行约定的情况下，应按完全赔偿原则，赔偿全部损失。合同法第一百一十三条中规定：“损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”损失包括直接损失和间接损失。直接指财产上的直接减少。间接损失又称所失利益，指失去的可以预期取得的利益。可以获得的预期的利益，简称可得利益。可得的利益指利润，而不是营业额。20、继续履行的适用、继续履行的概念。继续履行也称强制实际履行，是指违约方根据对方当事人的请求继续履行合同规定的义务的违约责任形式。其特征为：（）继续履行是一种独立的违约责任形式，不同于一般意义上的合同履行。具体表现在：继续履行以违约为前提；继续履行体现了法的强制；继续履行不依于其他责任形式。（）继续履行的内容表现为按合同约定的标的履行义务，这一点与一般履行并无不同。（）继续履行以对方当事人（守约方）请求为条件，法院不得径行判决。、继续履行的适用。继续履行的适用，因债务性质不同而不同：金钱债务：无条件适用继续履行。金钱债务只存在迟延履行，不存在履行不能，因此，应无条件适用继续履行的责任形式。非金钱债务：有条件适用继续履行。对非金钱债务，原则上可以请求继续履行，但下列情形除外：（）法律上或者事实上不能履行（履行不能）； （）债务的标的不适用强制履行或者强制履行费用过高；（）债权人在合理期限内未请求履行（如季节性物品之供应）.21、有限责任公司的设立条件设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）股东出资达到法定资本最低限额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； （五）有公司住所。22、股份有限公司的注册资本股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。23、股东的分红权、表决权股东分红权 一般情况下，股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东可以约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资。有限责任公司成立后，股东不得抽逃出资。股东表决权（shareholdersvoting right）又称股东议决权，是指股东基于股东地位享有的，就股东会、股东大会的议案做出一定意思表示的权利（注一）。公司进行意思决定意味着对股东应承担风险的不确定机会的冒险，股东在股东（大）会的表决中，将内心的需要和愿望转化为法律上的意思表示，众股东的意思表示依资本多数决原则上升为公司的意思表示即股东（大）会决议，对公司自身及其机关产生拘束力。表决权是股东权利的主要体现，与股利分配请求权一样居于股东权序列的核心。有学者认为，如有限责任是公司法最为显著的特征，则股东表决权是公司法的第二显著特征（注二）。股东表决权作为一种固有权、共益权，非依法律规定，不容公司章程或股东（大）会决议限制或剥夺24、有限责任公司股东的出资方式、评估方式、货币资产的比例要求，股东虚假出资、抽逃出资的法律后果股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第二十九条 股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。根据公司法的规定，公司股东违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。如果公司股东虚报注册资本、抽逃注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，可能触犯刑律，构成虚报注册资本罪、抽逃出资罪。25、单方解除合同的条件及程序中华人民共和国合同法第8条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。”但在合同履行的过程中，如果出现了法定的可以解除合同的情形，一方当事人就可以依法解除合同，终止合同的权利与义务，这就是合同的单方解除。中华人民共和国合同法第94条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同。（一）因不可抗力致使不能实现合同目的。不可抗力指当事人在订立合同时不能预见的、对其发生和后果不能避免并且不能克服的客观条件，包括自然灾害、战争、社会异常事件等。（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。主要债务即次要债务的对称，是指根据合同的约定，当事人应当承担债务的大部分或者对债权人权利有重要或根本性影响的部分。（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合同期限内仍未履行的。迟延履行是指债务人无正当理由，在合同约定的履行期届满，仍未履行合同债务；或对于未约定履行期限的合同，债务人在债权人提出履行的催告后仍未履的。（四）当事人一方迟延债务或者有其他违约行为致使不能实现合同的。如果合同约定的履行期限或者其他合同条款对当事人权利义务至关重要，一方有违约行为将严重影响到当事人订立合同所期望的经济利益时，当事人可以不经过催告程序而直接单方解除合同。比如季节性、时效性强的标的物迟延交货，则另一方当事人有权单方解除合同。 （五）应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有下列情形之一的。1.经营状况严重恶化； 2.转移财产、抽逃资金以逃避债务； 3.丧失商业信誉； 4.有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形，可以终止履行。终止履行后对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，终止履行的一方可以解除合同。 （六）法律规定的其他情形。 1.借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或解除合同（依据中华人民共和国合同法第203条规定）。 2.承租人未经出租人同意转租货物的，出租人可以解除合同（依据中华人民共和国合同法第224条规定）。当事人单方解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。26、股东会决议的法律效力股东会是公司的最高权力机构，依法作出的股东会决议具有法律效力，但股东会作出的决议应当做到决议程序合法、内容合法并符合公司章程规定，否则就可能会影响股东会决议的效力。27、一人有限责任公司的最低注册资本本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 28、一人有限公司股东连带责任的规定法条：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。释义：本条是关于一人有限责任公司股东在特定情况下对公司债务承担连带责任的规定。 一、一般情况下，一人有限责任公司的股东与其他有限责任公司股东一样，是以其对公司的出资额为限，对公司的债务承担责任。而本条规定，如果一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于其自己的财产的，则应当以其全部财产对公司债务承担连带责任。 二、一人有限责任公司由于其股东的单一性，缺少其他非一人有限责任公司所具有的内部相互制约，因而非常容易产生公司财产与股东财产混同的现象。本条中赋予了一人有限责任公司的股东以证明公司财产独立于自己财产的义务，如果股东主能有效证明这一点，则其应当对公司的全部债务承担连带的清偿责任，即要以自己的全部财产承担对公司的债务的清偿义务。29、什么是不可抗力，法律后果是什么1、不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况；2、因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任；3、当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任；4、当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。30、有限责任公司组织机构体系、各自职权第二节组织机构第三十七条有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。第三十八条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。31、合伙企业表决的方式合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。本法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定32、合同形式当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。33、有限责任公司、股份有限公司的最低注册资本的要求有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。34、有限责任公司股东的决议事项和表决比例的要求(二)决议事项1、对公司的对外投资的决议公司法规定，公司向其他企业投资，按公司章程的规定，可以由董事会或股东(大)会决议。2、对外担保的决议公司法规定，公司为他人或其他企业提供担保，可以由董事会或股东(大)会决议。如果公司为股东或实际控制人提供担保，必须由股东(大)会作出决议。3、特别决议和一般决议(1) 有限责任公司股东会按股东出资比例行使表决权，必须由股东会特别决议通过的事项有：(2) 股份有限责任公司的股东就一般决议表决时，由出席会议的股东的表决权过半数通过;特别决议由出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。(3) 在合伙企业当中，重大事项必须经全体合伙人一致通过。重大事项包括：改变合伙企业名称、经营范围、主要经营场所或地点处分合伙企业的不动产转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利以合伙企业的名义对外提供担保聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员合伙人以劳务出资、合伙协议的订立及修改和补充等在合伙企业中，只有合伙人之间转让出资和确定清算人不需全体一致同意，其余都是由合伙人一致同意方能通过的事项。(4)外资企业中，合资企业的重大事项由董事会表决并一致通过。(5)重整计划(重点及难点)35、股东的出资义务及法律责任出资是依照公司法、公司章程有公司设立协议向公司交付财产的行为，是股东最基本也是最重要的义务。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以实物、知识产权、土地使用权等可以依法转让的非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。现实中，股东违反出资义务的情形时常发生。主要有：虚假出资、抽逃出资、迟延出资：出资不足等。 违反出资义务的股东，应当承担相应的法律责任。对公司的责任：公司可以直接要求未出资股东履行出资义务，足额缴纳出资，并赔偿延期出资的损失，如股东拒绝履行的，公司可以将该股东起诉至法院，并要求设立时的其他股东承担连带责任。对已出资股东的责任：出资既是公司法上的法定义务，也是股东之间的合同义务，已出资的股东有权要求违约的股东按约向公司交纳出资，并赔偿损失。对公司债权人的责任：如公司的资产不足清偿对外债务的，在因股东未按约出资，公司实际资本达不到法定最低限额（有限公司注册资本最低限额为3万元，股份有限公司注册资本最低限额为人民币500万元）时，该公司不具备法人资格，由设立时的所有股东向债权人承担连带责任；在出资不足但达到法定最低限额时，由出资未到位的股东在出资不足的范围内向债权人承担清偿责任；在公司设立时已缴纳了出资，当公司成立后又抽回出资的股东应在所抽逃的资金范围内向债权人承担责任。行政责任：公司登记机关可以责令未出资股东改正，并予以罚款、撤销公司登记或者吊销营业执照的行政处罚。刑事责任：违反出资义务后果严重或者有其他严重情节，构成刑法上的虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃资本罪。36、公司的分类现代企业多种多样，按照不同的方法，可以对企业进行分类：按承担经济责任划分：个人（独资）企业、合伙企业、无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司等。经济责任和“股份”相关，。按所有制划分：全民所有制企业、集体所有制企业、股份合作制企业、中外合资企业、中外合作企业、外资企业、私营企业等。按产出性质划分：工业企业、商业企业、运输业、服务业等。按产业性质划分：第一产业企业（农业、矿业）、第二产业企业（制造业、建筑业）、第三产业企业（服务业）等。按生产、产品及销售形态划分：水泥加砖块的传统企业、鼠标加砖块的传统E化企业、虚拟企业等。生产同类产品的所有企业构成了产业（Industry）。信息产业包括信息设备制造业、信息传递、计算机服务与软件业、信息服务相关行业（如咨询业）等。37、消费者的定义消费者应该是为个人的目的购买或使用商品和接受服务的社会成员。应具备以下几个条件：第一，消费者应当是公民为生活目的而进行的消费，如果消费的目的是用于生产，则不属于消费者范畴；第二，消费者应当是商品或服务的受用者；第三，消费的客体既包括商品，也包括服务；第四，消费者主要是指个人消费。38、退一赔一的具体规定经营者提供商品或者服务有下列行为之一的，应当根据消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用总额的一倍： （一）销售不符合保障人体健康、人身和财产安全的国家标准、行业标准、地方标准的商品的； （二）销售掺杂、掺假、以假充真、以次充好的商品，或者以不合格商品冒充合格商品的； （三）销售国家明令淘汰或者过期、失效、变质的商品的； （四）销售假冒他人注册商标的商品的； （五）销售伪造或者冒用商品产地、企业名称、地址的商品的； （六）销售伪造或者冒用认证标志等质量标志的商品的； （七）销售“残次品”、“等外品”等商品未说明或者谎称是正品的； （八）销售的商品应当检验、检疫而未检验、检疫或者伪造商品检验、检疫结果的； （九）强迫消费者购买商品或者接受服务的； （十）采取虚假或者其他不正当手段使提供的商品数量短缺的； （十一）提供商品或者服务价外加价、收取未予标明的费用，或者以欺骗性价格表示提供商品或者服务的； （十二）以虚假的广告、说明、标准、样品、演示等方式提供商品或者服务的； （十三）提供服务时使用假冒伪劣服务用品的； （十四）对修理、加工的商品偷工减料、故意损坏、偷换零部件或者更换不需要更换的零部件、谎报用工用料的； （十五）提供商品或者服务有其他欺诈行为的。 经营者承担加倍赔偿责任的，由销售者或者服务者向消费者赔偿；属生产者或者其他经营者责任的，销售者或者服务者可以依法向负有责任的生产者或者其他经营者追偿。经营者因提供假冒伪劣商品承担加倍赔偿责任的，不得以消费者购买商品数量过多为由免责。39、单方解除合同的实体性条件程序性条件单方解除劳动合同需符合法律规定的实体及程序条件。凡用人单位以法定可解除情形以外方式单方解除劳动合同的、未依法履行必要程序的及存在限制解除情形下作出的劳动合同解除行为的,均属于违法解除,用人单位应对此承担相应的法律责任。1、即时解除是指在劳动者存在法律明确规定的过失的情形下,用人单位可以不经预告而径行通知劳动者解除双方的劳动合同。我国劳动